Chương 2: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH, THỰC TIỄN ÁP DỤNG VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG DÂN SỰ
2.1. Quy định về miễn trừ trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong hợp đồng
2.1.10. Hợp đồng bị chấm dứt trước thời hạn đúng pháp luật
Các bên không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng mà vẫn không bị xem là vi phạm và không có trách nhiệm bồi thường nếu:
- Chủ thể giao kết hợp đồng chết/chấm dứt tồn tại - Hợp đồng bị hủy bỏ (đúng pháp luật)
- Hợp đồng bị chấm dứt thực hiện (đúng pháp luật)
13 Xem Khoản 4 Điều 288 Bộ luật Dân sự 2015
- Đối tượng của hợp đồng không còn
Các bên không tiếp tục thực hiện nghĩa vụ trừ các thỏa thuận về phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại và thỏa thuận giải quyết tranh chấp.
2.1.11. Bồi thường thiệt hại trong hợp đồng và các tương quan với các chế định liên quan
a. Bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm trong hợp đồng dân sự
“ Phạt vi phạm là sự thỏa thuận giữa các bên trong hợp đồng, theo đó bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp một khoản tiền cho bên bị vi phạm.”
Có thể thấy phạt vi phạm là một biện pháp để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ của hợp đồng. Trong khi bồi thường thiệt hại là một biện pháp nhằm lập lại trật tự, công bằng về quyền, lợi ích của người có quyền.
Bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm hợp đồng dân sự là hai hình thức chế tài thường xuyên được sử dụng, thỏa thuận trong hợp đồng dân sự và được áp dụng khi có vi phạm xảy ra. Các bên giao kết hợp đồng dân sự cần thỏa thuận việc áp dụng một trong hai hay cả hai chế tài này khi có vi phạm xảy ra. Nếu không có quy định rõ lựa chọn này, và chỉ thỏa thuận về nội dung của phạt vi phạm (không thỏa thuận về việc áp dụng bồi thường), thì các bên chỉ được áp dụng một hình thức chế tài là phạt vi phạm.
Khoản 3 Điều 418 Bộ luật Dân sự 2015:“Các bên có thể thoả thuận về việc bên vi phạm nghĩa vụ chỉ phải chịu phạt vi phạm mà không phải bồi thường thiệt hại hoặc vừa phải chịu phạt vi phạm và vừa phải bồi thường thiệt hại. Trường hợp các bên có thoả thuận về phạt vi phạm nhưng không thỏa thuận về việc vừa phải chịu phạt vi phạm và vừa phải bồi thường thiệt hại thì bên vi phạm nghĩa vụ chỉ phải chịu phạt vi phạm.”
Ta có thể rút ra được một số điểm tương quan áp dụng giữa phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại như sau:
Tiêu chí Phạt vi phạm Bồi thường thiệt hại
Điều kiện áp dụng
Có thỏa thuận trong hợp đồng Có hành vi vi phạm hợp đồng (được định trước trong hợp đồng là điều kiện để áp dụng phạt vi phạm)
Không cần chứng minh thiệt hại
Có thỏa thuận trong hợp đồng (cùng hoặc không cùng với thỏa thuận phạt vi phạm)
Không thỏa thuận trong hợp đồng (đồng thời, cũng không có thỏa thuận phạm vi phạm)
Có hành vi vi phạm hợp đồng /nghĩa vụ (được định trước trong hợp đồng, hay các nghĩa vụ luật định cho loại hợp đồng, lĩnh vực chuyên ngành của giao dịch dân sự ấy)
Có hậu quả là thiệt hại thực tế, (cả vật chất và tinh thần).
Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và hậu quả
Hình thức
thực hiện Thanh toán bằng tiền Thanh toán bằng tiền
Mục đích
Phòng ngừa, răn đe để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ đã giao kết
Nâng cao trách nhiệm của các bên trong việc thực hiện hợp đồng
Giảm tổn thất
Bù đắp, cân bằng tổn thất, thiệt hại thực tế.
Lập lại trật tự công bằng chung (toàn bộ, tuyệt đối)
Giới hạn
Giới hạn do các bên thỏa thuận ngay trong hợp đồng.
Không quy định giới hạn tối đa.
Là thiệt hại thực tế có thể chứng minh được
Toàn bộ
Không quy định giới hạn tối
tế; không cần chứng minh đa,
Phải chứng minh.
Bảng 2.1
Có thể thấy, phạt vi phạm hợp đồng và bồi thường thiệt hại đều có những ưu điểm riêng, cần lựa chọn chính xác khi có vi phạm xảy ra để có thể có được quyền lợi chính xác nhất.
b. Bồi thường thiệt hại và Đặt cọc, Ký cược, Ký quỹ
Đây là các biện pháp đảm bảo ký kết và thực hiện hợp đồng, chúng được áp dụng độc lập với bồi thường thiệt hại trong hợp đồng dân sự. Đặt cọc, ký cược, ký quỹ lần lượt được quy định tại điều 328, 329, 330 Bộ luật Dân sự 2015.
