Chƣơng 1 Khái quát về Thông luật Anh
2.2. Vai trị của Thơng luật Anh đối với sự hình thành và phát triển pháp luật
2.2.2.1. Khái quát lịch sử hình thành Australia
Những thủy thủ Hà Lan đã từng khám phá châu Úc vào thế kỷ XVII, tuy nhiên, khung cảnh nơi đây hiện lên không hề thuận lợi cho việc cư trú, nên hằng trăm năm sau vẫn khơng ai có ý định sinh sống lâu dài tại lục địa này. Mãi cho đến năm 1770 khi James Cook đặt chân đến bờ biển phía đơng Australia và tuyên bố nơi đây thuộc chủ quyền của người Anh thì quá trình định cư mới bắt đầu được thiết lập. Ban đầu, họ sử dụng tù nhân bị lưu đày như những lao động nhằm khai phá và xây dựng mảnh đất này. Tuy nhiên, không lâu sau, những mỏ vàng nhanh chóng được phát hiện, nền kinh tế bắt đầu phát triển, việc chuyển tù nhân đến đây đã chấm dứt, thay vào đó là hàng ngàn người dân di cư từ Anh, Scotland và Ireland ồ ạt đến với vùng đất mới. Vùng đất Van Diemen (ngày nay là Tasmania) bắt đầu có người sinh sống vào năm 1803, và trở thành một thuộc địa riêng biệt vào năm 1825. Phần còn lại của lục địa (ngày nay là Western Australia), được chính thức tuyên bố thuộc chủ quyền của Vương quốc Anh vào năm 1829. Theo sau quá trình mở rộng lãnh thổ định cư của người Anh, những thuộc địa riêng biệt lần lượt được thành lập từ các phần của New South Wales gồm: South Australia (năm 1836), Victoria (năm 1851), Queensland (năm 1859)56. Trước nhu cầu quản lý và liên kết các thuộc địa của Anh tại lục địa này, vào năm 1990, Hiến pháp Australia đã được thông qua bởi Nghị viện Anh, cho phép thành lập nên một quốc gia liên bang, bao gồm sáu thành viên: New South Wales, Victoria, Queensland, Tasmania, South Australia và Western Australia (trong đó, mỗi tiểu bang đều có Hiến pháp, chính quyền và Nghị viện của riêng mình).
2.2.2.2. Sự ảnh hƣởng của Thông luật Anh đối với quá trình hình thành và phát triển pháp luật Australia
Cũng như tất cả các thuộc địa của Anh được hình thành từ quá trình di dân, pháp luật được áp dụng chủ yếu ở Australia là pháp luật Anh quốc – bao gồm thơng luật và luật thành văn (đang) có hiệu lực tính đến thời điểm ngày 25/6/182857. Điều này được áp dụng đối với cả New South Wales và Van Diemen mặc dù hai khu vực này đã tồn tại tách biệt với chính
56 http://vi.wikipedia.org/wiki/%C3%9Ac (Truy cập ngày 09/6/2012).
31
quốc vào năm 1825. Tương tự như vậy, ở một số vùng đất, tuy đã giành được quyền tự trị nhưng pháp luật chính được áp dụng ở những nơi này vẫn là luật Anh. Bởi vậy mà “sự ban hành luật và những quyết định sau đó của Tịa án tối cao bang South Australia (Supreme Court of South Australia) và Tòa án tối cao liên bang (High Court of Australia) đã khẳng định rằng: việc áp dụng pháp luật Anh phải được xem như thể là chưa hề có bất cứ mối liên hệ nào với mẫu quốc”58. Như vậy, với việc được các bang của Australia trực tiếp kế thừa và tiếp nhận một phần lớn nội dung, pháp luật Anh đã trở thành nền tảng quan trọng cho sự hình thành và phát triển nên hệ thống pháp luật Australia như ngày hôm nay.
Ở tất cả các quốc gia thuộc địa của Anh, pháp luật Anh ln có hiệu lực bắt buộc, ngoại trừ những quy định khơng phù hợp với hồn cảnh thực tế ở từng khu vực. Tuy vậy, nguyên tắc chung này có vẻ khơng hồn tồn đúng ở Australia. Người ta nhận thấy ngay cả những quy tắc rõ ràng không phù hợp với những điều kiện của một khu vực còn rất non trẻ (về kinh tế, chính trị…) vẫn được áp dụng ở nơi đây59. Đến khi đã trở thành một quốc gia độc lập, Tịa án Australia khơng cịn bị ràng buộc bởi các án lệ của Anh như trước kia, nhưng những phán quyết ở Anh (đặc biệt là của tòa Phúc thẩm (the Court of Appeal) và Viện nguyên lão (the House of Lord)) vẫn được nhìn nhận với một thái độ rất tôn trọng và thông thường là được áp dụng theo. Ngay cả khi điều này đồng nghĩa với việc các Tòa án Australia phải đi ngược lại với quyết định trước đó của mình60.
