2.1.1. Kờ biờn tài sản của cỏ nhõn để thi hành ỏn.
2.1.1.1. Những nguyờn tắc kờ biờn tài sản
Chấp hành viờn cú quyền kờ biờn tài sản nếu cú căn cứ cho rằng tài sản đú là của người phải thi hành ỏn, kể cả quyền sử dụng đất hoặc tài sản đang do người thứ ba giữ, trừ trường hợp mà phỏp luật cú quy định khỏc. Theo khoản 1 Điều 21 Nghị định số 173/2004/NĐ-CP thỡ trước khi ra quyết định kờ biờn tài sản, chấp hành viờn phải yờu cầu cơ quan đăng ký quyền sở hữu, sử dụng tài sản cung cấp thụng tin về quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản của người phải thi hành ỏn; yờu cầu cơ quan đăng ký giao dịch bảo đảm cung cấp thụng tin về tài sản dự định kờ biờn cú đang dựng vào việc bảo đảm thực hiện nghĩa vụ của người phải thi hành ỏn đối với người cú quyền hay khụng hoặc tài sản do người phải thi hành ỏn quản lý, sử dụng cú phải là tài sản thuờ mua tài chớnh hay khụng. Trong thời hạn năm ngày làm việc, cỏc cơ quan núi trờn phải trả lời bằng văn bản cho chấp hành viờn những nội dung yờu cầu.
Chấp hành viờn phải chấp thuận đề nghị của người phải thi hỏnh ỏn về việc kờ biờn tài sản nào trước, nếu xột thấy đề nghị đú khụng cản trở việc thi hành ỏn. Trong trường hợp người phải thi hành ỏn khụng cú đề nghị nào khỏc, chấp hành viờn tiến hành kờ biờn tài sản thuộc sở hữu riờng của người phải thi hành ỏn. Nếu người phải thi hành ỏn khụng cú tài sản riờng hoặc khụng đủ để thi hành ỏn, chấp hành viờn mới được quyền kờ biờn phần tài sản của người phải thi hành ỏn trong khối tài sản thuộc sở hữu chung với người khỏc. Chấp hành viờn chỉ kờ biờn quyền sử dụng đất, nhà ở, trụ sở của người phải thi hành ỏn nếu sau khi kờ biờn hết cỏc tài sản khỏc mà vẫn khụng đủ để thi hành ỏn.
Thứ tự kờ biờn tài sản là mang tớnh nguyờn tắc mà cỏc chấp hành viờn phải tuõn thủ và thực hiện đỳng.
Chấp hành viờn chỉ kờ biờn tài sản của người phải thi hành ỏn đủ để đảm bảo thi hành ỏn và thanh toỏn cỏc chi phớ về thi hành ỏn. Trong trường hợp người phải thi hành ỏn chỉ cú một tài sản duy nhất lớn hơn nghĩa vụ phải thi hành ỏn mà khụng thể phõn chia được hoặc việc phần chia sẽ làm giảm đỏng kể giỏ trị của tài sản thỡ chấp hành viờn cú quyền kờ biờn tài sản đú để đảm bảo thi hành ỏn. Tuy nhiờn, khi kờ biờn, chấp hành viờn phải tạm tớnh giỏ trị của cỏc tài sản định kờ biờn để kờ biờn tương ứng với nghĩa vụ thi hành ỏn và thanh toỏn cỏc chi phớ thi hành ỏn. Chấp hành viờn căn cứ vào thị trường, đồng thời cú thể tham khảo ý kiến của cỏc cơ quan chức năng và của cỏc bờn đương sự để tạm tớnh giỏ trị tài sản kờ biờn (Khoản 2 Điều 21 Nghị định số 173/2004/NĐ - CP).
Trường hợp người phải thi hành ỏn khụng cú tài sản nào khỏc thỡ chấp hành viờn cú quyền kờ biờn tài sản của người phải thi hành ỏn đang được cầm cố, thế chấp nếu tài sản đú cú giỏ trị lớn hơn nghĩa vụ được bảo đảm. Chấp hành viờn cú trỏch nhiệm thụng bỏo cho người nhận cầm cố, thế chấp biết việc kờ biờn tài sản đú.
2.1.1.2. Những tài sản khụng được kờ biờn
Mục đớch của cưỡng chế KBTS là nhằm đảm bảo quyền và lợi ớch hợp phỏp của người được THA, tuy nhiờn phỏp luật cũng tớnh đến những lợi ớch cần thiết về mặt kinh tế, xó hội của người phải THA, để đảm bảo điều kiện sinh hoạt tối thiểu của mỗi người, tụn trọng thuần phong mỹ tục của mỗi địa phương và với mục đớch nhõn đạo nờn khi kờ biờn tài sản chấp hành viờn để lại cho người phải THA số tài sản cần thiết để duy trỡ cuộc sống của họ và những người trong gia đỡnh.
