HỢP ĐỒNG KINH DOANH - THƯƠNG MẠI BẰNG TÒA ÁN THEO LUẬT VIỆT NAM
2.1 Khái quát chung về tranh chấp hợp đồng tranh chấp hợp đồng 2.1.1 Tranh chấp thương mại
Tranh chấp thương mại hay tranh chấp kinh doanh là thuật ngữ quen thuộc trong đời sống kinh tế xã hội ở các nước trên thế giới. khái niệm này mới được
sử dụng rộng rãi và phổ biến ở nước ta trong mấy năm gần đây cùng với sự
nhường bước của khái niệm tranh chấp kinh tế - một khái niệm quen thuộc của
cơ chế kế hoạch hóa đã ăn sâu trong tiềm thức và tư duy pháp lý của người Việt
Nam.
Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ
án kinh tế ngày 16/03/1994 và Nghị
định số 116/CP ngày 05/09/1994 cũng đã liệt kê các tranh chấp được coi là tranh
chấp kinh tế thuộc thẩm quyền giải quyết của tòa án kinh tế và trọng tài kinh tế.
Theo các văn bản pháp luật này, các tranh chấp kinh tế bao gồm:
- Các tranh chấp về hợp đồng kinh tế giữa pháp nhân với pháp nhân, giữa
pháp nhân với cá có đăng kí kinh doanh; - Các tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa các
thành viên của công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động,
giải thể công ty;
- Các tranh chấp liên quan đến việc mua bán cổ phiếu, trái phiếu;
- Các tranh chấp kinh tế khác theo quy định của pháp luật.
Bên cạnh đó pháp lệnh trọng tài thương mại ngày 25/02/2003 không trực
tiếp đưa ra định nghĩa về tranh chấp thương mại song với sự hiện diện của khái
niệm “hoạt động thương mại” theo nghĩa rộng đã tạo ra sự tương đồng trong
quan niệm về “thương mại” và “tranh chấp thương mại” của pháp luật Việt Nam
với chuẩn mực chung của pháp luật và thông lệ quốc tế.
Theo pháp lệnh trọng tài thương mại, hoạt động thương mại là việc thực
hiện một hay nhiều hành vi thương mại của cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm
mua bán hàng hóa , cung ứng dịch vụ; phân phối; đại diện, đại lí thương mại; kí
gửi; thuê,cho thuê;thuê mua; xây dựng; tư vấn; kỹ thuật; li xăng; đầu tư; tài
chính; ngân hàng; bảo hiểm; thăm dò; khai thác; vận chuyển hàng hóa, hành
khách bằng đường hàng không, đường biển, đường sắt, đường bộ và các hành vi
thương mại khác theo quy định pháp luật ( khoản 2 Điều 3 Pháp lệnh trọng tài
thương mại).
Với quy định này, khái niệm thương mại theo pháp luật Việt Nam đã được mở rộng, phù hợp với khái niệm thương mại trong Luật mẫu của Liên hợp quốc
về trọng tài, Hiệp định thương mại Việt – Mỹ và WTO. Vấn đề này vừa có ý
nghĩa trong việc bảo đảm sự bình đẳng giữa các chủ thể hoạt động thương mại
tham gia vào việc giải quyết tranh chấp vừa mở rộng khả năng được cộng nhận
và thi hành tại Việt Nam các phán quyết của trong tài nước ngoài.
Sự đột phá của Pháp lệnh trọng tài thương mại trong việc đưa khái niệm “
hoạt động thương mại” tiếp cận với chuẩn mực chung của thông lệ và pháp luật
quốc tế đã mở màn cho việc xem xét tiếp theo của các văn bản pháp luật khi đề
cập lĩnh vực thương mại – một lĩnh vực đầy sôi động và phức tạp trong thực tiễn.
Luật thương mại được Quốc hội thông qua ngày 14/06/2005 định nghĩa
khái niệm hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm
mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt
động nhằm mục đích sinh lợi khác (khoản 1 Điều 3 Luật thương mại 2005).
Theo khái niệm này, quan niệm về hoạt động thương mại cũng đã được
mở rộng, bao gồm mọi hoạt động có mục đích simh lợi.Hướng tiếp cận này của
Luật thương mại 2005 cho thấy, khái niệm về hoạt động thương mại đã được mở
rộng tương đồng với khái niệm kinh doanh trong Luật doanh nghiệp năm 1999
cũng như Luật doanh nghiệp 2005.
Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công
đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch
vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi ( khoản 2 Điều 4 Luật doanh nghiệp
2005).
Điều 29 Bộ luật tố tụng dân sự 2004 cũng đã liệt kê các tranh chấp về kinh
doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của cơ quan tòa án, gồm có:
- Tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại giữa cá
nhân, tổ chức có đăng kí kinh doanh với nhau và điều có mục đích lợi nhuận, bao
gồm : mua bán hàng hóa;cung ứng dịch vụ; phân phối ; đại diện ; đại lí; ký
SVTH: Phan Minh Giới
gửi;thuê; cho thuê; thuê mua; xây dựng; tư vấn; kỹ thuật;vận chuyển hàng hóa,
hành khách bằng đường sắt,đường bộ,đường thủy nội địa: vận chuyển hành hóa,
hành khách bằng đường hàng không, đường biển; mua bán cổ phiếu, trái phiếu và
giấy tờ có giá khác: đầu tư, tài chính, ngân hàng; thăm dò, khai thác;
- Tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ giữa cá nhân, tổ chức với nhau và đều có mục đích lợi nhuận; - Tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa các thành
viên công ty với nhau liên quan đến thành lập,hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty;
- Các tranh chấp về kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định. Như vậy, mặc dù Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004
không sử dung thuật
ngữ “ tranh chấp thương mại” mà sử dụng thuật ngữ “tranh chấp kinh doanh,
thương mại” nhưng nội dung của các tranh chấp về kinh doanh, thương mại được
liệt kê tại Điều 29, thực chất là các tranh chấp thương mại theo hướng tiếp cận
của Luật thương mại 2005. Tuy có sự khác nhau về các thức biểu đạt và ngôn
ngữ sử dụng nhưng nhìn chung quan niệm về hoạt động thương mại và tranh
chấp thương mại được thể hiện qua các quy định trong các văn bản pháp luật thời
gian gần đây là khá nhất quán.
Từ những nội dung được xem xét nêu trên, có thể hiểu: Tranh chấp
thương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) về quyền và nghĩa vụ
của các bên trong qua trình thực hiện các hoạt động thương mại.
Như vậy, tranh chấp thương mại phải hội đủ các yếu tố sau đây:
- - -
Thứ nhất, tranh chấp thương mại trước hết là những mâu thuẫn ( bất đồng)
về quyền và nghĩa vụ giữa các bên trong mối quan hệ cụ thể.
Thứ hai, những mâu thuẫn ( bất đồng) đó phải phát sinh từ hoạt động
thương mại.
Thứ ba, những mâu thuẫn ( bất đồng) đó phát sinh chủ yếu giữa các
thương nhân.
Các tranh chấp thương mại chủ yếu là những tranh chấp phát sinh giữa các
thương nhân ( cá nhân kinh doanh, tổ chức kinh doanh) với nhau. Ngoài thương
nhân là chủ thể chủ yếu của tranh chấp thương mại, trong những tường hợp nhất
định, các cá nhân, tổ chức khác (không phải là thương nhân) cũng có thể là chủ
thể của tranh chấp thương mại, như: tranh chấp giữa công ty và thành viên của
công ty; giữa các thành viên công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt
động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của
công ty hay tranh chấp về giao dịch giữa một bên không nhằm mục đích sinh lợi
với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp bên không
nhằm mục đích sinh lợi đó chọn áp dụng Luật thương mại. Khoa học pháp lí gọi
giao dịch này là giao dịch hỗn hợp (hành vi hỗn hợp). Quy tắc được pháp luật
của Pháp và nhiều quốc gia áp dụng để giải quyết loại tranh chấp này đó là căn
cứ vào bị đơn là thương nhân hay không phải là thương nhân. Nếu bị đơn là
thương nhân thì nguyên đơn ( bên có hành vị dân sự) có thể chọn tòa thương mại
hoặc tòa dân sự để giải quyết vụ tranh chấp. Trường hợp nguyên đơn chọn tòa
thương mại thì các quy định khắt khe hơn của Luật thương mại được áp dụng để
giải quyết vụ tranh chấp. Ngược lại, bị đơn không phải là thương nhân thì nguyên
đơn (bên có hành vi thương mại) chỉ có quyền kiện ra tòa dân sự và luật dân sự
được áp dụng để giải quyết vụ tranh chấp mà các quy định của Luật thương mại
không thể áp dụng cho đối phương không phải là thương nhân.
