Nội dung cơ bản của pháp luật về NQTM

1.1. Những vấn đề pháp lý về hoạt động NQTM

1.1.2. Nội dung cơ bản của pháp luật về NQTM

Pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM là một chế định pháp luật được tạo thành bởi nhiều quy định pháp luật nằm rải rác ở các văn bản pháp luật khác nhau, điều chỉnh các vấn đề cụ thể phát sinh trong quá trình thương nhân thực hiện hoạt động NQTM. Vì vậy, việc nghiên cứu pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM được thực hiện dưới nhiều cách tiếp cận khác nhau.

Theo hiểu biết chung, pháp luật về hoạt động NQTM có các nội dung bao gồm (i) các quy định về hình thức hoạt động NQTM và hợp đồng NQTM; (ii) các quy định về hoạt động NQTM trong mối quan hệ với pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh.

1.1.2.1. Quy định về hình thức nhượng quyền và hợp đồng NQTM

a. Quy định về hình thức NQTM

Pháp luật NQTM Việt Nam không quy định trực tiếp việc phân loại các hình thức NQTM. Mặc dù vậy, vẫn có thể tìm thấy những quy định gián tiếp hướng tới việc phân loại hình thức hoạt động NQTM. Tại Điều 3 Nghị định 35, khi giải thích các từ ngữ có liên quan đã đề cập đến những tên gọi khác nhau dành cho các chủ thể của các hợp đồng NQTM với các hình thức khác nhau. Cụ thể là, điều luật này đã nhắc đến “bên nhượng quyền sơ cấp”, “bên nhận quyền sơ cấp”, “bên nhượng quyền thứ cấp”, “bên nhận quyền thứ cấp” – đó chính là các tên gọi khác nhau của các bên NQTM và nhận quyền thương mại khi họ tham gia vào cá hình thức NQTM khác nhau như hoạt động NQTM trực tiếp và hoạt động NQTM gián tiếp. Theo điều luật này, “bên nhượng quyền thứ cấp” là thương nhân

có quyền cấp lại quyền thương mại mà mình đã nhận từ bên nhượng quyền ban đầu cho bên nhận quyền thứ cấp; “bên nhận quyền sơ cấp” là thương nhân đã nhận quyền thương mại từ bên nhượng quyền ban đầu. Bên nhận quyền sơ cấp là bên nhượng quyền thứ cấp trong mói quan hệ với bên nhận quyền thứ cấp; “bên nhận quyền thứ cấp” là thương nhân nhận lại quyền thương mại từ bên nhượng quyền thứ cấp (Khoản 3, 4, 5 Điều 3, Nghị định 35). Như vậy, một cách gián tiếp, pháp luật về NQTM của Việt Nam cũng phân chia các hình thức hoạt động NQTM thành NQTM trực tiếp và NQTM gián tiếp, trong đó, điểm khác biệt cơ bản là trong hình thức hoạt động NQTM gián tiếp, bên nhượng quyền thứ cấp không phải là chủ sở hữu “quyền thương mại” – đối tượng của hợp đồng NQTM ký với cá bên nhận quyền thứ cấp.

Bên cạnh đó, cũng tại Điều 3 của Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động NQTM có ghi nhận “quyền thương mại chung”, “hợp đồng phát triển quyền thương mại” và “hợp đồng NQTM thứ cấp”. Cách quy định này chứng tỏ pháp luật về NQTM của Việt Nam hướng tới việc chỉ ra những loại hợp đồng NQTM với tính chất khác biệt, đó chính là một trong những cách phân chia hình thức hoạt động NQTM. Theo điều luật này, “Hợp đồng NQTM” là hợp đồng NQTM theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền được phép thành lập nhiều hơn một cơ sở của mình để kinh doanh theo phương thức NQTM trong phạm vi một khu vực địa lý nhất định; “quyền thương mại chung” là quyền do bên nhượng quyền trao cho bên nhượng quyền thứ cấp được phép cấp lại quyền thương mại cho các bên nhận quyền thứ cấp (Bên nhận quyền thứ cấp không được phép cấp lại quyền thương mại chung đó nữa); “Hợp đồng thương mại thứ cấp” là hợp đồng NQTM ký giữa Bên nhượng quyền thứ cấp và Bên nhận quyền thứ cấp theo quyền thương mại chung. Như vậy, ở Việt Nam, theo quy định của pháp luật về NQTM, bên cạnh hình thức hoạt động NQTM thông thường, trong đó, bên nhượng

