Chương 2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM
2.1. Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam về bảo hiểm thất nghiệp
Đối tượng tham gia BHTN theo quy định của pháp luật nước ta hiện nay bao gồm NLĐ và NSDLĐ. Điều 43 Luật Việc làm năm 2013 quy định cụ thể về đối tượng tham gia BHTN như sau:
* Đối tượng tham gia bảo hiểm thất nghiệp là người lao động
Chế độ BHTN ở nước ta hiện nay được quy định là chế độ bảo hiểm bắt buộc, NLĐ bắt buộc tham gia BHTN gồm có:
- Người lao động làm việc theo hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc không xác định thời hạn. Hợp đồng lao động không xác định thời hạn là hợp đồng mà trong đó hai bên không xác định thời hạn, thời điểm chấm dứt hiệu lực của hợp đồng7.
- Người lao động làm việc theo hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc xác định thời hạn. Hợp đồng lao động xác định thời hạn là hợp đồng mà trong đó hai bên xác định thời hạn, thời điểm chấm dứt hiệu lực của hợp đồng trong khoảng thời gian từ đủ 12 tháng đến 36 tháng8.
- Người lao động làm việc theo hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn từ đủ 03 tháng đến dưới 12 tháng.
Dự liệu các trường hợp có thể phát sinh trong thực tiễn, nhằm đảm bảo quyền tự do lao động, tự do giao kết hợp đồng lao động của NLĐ, pháp luật không quy định cấm NLĐ được giao kết, thực hiện nhiều hợp đồng lao động cùng một lúc. Do đó để có căn cứ đầy đủ cho việc thực hiện, pháp luật
7. Điểm a khoản 1 Điều 22 Bộ luật lao động năm 2012.
8. Điểm b khoản 1 Điều 22 Bộ luật lao động năm 2012.
cũng quy định trong trường hợp NLĐ giao kết và đang thực hiện nhiều hợp đồng lao động nêu trên thì NLĐ và NSDLĐ của hợp đồng lao động giao kết đầu tiên có trách nhiệm tham gia BHTN. Quy định NLĐ và NSDLĐ của hợp đồng lao động đầu tiên có trách nhiệm tham gia BHTN có ý nghĩa bảo đảm quyền lợi cho NLĐ về BHTN ngay khi họ tham gia quan hệ lao động. Điều này càng được thể hiện rõ hơn khi đối chiếu với một trong những điều kiện để NLĐ được hưởng trợ cấp thất nghiệp, đó là điều kiện về thời gian tham gia và đóng BHTN của NLĐ.
Theo quy định hiện hành, NLĐ làm việc theo các hợp đồng lao động nêu trên nhưng đang hưởng lương hưu, NLĐ là lao động giúp việc gia đình thì không phải tham gia BHTN. Quy định NLĐ đang hưởng lương hưu không phải là đối tượng tham gia BHTN bởi đây là chế độ bảo hiểm nhằm hỗ trợ cho NLĐ đang trong thời gian chờ đợi để tham gia vào quan hệ lao động khác, sau khi đã chấm dứt một quan hệ lao động. Do đó tình trạng không làm việc của NLĐ chỉ mang tính chất tạm thời, ngắn hạn. Còn đối với người đang hưởng lương hưu, họ đã kết thúc quan hệ lao động và không tham gia qua hệ lao động khác, do đó họ đã có lương hưu để bảo đảm chi trả sinh hoạt tối thiểu cho mình khi mà không còn thu nhập từ tiền lương. Ngoài ra, người đang hưởng lương hưu không cần được sự hỗ trợ từ chế độ BHTN để tìm kiếm việc làm mới. Do đó quy định đối tượng này không phải tham gia BHTN là xuất phát từ bản chất ý nghĩa, mục đích của chế độ BHTN.