Luật thương mại của Việt Nam 2005 đã cho phép bên có hoạt động không
nhằm mục đích sinh lợi ( bên có hành vi dân sự) chọn áp dụng Luật thương mại
để giải quyết vụ tranh chấp này. Về bản chất, hoạt động không nhằm mục đích
sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân không phải là hoạt động
thương mại thuần túy nhưng bên không nhằm mục đích sinh lợi đã chọn áp dụng
Luật thương mại thì quan hệ này trở thành quan hệ pháp luật thương mại và tranh
chấp phát sinh từ quan hệ pháp luật này phải được quan niệm là tranh chấp
thương mại. Tuy nhiên, theo Pháp lệnh trọng tài thương mại, tranh chấp này vẫn
không thuộc thẩm quyền giải quyết của trọng tài thương mại và cũng không
thuộc loại tranh chấp về kinh doanh, thương mại theo Điều 29 bộ luật tố tụng dân
sự năm 2004. Bởi vậy, tranh chấp này theo pháp luật hiện hành của Việt Nam
thuộc thẩm quyền giải quyết của tòa dân sự song bên có hoạt động không nhằm
mục đích sinh lợi có thể chọn áp dụng Luật thương mại 2005 để giải quyết vụ
tranh chấp.
2.1.2 Nguyên nhân dẫn đến tranh chấp trong kinh doanh, thương mại kinh doanh, thương mại
Kinh doanh trong nền kinh tế thị trường là một môi trường mà ở đó bắt nguồn từ nguyên tắc pháp luật “các chủ thể được làm tất cả những gì mà pháp SVTH: Phan Minh Giới Trang 27
luật không cấm”. Các Quốc gia trên thế giới có nền kinh tế thị trường đều xây dựng một hệ thống “ pháp luật tư hành” chỉ đối với lĩnh vực kinh doanh,
thương mại. Bản chất của quan hệ kinh tế là sự thỏa thuận của các chủ thể kinh
doanh và các thỏa thuận này phải phù hợp với quy định của nhà nước về “luật chơi chung” chứ không phải theo sự sắp đặc ý chí của nhà nước. Tuy nhiên như là một hệ logic có ý nghĩa là sự thỏa thuận thì cũng có sự vi phạm mâu thuẫn.
Qua đó cho thấy sự vi phạm này có thể là bất khả kháng, do lỗi không chủ định của một bên, cũng có thể là do lỗi của một hoặc các bên, nhưng có chủ định
trước… chính vì thế, việc tranh chấp kinh doanh, thương mại là điều không thể
tránh khỏi, hơn thế nữa nó còn gay gắt hơn về mức độ tranh chấp cũng như
phức tạp hơn về nội dung.
Như vậy tranh chấp trong kinh doanh xuất hiện bởi nhiều lý do khác nhau
cả nguyên nhân chủ quan và nguyên nhân khách quan. Có thể phân tích một vài
nguyên nhân sau đây:
- Do sự thúc đẫy của lợi nhuận: mục đích của hoạt động kinh doanh là vì
lợi nhuận. Chính vì lợi nhuận mà có những nhà kinh doanh sẵn sàng phá vỡ hợp
đồng dẫn đến vi phạm hợp đồng.
- Sự hạn chế trong kiến thức pháp luật: ở các chủ thể kinh doanh, không
ngừng đòi hỏi kĩ năng, khả năng hoạt động kinh doanh, tìm cách làm sao cho
việc hoạt động kinh doanh có hiệu quả cao mang lại lợi nhuận cho doanh nghiệp
mà còn phải có một số kiến thức pháp luật cơ bản để tránh đi tranh chấp trong
kinh doanh.
- Ý thức pháp luật chưa cao: có nghĩa là chủ thể tham gia trong hoạt động
kinh doanh không biết mà là không muốn biết các quy định của pháp luật. Mặc
dù biết hành vi vi phạm hợp đồng là trái với quy định của pháp luật nhưng vì lợi
nhuận họ không ngần ngại làm trái với ý chí đã được thỏa thuận trong hợp đồng
đã kí kết.
- Pháp luật còn những khoản trống nhất định không thể bao quát hết đươc
các quan hệ có thể xảy ra.