quyền là chủ sở hữu trực tiếp của “quyền thương mại”, với tư cách là đối tượng của hợp đồng NQTM và bên nhận quyền là bên trực tiếp kinh doanh dưới tên thương mại của bên nhượng quyền do sự cấp phép trực tiếp của bên nhượng quyền thì vẫn còn có những hình thức hoạt động NQTM khác. Đó là hình thức NQTM gián tiếp, trong đó tồn tại hai mối quan hệ hợp đồng: thứ nhất, mối quan hệ hợp đồng phát triển quyền thương mại mà chủ thể của chúng một bên là chủ sở hữu của “quyền thương mại” và bên kia là người phát triển quyền thương mại, có quyền cấp lại quyền thương mại đó cho các bên khác; thứ hai, mối quan hệ hợp đồng NQTM thứ cấp mà chủ thể của chúng một bên là người phát triển (hay còn gọi là nhượng quyền thứ cấp). Như vậy, có thể kết luận, mặc dù hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM ở Việt Nam không quy định trực tiếp việc phân loại các hình thức nhượng hoạt động NQTM. Nhưng theo tinh thần của Điều 3, Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động NQTM, ở Việt Nam cũng có sự tồn tại của việc phân tách các hình thức hoạt động NQTM khác nhau, ít nhất là sự phân tách giữa hai hình thức hoạt động NQTM trực tiếp và NQTM gián tiếp.

b. Quy định về hợp đồng NQTM

 Khái niệm Hợp đồng NQTM

Cũng giống như các loại hợp đồng thông thường khác, Hợp đồng NQTM là sự thoả thuận của các bên trong quan hệ NQTM về những vấn đề chính trong nội dung của quan hệ này. Cũng như các loại hợp đồng khác, Hợp đồng NQTM là cơ sở phát sinh quyền, nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền và cũng là cơ sở để giải quyết tranh chấp có thể sẽ phát sinh trong quá trình các bên thực hiện hợp đồng.

Theo Hiệp ước thiết lập Cộng đồng kinh tế châu Âu (Hiệp ước EEC), “Hợp đồng NQTM là một thoả thuận trong đó, một bên là bên nhượng quyền cấp phép cho một bên khác là bên nhận quyền khả năng được khai thác một “quyền thương mại” nhằm mục đích xúc tiến thương

mại đối với một loại sản phẩm hoặc dịch vụ đặc thù để đổi lại một cách trực tiếp hay gián tiếp một khoản tiền nhất định. Hợp đồng này phải quy định những nghĩa vụ tối thiểu của các bên, liên quan đến: việc sử dụng tên thông thường hoặc dấu hiệu của cửa hàng hoặc một cách thức chung; việc trao đổi công nghệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền; việc tiếp tục thực hiện của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong việc trợ giúp, hỗ trợ thương mại cũng như kỹ thuật trong suốt thời gian hợp đồng NQTM còn hiệu lực”.

Có thể nói, “hợp đồng NQTM là một loại hợp đồng chứa đựng những đặc điểm tổng hợp của rất nhiều loại hợp đồng khác nhau. Hợp đồng NQTM có chứa đựng những yếu tố của hợp đồng li -xăng, đó là sự hướng tới việc sử dụng một số đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp như sáng chế, nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng công nghiệp. Bên cạnh đó, hợp đồng này cũng có những điểm tương đồng với hợp đồng chuyển giao công nghệ khi mà trong nội dung của hợp đồng luôn xác định rõ việc bên nhượng quyền phải chuyển giao, cung cấp, hướng dẫn cho bên nhận quyền các công nghệ đi kèm và các tài liệu hướng dẫn vận hành công nghệ đó. Không những thế, bóng dáng của các hợp đồng cung ứng, hợp đồng đại lý phân phối cũng hiện hữu trong hợp đồng NQTM ”.

Mặc dù ở hầu hết các nước đều đưa ra những định nghĩa tương đối hoàn chỉnh về NQTM, về hoạt động nhượng quyền nhưng pháp luật các nước lại không đề cập đến khái niệm hợp đồng NQTM. Ví dụ như theo quan điểm của Đức, hợp đồng NQTM chỉ là một loại hợp đồng hợp tác để phân phối sản phẩm và chỉ được nhận biết thông qua sự so sánh chúng với các hợp đồng phân phối hàng hoá, dịch vụ với các đặc tính: thứ nhất, trong hợp đồng nhượng quyền, quan hệ cung ứng hàng hoá, dịch vụ từ phía bên nhượng quyền cho bên nhận quyền không nhất thiết phải tồn tại với lý do bên nhận quyền có thể tự mình sản xuất ra sản phẩm; thứ hai, bên nhượng quyền trao toàn bộ “quyền thương mại” dưới một thể thống nhất cho bên