Ưu điểm của các biện pháp này là đảm bảo, phòng tránh rủi ro ngay cả trước khi ký kết, và trong khi thực hiện các giao dịch dân sự; bồi thường thiệt hại chỉ phát sinh sau khi ký kết. Ưu điểm khác là nó dễ dàng trong việc áp dụng, có hành vi vi phạm thì thực thi phạt cọc, phạt cược, phạt tiền ký quỹ, không cần qua chứng minh thiệt hại. Khuyết điểm của nó là không bù đắp thiệt hại một cách tương xứng. (Tiền phạt các biện pháp này có thể nhỏ hơn hay lớn hơn thiệt hại; thậm chí ngay cả không có thiệt hại, chỉ cần có vi phạm mà thôi); bồi thường thiệt hại thì thể hiện công bằng khi bồi thường toàn bộ và không vượt quá thiệt hại.
c. Bồi thường thiệt hại trong hợp đồng dân sự và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng thương mại
Hợp đồng thương mại là hình thức pháp lý của hành vi thương mại, là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên (ít nhất một trong các bên phải là thương nhân hoặc các chủ thể có tư cách thương nhân) nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên trong việc thực hiện hoạt động thương mại.
Các hoạt động thương mại ở đây được xác định theo Luật Thương mại 2005, cụ thể tại Điều 1 Luật Thương mại 2005, theo đó bao gồm: hoạt động thương mại thực hiện trên lãnh thổ nước Cộng Hòa Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam; hoạt động thương mại thực hiện ngoài lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp các bên thỏa thuận chọn áp dụng Luật này hoặc Luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên;
hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi đó áp dụng luật này.
Đặc điểm của hợp đồng thương mại.
Hợp đồng thương mại mang những đặc điểm chung của hợp đồng nói chung, đồng thời mang những nét đặc trưng nhất định, trong đó có nổi bật hai yếu tố cơ bản:
- Nội dung là các hoạt động thương mại (Khác với hợp đồng dân sự vì mục đích dân sự, không mang mục tiêu lợi nhuận)
- Được ký kết giữa các bên là thương nhân hoặc một bên là thương nhân (được thể hiện ở yếu tố chủ thể)
Về chủ thể của hợp đồng thương mại
Hợp đồng thương mại được ký kết giữa các bên là thương nhân, hoặc có một bên là thương nhân. Đây là một điểm đặc trưng của hợp đồng thương mại so với các loại hợp đồng dân sự.
Như vậy, chủ thể trong hợp đồng thương mại gồm thương nhân (bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh), cá nhân, tổ chức khác có hoạt động liên quan đến thương mại (Điều 2 Luật Thương mại 2005).
Nội dung của hợp đồng thương mại
Nội dung của hợp đồng thương mại nói riêng và hợp đồng nói chung là tổng hợp các điều khoản mà các bên tham gia giao kết hợp đồng đã thỏa thuận, các điều khoản này xác định những quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên giao kết hợp đồng thương mại có là nội dung là hoạt động thương mại. Mỗi loại hợp đồng có những quy định nhất định về các điều khoản cơ bản.
Ví dụ : Đối với hợp đồng mua bán thì điều khoản cơ bản bao gồm đối tượng và giá cả.
Pháp luật đề cao sự thỏa thuận giữa các bên giao kết, tuy nhiên nội dung của hợp đồng phải tuân theo những quy định của pháp luật hợp đồng nói chung, được quy định tại Bộ luật Dân sự 2015. Loại trừ những điều khoản của pháp luật có nội dung mang tính bắt buộc, các bên có thể thỏa thuận với nhau những nội dung khác với nội dung quy định trong pháp luật.
Như vậy, Luật Thương mại 2005 xem bồi thường thiệt hại là chế tài khi vi phạm hợp đồng. Cũng giống với quy định ở Bộ luật Dân sự 2015, phạt vi phạm ở luật Thương mại 2005 cũng là một khoản bồi thường vật chất (tiền) nếu các bên có thỏa thuận trong hợp đồng.
Ví dụ giữa công ty M và công ty N ký hợp đồng mua bán hàng hóa và thỏa thuận ngày 20/10/2018 công ty N sẽ giao hàng nhưng đến ngày đó công ty N không giao hàng. Như vậy, công ty N đã vi phạm hợp đồng. Lúc này bên có quyền có thể chọn cả hai: phạt vi phạm (nếu có thỏa thuận trong hợp đồng) và bồi thường thiệt hại (chứng minh các điều kiện: có hành vi vi phạm, có thiệt hại, có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại).