Dưới góc độ BHTN là chế độ bảo hiểm bắt buộc, là trách nhiệm của NLĐ thì việc loại trừ đối tượng là người giúp việc gia đình được xem là giảm bớt nghĩa vụ cho họ tuy nhiên nếu xem xét đến các lợi ích, ý nghĩa của BHTN đối với NLĐ thì đây lại là thiệt thòi cho lao động giúp việc gia đình. Trong khi đó, đây lại là nhóm đối tượng ít có tích lũy tài chính, việc gián đoạn thu nhập trong thời gian chờ đợi tìm kiếm việc làm mới có ảnh hưởng lớn đến đời sống của bản thân và gia đình họ. Tuy nhiên việc áp dụng chế độ BHTN đối với đối tượng này cũng có thể gặp phải nhiều khó khăn vì những người làm
công việc giúp việc gia đình thường thay đổi nơi làm việc, họ có thể làm việc theo giờ hoặc toàn thời gian do đó khó quản lý, kiểm soát.
* Đối tượng tham gia bảo hiểm thất nghiệp là người sử dụng lao động Chế độ BHTN không chỉ mang lại lợi ích cho NLĐ mà còn mang lại lợi ích cho chính NSDLĐ. NSDLĐ cũng là bên cần được hỗ trợ để ổn định lực lượng lao động, đảm bảo duy trì sản xuất kinh doanh. NSDLĐ cũng là bên có trách nhiệm góp phần đảm bảo cuộc sống cho NLĐ khi họ rơi vào hoàn cảnh khó khăn do mất việc làm, thất nghiệp. Do đó, cũng như nhiều quốc gia trên thế giới, pháp luật nước ta quy định đối tượng tham gia BHTN bao gồm cả NSDLĐ.
Theo quy định tại Luật Việc làm, NSDLĐ tham gia BHTN bao gồm cơ quan nhà nước, đơn vị sự nghiệp công lập, đơn vị vũ trang nhân dân; tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp; cơ quan, tổ chức nước ngoài, tổ chức quốc tế hoạt động trên lãnh thổ Việt Nam; doanh nghiệp, hợp tác xã, hộ gia đình, hộ kinh doanh, tổ hợp tác, tổ chức khác và cá nhân có thuê mướn, sử dụng lao động theo hợp đồng làm việc hoặc hợp đồng lao động mà NLĐ phải tham gia BHTN.
Pháp luật nước ta quy định về NSDLĐ theo các loại hình tổ chức và cả cá nhân, bao phủ hết các đối tượng NSDLĐ và gắn liền với đối tượng NLĐ làm việc theo các loại hợp đồng lao động phải tham gia BHTN mà không căn cứ vào quy mô sử dụng lao động của NSDLĐ. Quy định như hiện nay đảm bảo được tính công bằng, quyền tham gia BHTN cho những NLĐ làm việc tại các cơ sở sản xuất kinh doanh quy mô nhỏ, kể cả NLĐ làm việc cho các cá nhân thuê mướn, sử dụng lao động theo hợp đồng. Như vậy, những NLĐ có nguy cơ mất việc làm khác nhau đều được tham gia BHTN, được bảo vệ bởi chế độ BHTN như nhau. Luật Việc làm được ban hành năm 2013 cũng đã mở rộng đối tượng tham gia BHTN so với các quy định pháp luật trước đó tại Điều 4 Luật BHXH năm 2006, theo đó đối tượng tham gia BHTN còn bao gồm cả NLĐ và NSDLĐ ký kết hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc có thời hạn từ đủ 03 tháng trở lên.
Đối với chế độ BHTN thì người nước ngoài làm việc tại Việt Nam không thuộc đối tượng tham gia. Theo quy định hiện nay, đối tượng bắt buộc phải tham gia BHTN là NLĐ làm việc theo hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc, NLĐ là công dân Việt Nam từ đủ 15 tuổi trở lên, có khả năng lao động và có nhu cầu làm việc9. Như vậy, NLĐ nước ngoài làm việc tại Việt Nam không thuộc đối tượng tham gia BHTN, khác với chế độ BHXH và bảo hiểm y tế của nước ta hiện nay, người nước ngoài làm việc tại Việt Nam được tham gia BHXH, bảo hiểm y tế10. Điều này có thể xuất phát từ nguyên nhân cho rằng chế độ BHTN đóng vai trò quan trọng vào chính sách việc làm và an sinh xã hội của quốc gia, trước hết phải được ưu tiên cho công dân nước mình, do đó hầu hết các quốc gia không quy định đối tượng tham gia BHTN là người nước ngoài.