nhận quyền; thứ ba, bên nhận quyền vẫn có tên thương mại của mình trong con mắt pháp luật, mặc dù dịch vụ hoặc hàng hóa mà bên này cung cấp trên thị trường lại không mang tên thương mại đó đăng ký với nhà nước. Cộng hòa Pháp cũng không có luật riêng về NQTM mà hoạt động NQTM tại Pháp được điều chỉnh chủ yếu bởi các án lệ và các quy định của Hiệp hội NQTM Pháp. Không phải quốc gia nào cũng có khái niệm riêng biệt để nhận biết hợp đồng NQTM . Tuy nhiên, bằng cách này hay cách khác, loại hợp đồng này vẫn được phân biệt với các loại hợp đồng khác như hợp đồng li -xăng hay hợp đồng đại lý phân phối sản phẩm.

Cũng giống như các nước nêu trên, pháp luật Việt Nam không đưa ra định nghĩa về hợp đồng NQTM mà chỉ quy định về hình thức của loại hợp đồng này tại Điều 285 Luật Thương mại năm 2005. Như vậy, có thể hiểu, hợp đồng NQTM là một loại hợp đồng được các thương nhân ký kết trong quá trình thực hiện hoạt động thương mại, mà cụ thể ở đây chính là thực hiện hoạt động NQTM . Do đó, hợp đồng này cũng có những đặc điểm chung của hợp đồng được quy định ở chương VI của Bộ luật Dân sự năm 2005 và đáp ứng đầy đủ các điều kiện mà pháp luật dân sự đặt ra dưới góc độ của một loại giao dịch dân sự. Ngoài ra, hợp đồng NQTM còn thể hiện được bản chất của giao dịch NQTM đó được định nghĩa tại Điều 284 Luật Thương mại năm 2005.

Mặc dù không đưa ra định nghĩa cụ thể về hợp đồng NQTM nói chung, nhưng Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 của Chính phủ Quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động NQTM lại nêu định nghĩa về các dạng đặc biệt của hợp đồng NQTM như: “hợp đồng phát triển quyền thương mại” (Khoản 8 Điều 3) hoặc “hợp đồng NQTM thứ cấp” (Khoản 10 Điều 3). Đây là các dạng biến thể của hợp đồng NQTM, những loại hợp đồng NQTM đặc biệt thể hiện sự đa dạng về hình thức và phương thức NQTM nên việc đưa ra định nghĩa cụ thể về những loại hợp đồng này trong luật là rất đúng đắn.

Như vậy, hợp đồng NQTM là một tập hợp các thoả thuận của các bên chủ thể, trong đó các bên phải đề cập đến ít nhất một số vấn đề chủ yếu liên quan đến: thứ nhất, sự chuyển giao các yếu tố của quyền sở hữu công nghiệp, sở hữu trí tuệ từ bên nhượng quyền sang bên nhận quyền nhằm khai thác thu lợi nhuận; thứ hai, sự hỗ trợ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng; thứ ba, nghĩa vụ tài chính cũng như các nghĩa vụ đối ứng khác của bên nhận quyền đối với bên nhượng quyền. Với khái niệm này, hợp đồng NQTM đó thể hiện được đúng bản chất pháp lý của hoạt động NQTM, giúp cho công chúng có thể dễ dàng phân biệt được loại hợp đồng thương mại đặc biệt này với một số loại hợp đồng khác có cùng một hoặc một số tính chất nhất định.

 Chủ thể Hợp đồng NQTM

Chủ thể hợp đồng NQTM chính là các bên tham gia hợp đồng gồm bên nhượng quyền và bên nhận quyền, tuy nhiên trong nhiều trường hợp nếu được bên nhượng quyền chấp nhận thì bên nhận quyền có thể chuyển NQTM cho bên thứ ba, khi đó bên nhận quyền trở thành bên nhượng quyền và bên thứ ba trở thành bên nhận quyền trong quan hệ nhượng quyền mới nay (gọi là nhượng quyền thứ cấp), bên thứ ba sẽ có các quyền và nghĩa vụ như bên nhận quyền ban đầu.

Muốn trở thành chủ thể hợp đồng NQTM, các bên phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật. Các quốc gia trên trên thế giới có quy định khác nhau về vấn này tuy nhiên hầu hết đều có quy định chung là chủ thể hợp đồng NQTM phải là thương nhân, có đăng kí kinh doanh. Ngoài các điều kiện chung pháp luật một số nước còn có các quy định khác như thời gian hoạt động tối thiểu, khả năng tài chính các bên.