Theo Điều 42 Phỏp lờnh thi hành ỏn dõn sự năm 2004 thỡ chấp hành viờn khụng được kờ biờn những tài sản sau:
Lương thực, thuốc men cần thiết cho người phải thi hành ỏn và gia đỡnh.
Cụng cụ lao động, đồ dựng sinh hoạt thụng thường cần thiết cho người phải thi hành ỏn và gia đỡnh.
Đồ dựng thờ cỳng thụng thường.
Điều 22 Nghị định số 173/2004/NĐ-CP quy định chi tiết những tài sản khụng được kờ biờn:
Đối với lương thực, thuốc men: Khụng kờ biờn số lương thực đỏp ứng nhu cầu cần thiết của người phải thi hành ỏn và gia đỡnh trong thời gian chưa cú thu nhập, thu hoạch mới, số thuốc men cần dựng cho nhu cầu phũng, chữa bờnh của người phải thi hành ỏn và gia đỡnh.
Đối với cụng cụ lao động: Khụng được kờ biờn cụng cụ lao động thụng thường cần thiết được dựng làm phương tiện sinh sống chủ yếu hoặc duy nhất của gia đỡnh như cày, bừa, cuốc, xẻng, xe đạp thồ, xớch lụ và cỏc cụng cụ cú giỏ trị khụng lớn. Cỏc cụng cụ lao đọng cú giỏ trị như xe mỏy, ụ tụ, tàu thuyền, mày cày, mỏy xay xỏt và cỏc cụng cụ cú giỏ trị khỏc thỡ chấp hành viờn vẫn kờ biờn, phỏt mại để thi hành và trớch lại một khoản tiền để người phải thi hành ỏn cú thể thay thế bằng một cụng cụ lao động khỏc cú giỏ trị thấp hơn.
Đối vơi quần ỏo, đồ dựng sinh hoạt: Khụng kờ biờn quần ỏo, đồ dựng sinh hoạt thụng thường cần thiết cho người phải thi hành ỏn và gia đỡng theo mức tối thiểu ở từng địa phương như nồi, xoong, bỏt đĩa, giường, tủ, bàn ghế và cỏc vật dụng thụng thường khỏc cú giỏ trị khụng lớn. Những đồ dựng sinh hoạt hay tư trang như ti vi, mỏy giặt, tủ lạnh, điều hoà, mỏy vi tớnh, nhẫn vàng, giường, tủ và những đồ dựng cú giỏ trị, thỡ cơ quan thi hành ỏn vẫn kờ biờn để đảm bảo thi hành ỏn.
Việc phỏp luật xỏc định rừ những tài sản khụng được kờ biờn cú ý nghĩa vụ cựng quan trọng, bởi nú đảm bảo được điều kiện sống của mỗi con người. Nội hàm của quy định này đó thể hiện được tớnh khoa học và tớnh nhõn đạo của phỏp luật Việt Nam.
2.1.1.3. Trỡnh tự, thủ tục kờ biờn tài sản của người phải thi hành ỏn.
Cỏc quy định phỏp luật về KBTS để THA là cơ sở phỏp lý cho cỏc hoạt động cụ thể của CHV, đồng thời bảo đảm được quyền và lợi ớch của cỏc đương sự trong quỏ trỡnh cưỡng chế KBTS để THA.
a. Chuẩn bị cho việc tiến hành kờ biờn tài sản.
Khi một bản ỏn, quyết định dõn sự về tài sản của Tũa ỏn được thi hành, điều trước tiờn CHV phải đi xỏc minh tài sản của người phải THA và gia đỡnh họ; nắm chắc tỡnh hỡnh phong tục tập quỏn ở địa phương. Đồng thời, CHV phải liờn hệ với chớnh quyền địa phương tổ chức xó hội và nhõn dõn địa phương để tranh thủ sự giỳp đỡ trong cụng tỏc và cú biện phỏp giỏo dục, động viờn người phải thi hành ỏn tự nguyện thi hành. Đối với những vụ cưỡng chế THA phức tạp, cú khả năng ảnh hưởng xấu đến tỡnh hỡnh chớnh trị, trật tự an ninh toàn xó hội của địa phương thỡ cơ quan THA phải bỏo cỏo với lónh đạo cơ quan Tư phỏp để chủ động phối hợp với cơ quan Cụng an, Viện kiểm sỏt nhõn dõn cựng cấp để họp bàn và thống nhất phương phỏp bảo vệ trật tự an ninh toàn cho cưỡng chế THA. Đồng thời phải bỏo cỏo với Chủ tịch ủy ban nhõn dõn cựng cấp để Chủ tịch trực tiếp chỉ đạo và phối hợp cỏc lực lượng tham gia. Trong trường hợp cần cú lực lượng cảnh sỏt bảo vệ thỡ cơ quan THA phải thụng bỏo bằng văn bản cho cơ quan Cụng an biết trong thụng bỏo ghi rừ: thời gian, địa điểm tiến hành cưỡng chế; đối tượng bị cưỡng chế, những khả năng cú thể xảy ra; nhu cầu về lực lượng bảo vệ và cỏc lực lượng tham gia bảo vệ trật tự. Lực lượng Cụng an được cử đến khụng phải là để cưỡng chế thay cho CHV mà để làm nhiệm vụ duy trỡ trật tự và đảm bảo an toàn trong suốt quỏ trỡnh cưỡng chế THA.