Như vậy, giữa pháp luật Australia và Thông luật Anh tồn tại một sự gắn kết đặc biệt, điều này có thể được giải thích bởi một số ngun nhân sau61. Trước hết, dường như một bộ phận Tịa án nơi đây khơng mấy lưu tâm đến các điều kiện riêng biệt của từng địa phương, trong việc quyết định xem các quy tắc của thơng luật có nên được áp dụng hay khơng. Điều này có thể được minh họa bằng phần lớn các quyết định của Tòa án Tối cao bang New South Wales, khi những thẩm phán ở đây tỏ ra khá miễn cưỡng trong việc xem xét các yếu tố đặc thù của địa phương mình, hay bị ảnh hưởng bởi chúng trong quá trình áp dụng
58 Alex. C. Castles, “The reception and status of English law in Australia”
[http://heinonline.org/HOL/Page?handle=hein.journals/adelrev2&div=8&g_sent=1&collection=journals] (Truy cập ngày 28/5/2012).
59 Xem thêm: Alex. C. Castles, chú thích số 58.
60 Konrad Zweigert, Hein Kưtz (1998), chú thích số 2, tr 221.
32
Thông luật Anh. Như vậy, một khi bỏ qua sự tác động của các yếu tố tự nhiên, những điều kiện về kinh tế, cũng như chế độ chính trị, pháp luật Anh được áp dụng một cách khá nguyên vẹn tại Australia. Bởi vậy, trong nhiều lĩnh vực, hai hệ thống pháp luật này gần như có sự trùng khớp và thống nhất về mặt nội dung. Nguyên nhân thứ hai liên quan đến việc:
Tòa án sau cùng (Tòa án tối cao) được viện đến bởi mỗi thuộc địa riêng biệt (sau này trở thành các tiểu bang) của Australia là Cơ mật Viện (the Privy Council)62. Trong một vài trường hợp, án lệ của Anh có thể được áp dụng một cách khác đi tại Australia, vì quan điểm của các thẩm phán trong Cơ mật Viện đơi khi khơng hồn tồn thống nhất với những tiền lệ đã tồn tại ở Anh. Hơn nữa, “Cơ mật Viện không áp dụng luật Anh theo sát nghĩa của từ này mà áp dụng hệ thống luật hình thành dựa trên luật Anh”63.Tuy nhiên, xét một cách tổng thể, án lệ có nguồn gốc từ những phán quyết của Tòa án Anh thường xuyên được Cơ mật Viện áp dụng. Vì vậy, những tiền lệ pháp này lại tiếp tục được đưa vào hệ thống án lệ chính thức của Australia. Lý do thứ ba: ngay cả khi đã loại trừ những án lệ được ban hành bởi Cơ mật Viện64, cho đến nay những quyết định được đưa ra bởi một số Tịa án của Anh vẫn có sức thuyết phục cao và đóng một vai trị vơ cùng quan trọng trong pháp luật Australia. “Tóm lại, từ những nguyên nhân chính đã nêu, cùng cách thức giải thích Hiến pháp gắn liền với việc tiếp nhận thông luật tại các lãnh thổ thuộc địa, có thể thấy: cấu trúc pháp luật trong từng bang ở Australia đã được xây dựng một cách tỉ mỉ từ những nguyên tắc cơ bản của Thông luật Anh”65. Điều này lại một lần nữa khẳng định rằng: Thơng luật Anh chính là nền tảng cho sự hình thành và phát triển của pháp luật Australia.
Cũng giống như pháp luật Hoa Kỳ, pháp luật Australia được tạo nên bởi hai bộ phận: luật liên bang và luật tiểu bang. Tuy nhiên, sự thống nhất của luật pháp Hoa Kỳ có được chủ yếu dựa trên những nỗ lực của các tiểu bang trong việc cùng nhau ban hành các đạo luật mẫu hay biểu hiện qua sự can thiệp của Quốc hội hoặc chính quyền Liên bang trong
62 Cơ mật viện được xem như một trong những cơ quan tư pháp của Anh, bao gồm những luật sư và thẩm phán uy tín nhất.
63
Michael Bogdan (1994), chú thích số 8, tr 97 – 98.
64 Tuy rằng quyết định của Cơ mật viện không được công nhận là án lệ ở Anh, nhưng tại Australia cũng như các nước thuộc địa khác, phán quyết của Cơ mật viện thường trở thành những án lệ có tính chất bắt buộc.