2.1.2. Các chế độ hưởng bảo hiểm thất nghiệp
Điều 42 Luật Việc làm năm 2013 quy định các chế độ hưởng BHTN gồm có: Trợ cấp thất nghiệp, hỗ trợ tư vấn, giới thiệu việc làm, hỗ trợ học nghề và hỗ trợ đào tạo, bồi dưỡng, nâng cao trình độ kỹ năng nghề để duy trì việc làm cho NLĐ. Khi đáp ứng các điều kiện được hưởng BHTN, NLĐ được hưởng các chế độ trợ cấp với điều kiện và mức hưởng cụ thể:
* Chế độ trợ cấp thất nghiệp
Về điều kiện hưởng trợ cấp thất nghiệp, NLĐ được hưởng trợ cấp thất nghiệp phải là NLĐ đang đóng BHTN và đáp ứng đầy đủ các điều kiện:
Một là, thể hiện yêu cầu tuân thủ pháp luật, hạn chế việc NLĐ tùy tiện chấm dứt hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc để hưởng BHTN, bảo đảm công bằng cho NSDLĐ, pháp luật quy định điều kiện đầu tiên để NLĐ được hưởng trợ cấp thất nghiệp là NLĐ chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc, trừ các trường hợp NLĐ đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc trái pháp luật; hưởng lương hưu, trợ cấp mất sức lao
9. Khoản 1 Điều 3 Luật Việc làm 2013.
10. Khoản 1 Điều 24 Luật Bảo hiểm xã hội, khoản 2 Điều 1 Luật Bảo hiểm y tế.
động hằng tháng. Như vậy, NLĐ được hưởng trợ cấp thất nghiệp trước hết phải là NLĐ chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc một cách hợp pháp, kể cả trường hợp NLĐ đơn phương chấm dứt hợp đồng thì việc thực hiện cũng phải tuân thủ quy định của pháp luật lao động. Trường hợp NLĐ chấm dứt hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc trái pháp luật thì không được hưởng trợ cấp thất nghiệp.
Hai là, điều kiện về thời gian đóng BHTN, đảm bảo nguyên tắc có đóng- có hưởng, pháp luật quy định NLĐ phải đáp ứng điều kiện đã đóng BHTN từ đủ 12 tháng trở lên trong thời gian 24 tháng trước khi chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc đối với trường hợp chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc có thời hạn từ đủ 12 tháng trở lên; đã đóng BHTN từ đủ 12 tháng trở lên trong thời gian 36 tháng trước khi chấm dứt hợp đồng lao động đối với trường hợp hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn từ 3 tháng đến dưới 12 tháng.
Để được hưởng trợ cấp thất nghiệp, để được hưởng trợ cấp thất nghiệp, NLĐ phải có một quá trình làm việc nhất định và tham gia đóng BHTN trong một thời gian tối thiểu. Đây cũng là điều kiện mà chế độ BHTN của nhiều nước trên thế giới quy định. Chế độ BHTN của Đức quy định điều kiện đóng BHTN tối thiểu là 12 tháng trong 03 năm cuối trước khi đăng ký thất nghiệp và 06 tháng đối với hợp đồng lao động mùa vụ. Pháp luật BHTN Nhật Bản quy định NLĐ phải có 6 tháng đóng góp trong vòng 12 tháng qua (hoặc 1 năm đóng góp trong vòng 2 năm qua đối với những người làm việc không trọn thời gian). Tại Bỉ, điều kiện đóng BHTN được quy định theo độ tuổi của NLĐ, tổng số ngày đóng BHTN tối thiểu là 312 ngày/18 tháng đối với NLĐ dưới 36 tuổi, 468 ngày/72 tháng đối với NLĐ từ 36 đến dưới 50 tuổi, 624 ngày/36 tháng đối với lao động trên 50 tuổi11. Luật Việc làm của nước ta hiện nay quy định đối tượng là NLĐ gắn với các loại hợp đồng lao động, hợp đồng
11. Nguyễn Vinh Quang, "Hệ thống bảo hiểm thất nghiệp ở Đức", http://webbaohiem.net/h-thng-bo-him-tht- nghip-c.html, truy cập ngày 11/5/2018
làm việc theo thời hạn của hợp đồng và điều kiện về thời gian tham gia, đóng BHTN cũng được quy định phân biệt cho từng loại hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc theo thời hạn.