Tiêu chí Bộ luật dân sự Luật thương mại
Điều kiện áp dụng
Có thỏa thuận trong hợp đồng hoặc không thỏa thuận trong hợp đồng (và cũng không có thỏa thuận phạt vi phạm)
Có hành vi vi phạm nghĩa vụ trong hợp đồng, có hậu quả là thiệt hại thực tế, có lỗi, có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và hậu quả
Có thỏa thuận trong hợp đồng hoặc không thỏa thuận trong hợp đồng
Áp dụng song song với chế tài phạt vi phạm (Có thỏa thuận phạt vi phạm thì bên bị vi phạm có quyền áp dụng cả chế tài phạt vi phạm và buộc bồi thường thiệt hại)
Đối tượng nghĩa vụ Bồi thường vật chất và
tinh thần Bồi thường vật chất
Mục đích
Bù trừ tổn thất, thiệt hại thực tế Lập lại trật tự công bằng chung Giới hạn mức bồi
thường
Không quy định giới hạn, theo thiệt hại thực tế (phải chứng minh thiệt hại)
Bảng 2.2
Nhận xét: Ta nhận thấy hai chế định này đang rất gần nhau, rất giống nhau. Tuy nhiên, đáng lẽ quy định trong dân sự phải là một quy tắc nên tảng, rộng hơn, mà bất cứ một luật chuyên ngành nào cũng phải tham chiếu, thì ở đây, Luật Thương mại lại có quy tắc thoáng hơn dễ áp dụng và đảm bào nguyên tắc tự do hơn. (Vì trong lĩnh vực thương mại nếu có một quan hệ pháp luật nào chưa được quy định thì sẽ sử dụng các quy tắc chung là Bộ Luật dân sự).
Vấn đề so sánh này sẽ được phân tích và bình luận thêm trong phần 3.8 Phương hướng và giải pháp hoàn thiện xin xem thêm.
d. Bồi thường thiệt hại trong hợp đồng ở các lĩnh vực chuyên ngành khác (xây dựng, kinh doanh bất động sản…)
Bồi thường thiệt hại trong hợp đồng kinh doanh bất động sản.
Luật Kinh doanh bất động sản 2015 quy định mọi hoạt động hợp đồng giao dịch liên quan đến lĩnh vực này đều phải thể hiện bằng văn bản, nhiều trường hợp bắt buộc phải có công chứng, và tất cả hợp đồng đều có ban hành mẫu hợp đồng phải theo, nhiều loại hợp đồng sau khi ban hành theo mẫu còn phải đăng ký mẫu hợp đồng tại cơ quan thầm quyền (Cục cạnh tranh).
“Điều 17. Hợp đồng kinh doanh bất động sản 1. Các loại hợp đồng kinh doanh bất động sản:
a) Hợp đồng mua bán nhà, công trình xây dựng;
b) Hợp đồng cho thuê nhà, công trình xây dựng;
c) Hợp đồng thuê mua nhà, công trình xây dựng;
d) Hợp đồng chuyển nhượng, cho thuê, cho thuê lại quyền sử dụng đất;
đ) Hợp đồng chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ dự án bất động sản.
2. Hợp đồng kinh doanh bất động sản phải được lập thành văn bản. Việc công chứng, chứng thực hợp đồng do các bên thỏa thuận, trừ hợp đồng mua bán, thuê mua nhà, công trình xây dựng, hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất mà các bên là hộ gia đình, cá nhân quy định tại khoản 2 Điều 10 của Luật này thì phải công chứng hoặc chứng thực.
3. Thời điểm có hiệu lực của hợp đồng do các bên thỏa thuận và ghi trong hợp đồng. Trường hợp hợp đồng có công chứng, chứng thực thì thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là thời điểm công chứng, chứng thực. Trường hợp các bên không có thỏa thuận, không có công chứng, chứng thực thì thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là thời điểm các bên ký kết hợp đồng.
4. Chính phủ quy định các loại hợp đồng mẫu kinh doanh bất động sản.”
Và xuyên suốt, tất cả các giao dịch các hành vi trong hoạt động này (đều có hợp đồng và) đều có quy định sẵn quyền (đòi bên kia) và nghĩa vụ bồi thường thiệt hại do lỗi vi phạm hợp đồng.
Dẫn chứng: Khoản 5 -Điều 21; Khoản 6-Điều 22 Khoản 4-Điều 22 Khoản 4- Điều 23; Khoản 5-Điều 24; Khoản 4-Điều 26; Khoản 5-Điều 27; Khoản 7-Điều 28;
Khoản 6-Điều 29; Khoản 4-Điều 32; Khoản 7-Điều 33; Khoản 5-Điều 34; Khoản 6- Điều 35; Khoản 4-Điều 39; Khoản 4-Điều 40; Khoản 3-Điều 41; Khoản 5-Điều 42;
Khoản 7-Điều 43; Khoản 5-Điều 44; Khoản 6-Điều 45; Khoản 5-Điều 67; Khoản 2c-Điều 73; Khoản 4-Điều 75.