Chính vì những nguyên nhân này mà tranh chấp giữa các nhà kinh doanh
xảy ra. Vì vậy, pháp luật luôn hướng đến mục tiêu hạn chế và khắc phục những
hậu quả có thể xảy ra. Vì vậy pháp luật quy định các biện pháp để giải quyết tranh chấp hợp đồng như: - - - - Thương lượng Hòa giải Trọng tài Tòa án
Tuy nhiên, trong nội dung đề tài luận văn này người viết chỉ đi sâu tìm
hiểu và phân tích cụ thể biện pháp giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại
bằng con đường tòa án
2.2 Giải quyết tranh chấp kinh doanh, chấp kinh doanh, thương mại bằng con đường tòa án
Giải quyết tranh chấp bằng con đường tòa án là hình thức giải quyết tranh chấp do cơ quan có thẩm quyền của nhà nước thực hiện. Đó là do Tòa án nhân
dân mang quyền lực nhà nước thực hiện.vì những phán quyết của Tòa án buộc
bên có nghĩa vụ thực thi quyết định đó.Đây là giải pháp cuối cùng để giải quyết
tranh chấp về kinh doanh thương mại một khi các biện pháp khác như: Thương
lượng, Hòa giải, Trọng tài không có hiệu quả hay gặp phải thất bại.
Thường thì các bên đưa vụ tranh chấp ra thương lượng nhưng không đạt
hiệu quả hoặc trong điều khoản hợp đồng không có thoả thuận giải quyết tranh
chấp bằng trọng tài thì vụ tranh chấp được đưa ra cho Tòa án giải quyết.
Phạm vi giải quyết tranh chấp trong kinh doanh của Tòa án mà theo đó quy định
của mỗi nước khác nhau. Nhưng tập trung lại hai khuynh hướng sau:
Thứ nhất: tổ chức ra loại Toà án chuyên trách để giải quyết tranh chấp và
xem như một tranh chấp đặc thù.
Thứ hai: Nhập cả hai, có nghĩa là những tranh chấp kinh doanh, thương
mại và những tranh chấp không phải xuất phát từ thương mại vào một loại Tòa
án (Tòa dân sự). Vì có những quan điểm cho rằng tranh chấp thương mại thực
chất cũng là tranh chấp Dân sự.
Vấn đề chúng ta cần xem xét là luật nào áp dụng. Khi nào thì áp dụng luật
thương mại khi nào thì áp dụng Luật dân sự. Thường thì luật của các nước quy
định, nếu các bên tranh chấp đều là thương nhân thì áp dụng luật thương mại để
giải quyết vụ việc. Và ngược lại, các vụ tranh chấp mà các bên không phải là
thương nhân hoặc không được quy định trong luật thương mại thì luật được áp
dụng là luật dân sự. Tùy thuộc vào các quốc gia mà thẩm quyền của cơ quan tài
phán cũng khác nhau.
2.2.1 Xác định thẩm quyền của tòa kinh tế quyền của tòa kinh tế
Thẩm quyền của tòa kinh tế là quyền hạn và nghĩa vụ của tòa kinh tế trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp kinh tế. Khi xảy ra một tranh chấp kinh tế, cần xác định rõ nó thuộc thẩm quyền
giải quyết của cơ quan nào. Việc xác định thẩm quyền giải quyết tranh chấp kinh
tế có ý nghĩa quan trọng trong việc thụ lý, chuẩn bị hồ sơ và giải quyết tranh
chấp kinh tế, cũng như thi hành quyết định, bản án của tòa kinh tế.
Đối với các tranh chấp thuộc thẩm quyền của tòa khác mà tòa kinh tế đã
thụ lý nếu tòa dân sự hoặc tòa kinh tế thuộc cùng một Tòa án đã thụ lý thì vẫn
tiếp tục giải quyết. Thẩm quyền giải quyết tranh chấp kinh doanh
được Bộ luật tố
tụng dân sự quy định gồm: - Thẩm quyền theo vụ việc - Thẩm quyền theo cấp xét xử - Thẩm quyền theo lãnh thổ
- Thẩm quyền theo sự lựa chọn của nguyên đơn
2.2.1.1 Thẩm quyền theo vụ việc
Thẩm quyền theo vụ việc là việc xác định thẩm quyền giải quyết vụ việc
tranh chấp xảy ra thuộc cơ quan nào: Cơ quan quản lý cấp trên, tòa dân sự, hay
tòa kinh tế.
Bộ luật tố tụng dân sự quy định vụ án kinh