Ba là, điều kiện về thủ tục, NLĐ đã nộp hồ sơ hưởng trợ cấp thất nghiệp tại Trung tâm Dịch vụ việc làm do cơ quan quản lý nhà nước về việc làm thành lập trong thời hạn 03 tháng, kể từ ngày chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc. Cũng như nhiều quốc gia trên thế giới, ở nước ta, việc thực hiện thủ tục trợ cấp thất nghiệp được giao cho một cơ quan dịch vụ việc làm công đảm nhiệm12, đó là Trung tâm Dịch vụ việc làm thuộc Sở Lao động- Thương binh xã hội. Điều kiện về việc nộp hồ sơ có tính chất thủ tục thực hiện, có ý nghĩa chứng minh NLĐ có khả năng lao động và luôn sẵn sàng nhận công việc khi được giới thiệu việc làm nhằm tránh việcNLĐ ỷ lại, hưởng trợ cấp và không nhận việc làm mới thích hợp khi có điều kiện. Giới hạn thời hạn nộp hồ sơ hưởng trợ cấp thất nghiệp là 03 tháng, kể từ ngày chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc vừa đủ để NLĐ tập hợp các tài liệu cần thiết, giải quyết các vấn đề liên quan đến việc chấm dứt hợp đồng lao động, hợp đồng làm việc với NSDLĐ. Việc giới hạn thời hạn thực hiện như vậy cũng để đảm bảo chắc chắn rằng NLĐ không thể tham gia ngay vào một quan hệ lao động khác, cần được trợ cấp trong thời gian chưa thể tìm được một công việc mới.
Bốn là, NLĐ chưa tìm được việc làm sau 15 ngày, kể từ ngày nộp hồ sơ hưởng BHTN, trừ các trường hợp mà NLĐ không thể tiến hành tìm kiếm việc làm, tham gia vào một quan hệ lao động khác hoặc đã chấm dứt tình trạng thất nghiệp. Quy định điều kiện này là cần thiết về cả lý luận và thực tiễn bởi NLĐ cần có khoảng thời gian xác định được định hướng, khả năng tìm kiếm cơ hội việc làm của mình và khoảng thời gian 15 ngày cũng là vừa đủ để NLĐ phải có hoạt động tìm kiếm việc làm mới. Đồng thời đối với các
12. Tài liệu nghiên cứu các văn kiện Hội nghị lần thứ bảy Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa XII, Ban Tuyên giáo trung ương, Nxb Chính trị quốc gia sự thật, tr. 312.
trường hợp NLĐ nộp hồ sơ đề nghị hưởng BHTN xong lại có được việc làm mới ngay sau đó, quy định này sẽ giúp giảm bớt lượng công việc hành chính không cần thiết cho cơ quan thực hiện BHTN.
Các trường hợp NLĐ không thể tiến hành tìm kiếm việc làm, tham gia vào một quan hệ lao động khác hoặc đã chấm dứt tình trạng thất nghiệp bao gồm:
- Thực hiện nghĩa vụ quân sự, nghĩa vụ công an;
- Đi học tập có thời hạn từ đủ 12 tháng trở lên;
- Chấp hành quyết định áp dụng biện pháp đưa vào trường giáo dưỡng, cơ sở giáo dục bắt buộc, cơ sở cai nghiện bắt buộc;
- Bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù;
- Ra nước ngoài định cư;
- Đi lao động ở nước ngoài theo hợp đồng;
- Chết.
Về mức trợ cấp thất nghiệp: Mức hưởng trợ cấp thất nghiệp hàng tháng bằng 60% mức bình quân tiền lương hàng tháng đóng BHTN của 06 tháng liền kề trước khi thất nghiệp nhưng tối đa không quá 05 lần mức lương cơ sở đối với NLĐ thuộc đối tượng thực hiện chế độ tiền lương do Nhà nước quy định hoặc không quá 05 lần mức lương tối thiểu vùng theo quy định của Bộ luật lao động đối với NLĐ đóng BHTN theo chế độ tiền lương do NSDLĐ quyết định tại thời điểm chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc13. Ngoài ra, người đang hưởng trợ cấp thất nghiệp được hưởng chế độ bảo hiểm y tế theo quy định của pháp luật về bảo hiểm y tế.