65
33
một số vấn đề nhất định66. Trong khi đó, sự thống nhất của pháp luật Australia lại nhờ vào vai trò rất quan trọng của các Tòa án mà đặc biệt là sự hỗ trợ của Cơ mật Viện (the Privy Council)67, thông qua việc áp dụng pháp luật dựa trên một nền tảng chung (luật Anh) để xét xử. Các lĩnh vực Luật Dân sự, Luật Thương mại và Luật Tố tụng của các tiểu bang đều có nội dung gần như giống hệt nhau. Điều này xuất phát từ việc chúng đều được xây dựng theo Thông luật Anh, mà khơng hề có bất cứ sự sai lệch nghiêm trọng nào đối với cả luật thành văn hay những phán quyết của Tòa án68. Hơn thế nữa, Hiến pháp Australia – nơi chứa đựng những nguyên tắc chung, có giá trị định hướng cho sự hình thành và phát triển pháp luật tiểu bang, lại chỉ có thể được hiểu một cách thấu đáo dựa trên cơ sở những nguyên tắc của thông luật69. Như vậy, khơng chỉ có ý nghĩa trong việc hình thành nên hệ thống pháp luật Australia, pháp luật Anh – với vai trò là hệ thống pháp luật nền tảng, đã góp phần tạo dựng nên những điểm chung, gắn kết pháp luật từng bang với pháp luật của liên bang, từ đó định hướng cho sự phát triển thống nhất của phát luật trên toàn lãnh thổ Australia.
Việc tiếp nhận Thông luật Anh ở Australia được thể hiện rất rõ nét trong nhiều lĩnh vực, đặc biệt là: Luật Thừa kế, Luật Trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, Luật Hình sự, Thương mại, Tư pháp quốc tế, các chế định về quyền sở hữu. Tuy nhiên, nếu xét ở mức độ tổng quát hơn, có thể thấy rằng pháp luật của Australia khơng hồn toàn đồng nhất với pháp luật Anh quốc. William Blackstone đã nêu lên hai nguyên tắc chỉ đạo trong việc áp dụng pháp luật Anh tại tất cả các nước thuộc địa được hình thành nhờ quá trình di dân70. Trước hết, những người dân di cư chỉ mang theo mình những quy định pháp luật có khả năng áp dụng được cho hoàn cảnh và điều kiện cụ thể tại vùng đất mới. Điều đó có nghĩa là những quy định pháp luật vô nghĩa không hề tồn tại ở những nơi này71. Pháp luật được áp dụng ở đây trước hết quy định về những quyền lợi cơ bản nhất, như các quy tắc chung về thừa kế hoặc các chế định nhằm bảo vệ một người khỏi việc bị xâm phạm (về thể chất hoặc
66 Xem thêm: Rene David (2003), chú thích số 1, tr 336.
67
Alex. C. Castles, chú thích số 57.
68
Konrad Zweigert, Hein Kưtz (1998), chú thích số 2, tr 221.
69 Xem thêm: Alex. C. Castles, chú thích số 58.
70
Xem thêm: Alex. C. Castles, chú thích số 58.
71
34
tinh thần). Pháp luật về cảnh sát và hải quan, phương thức duy trì sự tồn tại của giới tăng lữ, hay thẩm quyền xét xử của Tịa án tơn giáo và vô số những chế định không cần thiết hoặc không tạo sự thuận lợi khác, sẽ không phát sinh hiệu lực tại bất cứ khu vực thuộc địa nào. Hơn nữa, luật được áp dụng ở Australia hay những nước thuộc địa khác không chỉ giới hạn trong những quy định của chính quốc. Tùy theo hồn cảnh hoặc do nhu cầu quản lý, Nghị viện Anh cịn có thể ban hành riêng những quy định dành cho các lãnh thổ thuộc địa (những quy định này đương nhiên khơng có hiệu lực và khơng được áp dụng tại Anh). Tuy vậy, dù pháp luật được áp dụng ở Australia có phải là luật được sử dụng tại Anh hay khơng, thì những quy định đó đều xuất phát từ những tư tưởng có nguồn gốc Anh, do cơ quan có thẩm quyền lập pháp của Anh tạo nên. Vì thế, những gì Australia nhận được từ pháp luật Anh không chỉ đơn thuần là những quy định pháp luật, mà ẩn sau đó là những tư tưởng pháp lý nền tảng để hình thành nên hệ thống pháp luật của cả một quốc gia.