Nhận xét: Cho thấy sự đề cao ở tính chất gần như bắt buộc các chủ thể (nếu không có lựa chọn khác, không đề cập đến việc bồi thường thiệt hại do vi phạm nghĩa vụ) phải và được áp dụng hình thức chế tài này khi có vi phạm. Bồi thường là đương nhiên là rường cột.
Bồi thường thiệt hại trong Hợp đồng xây dựng:
“Điều 146. Thưởng, phạt hợp đồng xây dựng, bồi thường thiệt hại do vi phạm và giải quyết tranh chấp hợp đồng xây dựng
1. Thưởng, phạt hợp đồng xây dựng phải được các bên thỏa thuận và ghi trong hợp đồng.
2. Đối với công trình xây dựng sử dụng vốn nhà nước, mức phạt hợp đồng không vượt quá 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm. Ngoài mức phạt theo thỏa thuận, bên vi phạm hợp đồng còn phải bồi thường thiệt hại cho bên kia, bên thứ ba (nếu có) theo quy định của Luật này và pháp luật có liên quan khác.
3. Bên nhận thầu phải bồi thường thiệt hại cho bên giao thầu trong các trường hợp sau:
a) Chất lượng công việc không bảo đảm với thỏa thuận trong hợp đồng hoặc kéo dài thời hạn hoàn thành do lỗi của bên nhận thầu gây ra;
b) Do nguyên nhân của bên nhận thầu dẫn tới gây thiệt hại cho người và tài sản trong thời hạn bảo hành.
4. Bên giao thầu phải bồi thường cho bên nhận thầu trong các trường hợp sau:
a) Do nguyên nhân của bên giao thầu dẫn tới công việc theo hợp đồng bị gián đoạn, thực hiện chậm tiến độ, gặp rủi ro, điều phối máy, thiết bị, vật liệu và cấu kiện tồn kho cho bên nhận thầu;
b) Bên giao thầu cung cấp tài liệu, điều kiện cần thiết cho công việc không đúng với các thỏa thuận trong hợp đồng làm cho bên nhận thầu phải thi công lại, tạm dừng hoặc sửa đổi công việc;
c) Trường hợp trong hợp đồng xây dựng quy định bên giao thầu cung cấp nguyên vật liệu, thiết bị, các yêu cầu khác mà cung cấp không đúng thời gian và yêu cầu theo quy định;
d) Bên giao thầu chậm thanh toán theo thỏa thuận trong hợp đồng.
5. Trường hợp một bên không thực hiện nghĩa vụ hợp đồng hoặc thực hiện nghĩa vụ hợp đồng không phù hợp với quy định thì sau khi thực hiện nghĩa vụ hoặc áp dụng biện pháp sửa chữa còn phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại nếu bên kia còn bị những thiệt hại khác, mức bồi thường thiệt hại phải tương đương với mức tổn thất của bên kia.
6. Trường hợp một bên vi phạm hợp đồng do nguyên nhân của bên thứ ba, bên vi phạm phải chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng trước bên kia. Tranh chấp giữa bên vi phạm với bên thứ ba được giải quyết theo quy định của pháp luật.
7. Trường hợp hành vi vi phạm hợp đồng của một bên xâm hại tới thân thể, quyền lợi, tài sản của bên kia, bên bị tổn hại có quyền yêu cầu bên kia gánh chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng theo thỏa thuận trong hợp đồng và quy định của pháp luật có liên quan.”
Nhận xét:
Trong lĩnh vực Luật Xây dựng, xuất phát từ nhu cầu cấp thiết giải quyết cứng rắn với các vi phạm nhằm đảm bảo an toàn cao nhất cho các quan hệ pháp luật xây dựng vốn có tác động rất lớn đối với đời sống xã hội hiện đại.
Do đó, tương tự quy định về bồi thường thiệt hại trong Hợp đồng dân sự, Luật Xây dựng quy định: có vi phạm, có tổn thất thì phải bù đắp, bồi thường ngay, bồi thường toàn bộ. Nếu có liên quan đến yếu tố con người, phạm vi bồi thường còn là bồi thường thiệt về hại tinh thần.
Tuy nhiên, Luật Xây dựng không yêu cầu bên có quyền chứng minh lỗi của bên vi phạm, ngay cả khi lỗi thuộc bên thứ ba thì bên vi phạm vẫn phải bồi thường trước sau đó yêu cầu bên thứ ba bồi thường lại. Tinh thần này sát hợp với tinh thần về bồi thường thiệt hại trong Luật Thương mại.