Những cụng việc chuẩn bị trước khi tiến hành cưỡng chế THA là những cụng việc tương đối đơn giản song nú lại cú một ý nghĩa quan trọng giỳp cho quỏ trỡnh cưỡng chế THA núi chung kờ biờn tài sản núi riờng diễn ra một cỏch thuận lợi. Nếu cú xảy ra sự cố thỡ cú thể hạn chế được tối đa những tổn thất bởi đó cú sự lường trước, trỏnh cho cơ quan THA, chấp hành viờn rơi vào thế bị động, từ đú việc THA sẽ đạt được hiệu quả cao.
b. Thủ tục kờ biờn tài sản.
Khi kờ biờn tài sản phải cú đại diện của chớnh quyền xó, phường, thị trấn và người làm chứng. Người được thi hành ỏn, người phải thi hành ỏn, người cú quyền, nghĩa vụ liờn quan được thụng bỏo về thời gian, địa điểm kờ biờn tài sản. Nếu người phải thi hành ỏn cố tỡnh vắng mặt thỡ chấp hành viờn vẫn tiến hành kờ biờn tài sản của người đú, nhưng phải ghi rừ việc này vào biờn bản kờ biờn.
Khoản 3 Điều 21 Nghị đinh số173/2004/NĐ-CP quy định trong trường hợp kờ biờn tài sản là nhà ở hoặc đồ vật đang bị khoỏ hay đúng gúi thỡ chấp hành viờn yờu cầu người phải thi hành ỏn, người đang quản lý tài sản đú mở khoỏ, mở gúi. Nếu người phải thi hành ỏn, người quản lý, sử dụng tài sản đú khụng mở hoặc cố tỡnh vắng mặt thỡ chấp hành viờn lập biờn bản ( cú ớt nhất hiai người làm chứng và cú sự tham gia của đại diện uỷ ban nhõn dõn cấp xó, Viện kiểm sỏt nhõn dõn cựng cấp) mở khoỏ hay mở gúi để kiểm tra, liệt kờ cụ thể cỏc tài sản và kờ biờn theo quy định của phỏp luật. Trương hợp người phải thi hành ỏn, người cú quyền, nghĩa vụ liờn quan đang chấp hành hỡnh phạt tự thỡ chấp hành viờn thực hiện việc thụng bỏo cỏc quyết định, giấy bỏo về thi hành ỏn cho người đú thụng qua giỏm thị trại giam. Người đang bị giam giữ cú thể uỷ quyền cho người khỏc thực hiện cỏc quyền, nghĩa vụ thi hành ỏn của mỡnh theo quy định của phỏp luật.
Khi kờ biờn tài sản, nếu cú tranh chấp thỡ chấp hành viờn vẫn tiến hành kờ biờn và giải thớch cho đương sự về quyền khởi kiện theo thủ tục tố tụng dõn sự. Hết thời hạn ba thỏng, kể từ ngày kờ biờn mà khụng cú người khởi
kiện thỡ tài sản bị kờ biờn đuợc xử lý để thi hành ỏn. Trong trường hợp cần xỏc định quyền sở hữu của người phải thi hành ỏn trong khối tài sản chung mà cỏc bờn khụng thoả thuận được thỡ chấp hành viờn cú quyền yờu cầu toà ỏn giải quyết.
Khi phỏt hiện người thứ ba đang giữ tài sản của người phải thi hành ỏn, chấp hành viờn yờu cầu người đang giữ tài sản chuyền cho cơ quan thi hành ỏn để thi hành ỏn. Nếu người thứ ba khụng tự nguyện thực hiện yờu cầu của cơ quan thi hành ỏn thỡ chấp hành viờn ra quyết định cưỡng chế kờ biờn tài sản đú để thi hành ỏn. Nếu phỏt hiện người thứ ba đang nợ tiền của người phải thi hành ỏn mà khoản nợ đú đó được xỏc định bằng bản ỏn, quyết định cú hiệu lực phỏp luật, thỡ chấp hành viờn yờu cầu người đú chuyển số tiền cho cơ quan thi hành ỏn để thi hành ỏn. Nếu người này khụng thực hiện thỡ chấp hành viờn cú quyền ỏp dụng biện phỏp cưỡng chế thi hành ỏn cần thiết để thu hồi khoản tiền đú để thi hành ỏn.