Vai trò của pháp luật Anh (mà đặc biệt là thơng luật) đối với sự hình thành và phát triển pháp luật Australia là vô cùng to lớn. Tuy vậy, luật Anh không phải là hệ thống pháp luật duy nhất có ảnh hưởng đến pháp luật Australia. Có thể thấy, Hiến pháp Australia phần nào cũng bị ảnh hưởng bởi những tư tưởng của người Mỹ (xuất pháp từ cấu trúc liên bang tương đối giống với mơ hình tại Mỹ). Hay trong một số lĩnh vực khác, pháp luật Australia cũng có những hướng đi và lưu giữ những giải pháp riêng của mình (như trong lĩnh vực Luật Gia đình). Mặc dù vậy, những ảnh hưởng trên chỉ mang tính chất thứ yếu. “Pháp luật Australia và pháp luật Anh quốc khá tương đồng về phương pháp và trình tự tố tụng; về tư tưởng pháp lý nền tảng, hay cách thức áp dụng pháp luật… Bởi vậy mà ngay cả khi tồn tại những khác biệt ở một số lĩnh vực thì những luật sư Anh và Australia vẫn khơng hề gặp khó khăn lớn trong việc tìm hiểu hệ thống pháp luật của nhau”72
. Pháp luật Australia vì thế đã được đánh giá là “hệ thống pháp luật còn lưu giữ nhiều nét tương đồng với luật Anh nhất so với tất cả các hệ thống pháp luật quốc gia khác có nguồn gốc từ pháp luật Anh”73.
Hoa kỳ và Australia là hai quốc gia tiêu biểu cho nhóm các thuộc địa cũ của Anh được hình thành từ q trình di dân. Dưới một góc độ nhất định, việc áp dụng luật Anh tại những
72 Konrad Zweigert, Hein Kưtz (2003), chú thích số 2, tr 223.
73
Mary Arm Glendon, Michael W. Gordon, Paolo G. Garozza (1999), “Comparative legal traditions in a nutshell”
35
nơi này vừa mang tính bắt buộc, nhưng đồng thời cũng vừa là giải pháp trước mắt mà những vùng đất thuộc địa buộc phải chọn lựa (khi những nơi này chưa tồn tại bất cứ một hệ thống pháp luật nào trước đó). Tuy nhiên, cùng với quá trình phát triển kinh tế và sự độc lập về mặt chính trị, luật Anh dần dần bị thay thế bởi những quy định thể hiện rõ đặc tính riêng biệt của từng quốc gia. Mặc dù vậy, có thể khẳng định rằng: thơng qua các phương thức và với những mức độ ảnh hưởng khác nhau, pháp luật Anh cổ đã tạo nên những định hướng quan trọng cho quá trình phát triển các hệ thống pháp luật ở những quốc gia kể trên. Nói cách khác, pháp luật Anh (mà đặc biệt là thông luật) thực sự là khởi nguồn của quá trình hình thành pháp luật ở những quốc gia được hình thành từ quá trình di dân.
2.2.3. Vai trị của Thơng luật Anh đối với sự hình thành và phát triển pháp luật Canada triển pháp luật Canada
2.2.3.1. Khái quát lịch sử hình thành Canada
Cũng giống như Australia, Canada ngày nay là một quốc gia liên bang bao gồm nhiều thuộc địa trước kia của Anh. Tuy nhiên, nếu như ban đầu Australia bao gồm những người di cư đến từ Anh, Scotland, Ireland, thì khu vực sơng St. Lawrence River (Bắc Mỹ) lại do những cư dân Pháp sinh sống là chủ yếu (trước khi nơi đây cùng toàn bộ tài sản của người Pháp ở Bắc Mỹ được nhượng lại cho thực dân Anh thông qua Hiệp ước Paris năm 1763). Thoạt đầu, người Pháp chiếm số lượng áp đảo ở Canada, nhưng trong suốt quá trình đấu tranh giành độc lập ở Hoa Kỳ, hàng ngàn người đã rời bỏ vùng đất nằm dưới quyền cai trị của thực dân Anh (ngày nay thuộc lãnh thổ của Hoa Kỳ) để di cư đến phía Bắc vùng Ngũ Hồ (năm hồ nước ngọt ở miền Trung Bắc Mỹ). Cứ như vậy, những người dân gốc Anh ở thượng nguồn Canada cũng dần dần xấp xỉ với số lượng những người Pháp ở hạ nguồn. Năm 1791 một đạo luật được thông qua bởi Nghị viện Anh đã chia Canada ra thành hai phần, một phần bao gồm những người có nguồn gốc Pháp, phần còn lại bao gồm những người nói tiếng Anh. Mỗi vùng đều có Nghị viện và bộ máy chính quyền riêng, nhưng tất cả đều nằm dưới sự kiểm sốt chung của Hồng gia Anh. Những nơi này sau đó thường xuyên diễn ra các cuộc nổi dậy giành quyền tự chủ. Bởi vậy mà vào năm 1840, Ủy ban Thuộc địa Anh đã quyết đinh áp dụng một mơ hình khác bằng cách hợp nhất hai khu vực trên và chỉ tổ chức duy nhất một Nghị viện. Trong đó số lượng thành viên của Nghị viện
36