Cũng như các doanh nghiệp khác,công ty hợp danh có thể được giải thể tự nguyện hay bắt buộc; khi mất khả năng thanh toán có thể được xử lí theo thủ tục phá sản doanh nghiệp59.
2.9.1. Giải thể
Công ty hợp danh giải thể trong những trường hợp cũng như các doanh nghiệp khác, như: hết thời hạn hoạt động, không muốn kinh doanh nữa, khó khăn thua lỗ nhưng chưa đến mức mất khả năng thanh toán, các thành viên thống nhất quyết định giải thể (tự nguyện), không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu quy định trong 6 tháng liên tục, bị thu hồi giấy chứng nhận ĐKKD…
Theo Pháp Luật Pháp thì khi một trong số các thành viên (TVHD) chết, bị phá sản hay bị cấm thực hiện một hoạt động thương mại công ty sẽ tự động bị giải thể, trừ khi điều lệ công ty quy định khác (Bộ luật Thương Mại, Điều L.221 – 16). Thủ tục giải thể như sau:
-Bước 1: Thông qua quyết định giải thể CTHD (quyền thuộc về tất cả các thành viên hợp danh.
-Bước 2: Thanh lý tài sản.
- Bước 3: Thông báo quyết định giải thể đến cơ quan ĐKKD, chủ nợ, người có quyền và lợi ích liên quan…Các TVHD tiến hành thông báo công khai về việc giải thể thông qua việc niêm yết quyết định giải thể tại trụ sở chính của Doanh Nghiệp, đăng báo địa phương và trung ương trong 3 số liên tiếp.
57K2-Đ 137 – LDN2005
58K3-Đ 137 – LDN2005
59Đ 157- LDN 2005
-Bước 4: Thanh toán nợ. Thứ tự như sau: lương, trợ cấp thôi việc, thuế và các nợ khác.
-Bước 5: Cơ quan ĐKKD nhận hồ sơ đầy đủ về giải thể từ tổ thanh lý tài sản và xóa tên CTHD trong sổ ĐKKD.
2.9.2. Phá sản
Trong phá sản, thành viên hợp danh khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn xin mở thủ tục phá sản đối với công ty. Nhưng thủ tục giải quyết phá sản của công ty HD có điểm khác biệt so với các loại hình khác. Kể cả khi công ty được xóa tên khỏi sổ ĐKKD sau khi thanh lí theo thủ tục phá sản, điều đáng lưu ý là các thành viên hợp danh không được tuyên bố miễn trách nhiệm trả nợ;
ngược lại, họ vẫn phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty60. Một số vấn đề được đặt ra thêm như:
TVHD cũng là một thương nhân, có quyền tạo lập các hành vi kinh doanh, ký kết hợp đồng và hoàn toàn có thể có nợ. Trong khi đó, họ lại chịu trách nhiệm vô hạn với tư cách là TVHD của CTHD. Một điều được đặt ra là họ sẽ phải thanh toán nợ của công ty trước (trong trường hợp công ty không thể thanh toán hết nợ) rồi mới đến nợ của họ đối với người khác hay ngượclại? Việt Nam chưa quy định rõ điều này. Theo Luật Hợp danh thống nhất của Hoa Kỳ thì TVHD sẽ phải thanh toán cho chủ nợ của TVHD trước, sau đó mới đến nợ của công ty (quy định này áp dụng ngay cả khi chủ nợ của công ty cũng chính là chủ nợ của thành viên hợp danh). .
-Nếu CTHD chưa trả hết, TVHD sẽ phải trả bằng tài sản của mình nhưng theo cách thức nào? Điểm e, khoản 2 điều 134 LDN có quy định: TVHD phải chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp của mình hoặc theo thỏa thuận quy định tại điều lệ công tY.
Hiện nay, theo tinh thần Luật phá sản 2004, việc này phụ thuộc việc định giá và đánh giá lại tài sản góp vốn, đây cũng là một vấn đề không dễ giải quyết.