Quy định mức hưởng trợ cấp thất nghiệp là 60% mức bình quân tiền lương tháng đóng BHTN, thời gian hưởng tối thiểu là 3 tháng (180%) như hiện nay của nước ta là tương đối phù hợp với thông lệ quốc tế và các mức trợ cấp mà NLĐ nhận được khi mất việc làm. Đa số các quốc gia đều áp dụng thời gian hưởng trợ cấp thất nghiệp tối thiểu là 90 ngày (3 tháng). Theo quy
13. Khoản 1 Điều 50 Luật Việc làm năm 2013 và Nghị định số 28/2015/NĐ-CP ngày 12/3/2015 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Việc làm về BHTN,
định tại Điều 15 Công ước số 168 của Tổ chức Lao động Quốc tế về xúc tiến việc làm và bảo vệ chống thất nghiệp thì mức trợ cấp thất nghiệp không ít hơn 45% của thu nhập trước đó hoặc không ít hơn 45% của tiền lương tối thiểu theo quy định hoặc tiền lương của NLĐ bình thường nhưng không ít hơn mức có thể bảo đảm mức đóng cơ bản tối thiểu14.
Về thời gian hưởng trợ cấp thất nghiệp, thời gian đóng BHTN để xét hưởng BHTN:
Thời gian hưởng trợ cấp thất nghiệp được tính theo số tháng đóng BHTN, cứ đóng đủ 12 tháng đến đủ 36 tháng thì được hưởng 03 tháng trợ cấp thất nghiệp, sau đó, cứ đóng đủ thêm 12 tháng thì được hưởng thêm 01 tháng trợ cấp thất nghiệp nhưng tối đa không quá 12 tháng. Thời điểm hưởng trợ cấp thất nghiệp được tính từ ngày thứ 16, kể từ ngày nộp đủ hồ sơ hưởng trợ cấp thất nghiệp15. Quy định về thời gian hưởng trợ cấp thất nghiệp của nước ta như hiện nay phù hợp với quy định tại Điều 24 Công ước số 2012 của Tổ chức Lao động Quốc tế về quy phạm tối thiểu về an toàn xã hội. Theo đó, thời gian hưởng trợ cấp thất nghiệp tối thiểu là 12 tuần (3 tháng) trong thời kỳ 12 tháng16.
Thời gian đóng BHTN để xét hưởng BHTN là tổng các khoảng thời gian đã đóng BHTN liên tục hoặc không liên tục được cộng dồn từ khi bắt đầu đóng BHTN cho đến khi NLĐ chấm dứt hợp đồng lao động hoặc hợp đồng làm việc theo quy định của pháp luật mà chưa hưởng trợ cấp thất nghiệp. Sau khi chấm dứt hưởng trợ cấp thất nghiệp, thời gian đóng BHTN trước đó của NLĐ không được tính để hưởng trợ cấp thất nghiệp cho lần tiếp theo. Thời gian đóng BHTN cho lần hưởng BHTN tiếp theo được tính lại từ đầu, trừ trường hợp chấm dứt hưởng trợ cấp thất nghiệp do NLĐ tìm được việc làm; thực hiện nghĩa vụ quân sự, nghĩa vụ công an; học tập có thời hạn từ đủ 12 tháng trở lên; bị tòa án tuyên bố mất tích; bị tạm giam; chấp hành hình
14. "Chính sách bảo hiểm thất nghiệp vẫn còn kẽ hở", http://baochinhphu.vn/Tra-loi-cong-dan/Chinh-sach- tro-cap-that-nghiep-van-con-ke-ho/331453.vgp, truy cập ngày 14/3/2018.
15. khoản 2 khoản 3 Điều 50 Luật Việc làm.
16. "Chính sách bảo hiểm thất nghiệp vẫn còn kẽ hở", http://baochinhphu.vn/Tra-loi-cong-dan/Chinh-sach- tro-cap-that-nghiep-van-con-ke-ho/331453.vgp, ngày 14/3/2018.