NQTM là mô hình kinh doanh theo hệ thống đồng bộ, vì vậy giữa các chủ thể trong hợp đồng có mối quan hệ rất chặt chẽ với nhau.

Đối tượng của hợp đồng NQTM là quyền sở hữu trí tuệ của bên nhượng quyền, uy tín và bí quyết của bên nhượng quyền. Tất cả những đối tượng là những tài sản vô hình. Vì vậy rất khó kiểm tra chất lượng cũng như giá trị của những tài sản đó. Có thể yêu cầu bên nhượng quyền cung cấp thông tin để bên nhận quyền đánh giá, song cũng không có cách gì kiểm soát được hành vi của bên nhượng quyền hay các bên nhận quyền khác sau khi ký hợp đồng NQTM khi những hành vi này ảnh hưởng đến uy tín của cả hệ thống nhượng quyền. Việc nhượng quyền thành công hay không phụ thuộc vào việc bên nhượng quyền có quảng cáo hay phát triển hệ thống nhượng quyền hay không.

 Hình thức của Hợp đồng NQTM

Trong hợp đồng NQTM, điều quan trọng nằm ở nội dung hợp đồng, đó là căn cứ để các bên thực hiện quyền và nghĩa vụ và cũng là cơ sở giải quyết tranh chấp, vì vậy nó phải được thể hiện dưới hình thức khoa học, dễ hiểu nhất. Về vấn đề này, các quốc gia trên thế giới có quy định khác nhau, theo một số nước có nền kinh tế phát triển thì hợp đồng NQTM có thể thể hiện dưới nhiều hình thức như bằng văn bản, lời nói hoặc một thỏa thuận ngầm nhất định. Quy định như vậy nhằm đảm bảo tối đa quyền tự do thỏa thuận của các chủ thể trong hợp đồng. Tuy nhiên các nước đang phát triển lại có quan điểm khác, theo họ hợp đồng NQTM bắt buộc phải thể hiện dưới hình thức văn bản, vì như vậy mới có thể ghi nhận quyền và nghĩa vụ các bên và đảm bảo khả năng quản lý của nhà nước với hoạt động NQTM.

 Nội dung chính của Hợp đồng NQTM

Hợp đồng NQTM thường có các nội dung chính sau đây:

- Tên và hình thức của quyền thương mại được chuyển giao (sơ cấp, thứ cấp, độc quyền hay không độc quyền);

- Nội dung, phạm vi của NQTM;

- Trách nhiệm của các bên đối với chất lượng sản phẩm, dịch vụ cung cấp cho người tiêu dùng;

- Thời hạn hiệu lực của hợp đồng. Thời hạn hợp đồng do các bên thoả thuận nhưng không quá 5 năm kể từ ngày hợp đồng có hiệu lực. Các bên có thể thoả thuận việc chấm dứt hợp đồng trước thời hạn quy định hoặc gia hạn sau khi chấm dứt hợp đồng;

- Quyền sở hữu của các cơ sở nhượng quyền và các tài sản liên quan đến việc thực hiện hợp đồng;

- Giá cả, các chi phí, các khoản thuế và phương thức thanh toán; - Quyền hạn, trách nhiệm của các Bên;

- Kế hoạch, tiến độ, thời hạn, địa điểm và phương thức thực hiện;

- Tuyển dụng nhân viên;

- Cam kết của bên nhượng quyền chịu trách nhiệm về tính trung thực của các thông tin cung cấp cho bên nhận quyền theo Phụ lục đi kèm;

- Chấm dứt hợp đồng, thanh lý tài sản liên quan đến nhượng quyền và giải quyết tranh chấp.

Một số điều khoản không được đưa vào hợp đồng theo quy định về pháp luật cạnh tranh. Đó là:

- Cấm bên nhận quyền bán sản phẩm hay dịch vụ tương đương với sản phẩm của bên nhượng quyền tại cơ sở kinh doanh nhượng quyền, trừ trường hợp điều đó vi phạm quyền sở hữu trí tuệ của bên nhượng quyền.

- Cấm bên nhận quyền tiếp tục sử dụng các kiến thức thu được từ họat động kinh doanh nhượng quyền sau khi chấm dứt hợp đồng, trừ trường hợp các kiến thức này là bí mật kinh doanh theo qui định của pháp luật.

Mục đích của các điều khoản này nhằm tránh cho bên nhượng quyền lạm dụng nhượng quyền, khiến các thành quả đầu tư của bên nhận quyền sẽ