60Khoản 1-Điều 90_Luật Phá Sản 2004.
Chương 3.
THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ ĐỀ XUẤT HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH
3.1. Tình hình hoạt động của các công ty hợp danh ở việt nam 3.1.1. Mô hình công ty hợp danh hoạt động thực tế ở nước ta
Do hoàn cảnh chính trị,kinh tế, xã hội ở nước ta khá phức tạp trong những năm đầu mở cửa và đổi mới.Do đó nhiều chính sách kinh tế được nhà nước ban hành khá trể và mới mẻ đối với nhiều người.Mô hình công ty hợp danh được quy định tương đối đơn giản chỉ có 4điều tại luật doanh nghiệp 1999 và được mở rộng thêm 11điều ở luật doanh nghiệp 2005 cho đến nay.Đây là một mô hình kinh tế rất xa lạ đối với nhiều người.Vì trước kia họ chỉ biết tới kinh tế tập thể, kinh tế nhà nước.Nên nhiều người trong xã hội chưa nhận thức sâu sắc về mô hình kinh tế này.Nhiều người dân còn nhằm tưởng mô hình này là một dạng đại diện cơ bản cho kinh tế tư nhân.Riêng các nhà đầu tư tuy đã có một số hiểu biết về mô hình kinh tế này nhưng họ sớm nhận ra những hạn chế của loại hình này .Nếu là thanh viên hợp danh thì họ phải chịu trách vô hạn về tài sản của mình nhưng phải chia sẻ quyền điều hành và quản lý cho các thành viên hợp danh khác.Nếu là thành viên góp vốn thì chịu trách nhiệm hửu hạn về tài sản nhưng không có quyền quản lý công ty.Điều này là không thu hút các nhà đầu tư vì không ai chịu bỏ tiền ra kinh doanh gặp rủi ro cao mà còn chia sẻ quyền hành cho người khác.
Bên cạnh đó mô hình công ty hợp danh hoạt động chủ yếu trong các lình vực dịch vụ kế toán và kiểm toán,dịch vụ thiết kế công trình xây dựng,dịch vụ khám và điều trị bệnh,dịch vụ pháp lý…Nên đòi hỏi người kinh doanh phải có trình độ nghiệp vụ,kinh nghiệm nghề nghiệp, chứng chỉ hành nghề,những điều kiện này thì chưa phù hợp với tình kinh tế ,xã hội nước ta hiện nay.
Ngoài ra nhiều người dân chưa nhận thức được vai trò của Luật doanh nghiệp khi ghi nhận thêm một loại hình doanh nghiệp mới, không hiểu rõ về công ty hợp danh. Do đó, một số nhóm kinh doanh, hộ kinh doanh có thể có điều kiện để chuyển thành công ty hợp danh nhưng không muốn chuyển đổi. Do vậy, nhiều nhóm kinh doanh, hộ kinh doanh đã cố gắng không chuyển thành công ty hợp danh. Họ chưa thấy rõ được lợi ích mang lại của công ty hợp danh cho đời sống và cho nền kinh tế nước nhà.
Mặt khác luật doanh nghiệp còn ghi nhận nhiều mô hình kinh tế khác như công ty trách nhiệm hửu hạn, công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân ,công ty liên doanh…Các mô hình kinh tế này có nhiều ưu thế nhất định ,phù hợp hơn cho sự lựa chọn cho nhà đầu tư.
Tóm lại các công ty hợp danh hoạt động chưa phát triển mạnh ,chưa đồng bộ bởi đa số người dân chưa nhận thấy được tầm quan trọng,lợi ích mà mô hình kinh tế này mang lại.Nên mô hình kinh tế này yếu thế hơn các mô hình kinh tế khác là điều đương nhiên.
