CHƯƠNG 3 THỦ TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ
3.1. Quy định của pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập TCKT có vốn đầu
đầu tư nước ngồi
Về loại hình TCKT mà NĐTNN có thể đầu tư thành lập, pháp luật về Luật
ĐT 2014 và Luật DN 2014 khơng xác định rõ loại hình TCKT mà NĐTNN được phép đầu tư thành lập. Tuy nhiên, Khoản 17 Điều 3 Luật ĐT 2014 đưa ra định nghĩa TCKT có vốn đầu tư nước là TKCT có NĐTNN là thành viên hoặc cổ đông. Tổng quát từ các quy định về mặt thủ tục ĐKKD và các khái niệm được quy định tại một số văn bản pháp luật có liên quan, có thể nhận thấy:
- Doanh nghiệp tư nhân khơng thuộc loại hình TCKT mà NĐTNN có thể đầu
tư thành lập. Các quy định của Luật DN 2014 và Nghị định 78 về thành phần hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cũng phù hợp với khái niệm nêu tại Khoản 17 Điều 3 Luật ĐT 2014, cụ thể là đối với công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh60
, bản sao GCNĐKĐT sẽ được yêu cầu trong trường hợp có thành viên / cổ đông là NĐTNN; trong khi đó, đối với doanh nghiệp tư nhân, Điều 20 Luật DN 2014 được hướng dẫn bởi Điều 21 Nghị định 78 khơng có quy định về văn bản này trong thành phần hồ sơ.
- Hộ kinh doanh khơng thuộc loại hình TCKT mà NĐTNN có thể đầu tư
thành lập do NĐTNN không đáp ứng điều kiện trở thành thành viên như quy định tại Khoản 1 Điều 66 Nghị định 78. Theo đó, hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc một nhóm người gồm các cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ.
- Liên hiệp HTX không được xem là loại hình TCKT mà NĐTNN có thể
đầu tư thành lập do Khoản 2 Điều 3 Luật Hợp tác xã (Luật số: 23/2012/QH13)
59 Khoản 17 Điều 3 Luật ĐT 2014 quy định: “17. Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi là tổ chức kinh tế
có nhà đầu tư nước ngồi là thành viên hoặc cổ đông.”
60
ngày 20/11/2012 định nghĩa Liên hiệp HTX do ít nhất 04 HTX tự nguyện thành lập và hợp tác tương trợ lẫn nhau. Trong đó, mỗi HTX lại là một tổ chức kinh tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân, do ít nhất 07 thành viên tự nguyện thành lập61.
- NĐTNN là tổ chức không thể đầu tư thành lập HTX trong khi NĐTNN là
cá nhân nước ngoài cư trú hợp pháp tại Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ có thể trở thành thành viên HTX theo quy định tại Điều 13 Luật Hợp tác xã 201262. Trong Phụ lục I-3 trong Thông tư số 07/2019/TT- BKHĐT của Bộ trưởng Bộ Kế hoạch và Đầu tư ngày 08/04/2019 sửa đổi, bổ sung một số điều của Thông tư số 03/2014/TT-BKHĐT của Bộ trưởng Bộ Kế hoạch và Đầu tư ngày 26/05/2014 về đăng ký hợp tác xã và chế độ báo cáo tình hình hoạt động của hợp tác xã có ghi nhận giá trị phần vốn của của thành viên HTX bằng Đồng Việt Nam và giá trị tương đương theo đơn vị tiền nước ngồi và thơng tin về mã số dự án, ngày cấp, cơ quan cấp GCNĐKĐT nếu có thành viên là cá nhân nước ngoài.
Về cơ quan ĐKKD có thẩm quyền, cơ quan ĐKKD cho việc thành lập doanh
nghiệp là Phòng ĐKKD cấp tỉnh thuộc SKHĐT như quy định tại Khoản 1 Điều 13 Nghị định 78; cơ quan đăng ký HTX là Phịng Tài chính - Kế hoạch thuộc UBND cấp huyện như quy định tại điểm b Khoản 1 Điều 6 của Nghị định số 193/2013/NĐ-CP của Chính phủ ngày 21/11/2013 quy định chi tiết một số điều của Luật Hợp tác xã.
Về thành phần hồ sơ ĐKKD, hồ sơ cho việc đăng ký thành lập doanh nghiệp
tuân theo quy định của Luật DN 2014 và tương ứng với từng loại hình doanh nghiệp, cụ thể là hồ sơ đăng ký doanh của công ty hợp danh, công ty TNHH, công ty cổ phần được quy định lần lượt tại các Điều 21, 22 và 23 của Luật DN 2014 và được hướng dẫn cụ thể tại các Điều 9, Điều 10, Điều 22 và Điều 2363 của Nghị định 78; hồ sơ cho việc đăng ký HTX được quy định tại Khoản 2 Điều 23 Luật Hợp tác xã 2012, hướng dẫn bởi Khoản 1 Điều 13 Nghị định số 193/2013/NĐ-CP64.