3.1.2. Tình hình đăng ký kinh doanh của các công ty hợp danh ở nước ta.
3.1.3. Thống kê về số lượng đăng ký thành lập công ty hợp danh
Theo số liệu từ Trung tâm thông tin doanh nghiệp – Bộ Kế hoạch và Đầu tư, báo cáo Đăng ký kinh doanh từ 64 tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương, trong năm 2005, toàn quốc có 39.959 doanh nghiệp đăng ký kinh doanh. Trong đó có 9.259 doanh nghiệp tư nhân (chiếm 23,17%), 22.341 công ty TNHH 2 thành viên trở lên (chiếm 55,9%), 8.010 công ty cổ phần (chiếm 20,04%), 8 doanh nghiệp nhà nước bằng 0,02%, 292 công ty TNHH 1 thành viên (chiếm 0,73%) và chỉ có 13 công ty hợp danh (chiếm 0,03%).61
Đến hết ngày 31 thánh 12 năm 2007 thì cả nước có tổng số doanh nghiệp thành lập và hoạt động theo luật doanh nghiệp là 155771 doanh nghiệp. Trong đó doanh nghiệp nhà nước chiếm 3494 ,doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài 4961,doanh nghiệp ngoài nhà nước là 147316 trong đó doanh nghiệp tư nhân chiếm 40468,tổ chức kinh tế tập thể chiếm 6688, công ty trách nhiệm hưu hạn chiếm 77648,công ty cổ phần vốn nhà nước 1597,công ty cổ phần không có vốn nhà nước 20862, còn công ty hợp danh chỉ có 53.62
Theo thống kê doanh nghiệp của Sở Kế Hoạch và Đầu Tư Hà Nội ,cho đến ngày 20/11/2007,thì Hà Nội có 17công ty hợp danh so với 33327 công ty trách nhiệm hửu hạn,21061 công ty cổ phần,2137 công ty trách nhiêm hửu hạn một thành viên,2921 doanh nghiệp tư nhân.63
Đến ngày 06/10/2010 tổng số doanh nghiệp đăng ký kinh doanh thì trong đó có 1347 công ty trách nhiệm hữu hạn,816 công ty cổ phần1009 doanh nghiệp tư nhânvà chỉ có 6 công ty hợp danh.64
Nhìn vào kết quả thống kê trong hai năm thì số công ty hợp danh được đăng ký thành lập quá ít ỏi so với các loại hình doanh nghiệp khác.Nhưng trên thực tế thay vì đăng ký thành lập công ty hợp danh thì các nhà đầu tư lại chọn nhiều giải pháp kinh doanh khác cũng với hình thức hợp danh như; các hợp đồng hợp tác kinh doanh trong lĩnh vực đầu tư nước ngoài(hàng không ,viễn thông,dầu khí,dịch dụ y tế ,dịch dụ giáo duc..),các tổ hợp danh gồm nhiều nhà đầu tư,các hợp danh đấu thầu gồm nhiều đơn vị
61Tổng cục thống kê năm 2005-Bộ Kế Hoạch và Đầu Tư
62Tổng cục thống kê năm 2007-Bộ Kế Hoạch và Đầu Tư
63Thống kê năm 2007-Sở Kế Hoạch vá Đầu Tư Hà Nội.
64Thống kê năm 2010 –Sởkế hoạch và đầu tư.
đấu thầu,các hợp danh giửa nhà đầu tư việt nam với các nhà đầu tư nước ngoài trong một số đất đai,công trình khai thác khu chung cư…Đây là một dạng mở rộng mang nét đặt trưng có thể so sánh với công ty hợp danh.Các nhà đầu tư lựa chọn một trong những hình thức này thì cũvng dễ hiểu vì nếu lựa chọn hình thức công ty hợp danh thì họ phải chịu những quy định về điều kiện về trách nhiệm tài sản ,trách nhiệm thành viên… và các ngành nghề kinh doanh không nhà nước ưu tiên hơn so với các hình thức khác.bên cạnh đó họ muốn đơn giản hóa trong mọi thỏa thuận hùn vốn,tạo lập tài sản,kinh doanh chung,chia sẻ điều hành và lỗ lãi….
3.1.4. Thực trạng của việc đăng ký công ty hợp danh hiện nay