61
Luật Hợp tác xã 2012.
62 Khoản 1 Điều 13 Luật Hợp tác xã 2012 quy định: “1. Cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân trở thành thành
viên hợp tác xã phải đáp ứng đủ các điều kiện sau đây: a) Cá nhân là công dân Việt Nam hoặc người nước ngoài cư trú hợp pháp tại Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; hộ gia đình có người đại diện hợp pháp theo quy định của pháp luật; cơ quan, tổ chức là pháp nhân Việt Nam.”
63 Khoản 4 Điều 23 Nghị định 78 được sửa đổi bởi Khoản 4 Điều 1 Nghị định số 108/2018/NĐ-CP của Chính
phủ ngày 23/08/2018 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 78/2015/NĐ-CP của Chính phủ ngày 14/09/2015 về đăng ký doanh nghiệp.
64
Về thời hạn xử lý thủ tục ĐKKD:
- Thời hạn xử lý thủ tục đăng ký doanh nghiệp65: trong ba (03) ngày làm
việc kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, nếu: (i) hồ sơ đã hợp lệ và tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký đã đúng theo quy định tại về tên doanh nghiệp, Phòng ĐKKD cấp GCNĐKDN cho NĐTNN; hoặc (ii) hồ sơ chưa hợp lệ hoặc tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký không đúng theo quy định của pháp luật, Phịng ĐKKD phải thơng báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho NĐTNN và thông báo này phải ghi nhận toàn bộ yêu cầu sửa đổi, bổ sung đối với hồ sơ ĐKKD mà NĐTNN đã nộp.
- Thời hạn xử lý thủ tục đăng ký HTX66: trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể
từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, cơ quan đăng ký HTX sẽ cấp Giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã, trường hợp từ chối phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lý do.
Về điều kiện cấp GCNĐKDN và Giấy chứng nhận đăng ký HTX:
- GCNĐKDN được cấp khi thỏa mãn tất cả các điều kiện sau: (i) ngành,
nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh; (ii) tên của doanh nghiệp được đặt theo đúng quy định tại các Điều 38, 39, 40 và 42 của Luật DN 2014 được hướng dẫn Điều 17, 18 và 19 của Nghị định 78; và (iii) có hồ sơ ĐKDN hợp lệ. Theo đó, định nghĩa về hồ sơ hợp lệ tại Khoản 15 Điều 4 Luật DN 201467 tương tư như định nghĩa trong Nghị định 118 về ĐKĐT.
- Giấy chứng nhận đăng ký HTX được cấp khi thỏa mãn tất cả các điều kiện
sau: (i) ngành, nghề sản xuất, kinh doanh mà pháp luật không cấm; (ii) hồ sơ đăng ký theo quy định; (iii) tên của HTX được đặt theo quy định68; (iv) có trụ sở chính theo quy định69.
Về cơ chế phối hợp giải quyết thủ tục ĐKĐT và đăng ký doanh nghiệp khi NĐTNN đầu tư thành lập TCKT theo quy định của Luật DN 2014, cơ chế này là cơ
chế quy định tại Thông tư số 02/2017/TT-BKHĐT và đã được đề cập tại Chương 2 của luận văn. Từ góc độ ĐKKD70, trong vịng hai (02) ngày làm việc kể từ ngày nhận thông tin về hồ sơ ĐKDN thông qua Hệ thống thông tin xử lý liên thơng, Phịng ĐKKD xử lý hồ sơ trên Hệ thống thông tin quốc gia về đăng ký doanh
65 Khoản 2 Điều 27 Luật DN 2014 được hướng dẫn bởi Điều 28 Nghị định 78.
66 Khoản 4 Điều 23 Luật Hợp tác xã 2012.
67 Khoản 15 Điều 4 Luật DN 2014 quy định: “Hồ sơ hợp lệ là hồ sơ có đầy đủ giấy tờ theo quy định của Luật
này và nội dung các giấy tờ đó được kê khai đầy đủ theo quy định của pháp luật.”
68 Xem Điều 22 Luật Hợp tác xã 2012 và các Điều 7, 8, 9, 10, 11, 12 của Nghị định số 193/2013/NĐ-CP.
69 Xem Điều 26 Luật Hợp tác xã 2012.
70
nghiệp và gửi phản hồi đến Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ ĐKĐT rằng: (i) hồ sơ ĐKDN đã hợp lệ; hoặc (ii) thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ và gửi cho Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ ĐKĐT để tổng hợp, hướng dẫn nhà đầu tư hồn thiện. Trong vịng hai (02) ngày làm việc kể từ ngày nhận được thông tin về GCNĐKĐT thông qua Hệ thống thông tin xử lý liên thơng, Phịng ĐKKD xử lý hồ sơ ĐKKD trên Hệ thống thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, gửi thông tin đến Hệ thống thông tin đăng ký thuế để tạo mã số doanh nghiệp và cấp GCNĐKDN và chuyển cho Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ ĐKĐT71.