Đối với tài sản phải đăng ký sở hữu hoặc đăng ký giao dịch bảo đảm thỡ sau khi kờ biờn, chấp hành viờn phải thụng bỏo cho cơ quan đăng ký quyền sở hữu, cơ quan đăng ký giao dịch bảo đảm biết. Khoản 5 Điều 21 Nghị định số 173/2004/NĐ-CP quy định cụ thể những cơ quan mà chấp hành viờn phải thụng bỏo:
+ Văn phũng đăng ký quyền sử dụng đất, cơ quan cú thẩm quyền về đăng ký tài sản gắn liền với đất trong trường hợp kờ biờn quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất;
+ Cục hàng khụng Việt Nam, trong trường hợp tài sản kờ biờn là tàu bay;
+ Cơ quan đăng ký tàu biển và thuyền viờn khu vực, trong trường hợp tài sản kờ biờn là tàu biển;
+ Cục Cảnh sỏt giao thụng đường bộ, Phũng Cảnh sỏt giao thụng đường bộ, trong trường hợp tài sản kờ biờn là phương tiện giao thụng cơ giới đường bộ;
+ Cơ quan đăng ký thuộc Cục đăng ký Quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ Tư phỏp, trong trường hợp tài sản kờ biờn khụng phải là quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất, tàu bay, tàu biển, trừ trường hợp tài sản kờ biờn là tải sản cú giỏ trị nhỏ hoặc tài sản kờ biờn đó được giao cho cỏ nhõn, tổ chức cú điều kiện bảo quản tại kho của cơ quan thi hành ỏn;
+ Cỏc cơ quan khỏc cú thẩm quyền đăng ký quyền sở hữu, sử dụng khỏc theo quy định của phỏp luật.
Kể từ thời điểm nhận được thụng bỏo kờ biờn tài sản, cơ quan đăng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản khụng thực hiện việc đăng ký chuyển dịch tài sản đú, trừ trường hợp phỏp luật cú quy định khỏc. Thụng bỏo về quyết định kờ biờn tài sản cú giỏ trị với bờn thứ ba, kẻ từ ngày thụng bỏo đú được cơ quan cú thẩm quyền tiếp nhận.
Trong thời hạn khụng quỏ ba ngày làm việc, kể từ ngày giải toả kờ biờn tài sản hay hoàn tất việc bỏn hoặc giao tài sản kờ biờn để thi hành ỏn, cơ quan thi hành ỏn phải thụng bỏo cho cơ quan đăng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản, cơ quan đăng ký giao dịch bảo đảm biết.
2.1.2. Kờ biờn tài sản của doanh nghiệp để THA
Trong phỏp luật dõn sự của nước ta đó xỏc định địa vị phỏp lý của mỗi loại chủ thể, khi tham gia vào quan hệ phỏp luật dõn sự chỳng cú quy chế phỏp lý khỏc nhau. Trong thi hành ỏn dõn sự cũng vậy, mặc dự PLTHADS 1993, PLTHADS 2004 khụng cú sự phõn chia đõu là kờ biờn tài sản của cỏ nhõn, kờ biờn tài sản của doanh nghiệp, nhưng trong quỏ trỡnh thi hành ỏn đũi hỏi phải cú một quy chế cụ thể trong kờ biờn tài sản của doanh nghiệp để THA. Bởi nếu ỏp dụng như với cỏ nhõn thỡ gặp rất nhiều khú khăn. Nú khụng đảm bảo được quyền lợi của người được THA, bởi một số quy định của phỏp lệnh khụng thể ỏp dụng được với người phải thi hành ỏn là doanh nghiệp, đụi khi nú lại cũng khụng đảm bảo được lợi ớch của doanh nghiệp phải thi hành ỏn. Vỡ thế nếu khụng cú sự cụ thể hơn sẽ khụng đảm bảo được sự cụng bằng và bỡnh đẳng trước phỏp luật trong THADS. Do đú ngày 04/06/1997 Bộ Tư
phỏp, Bộ Tài chớnh đó ban hành Thụng tư liờn tịch số 119/TTLT để thống nhất hướng dẫn việc kờ biờn tài sản của cỏc doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế để thi hành ỏn dõn sự. Ngoài ra, Nghị định số 173/2004/NĐ - CP cũng cú quy định về kờ biờn tài sản của doanh nghiệp.
Những quy định về cưỡng chế kờ biờn tài sản của doanh nghiệp để THA về cơ bản giống như việc kờ biờn tài sản của cỏ nhõn như: yờu cầu THA của người được THA, thời gian tự nguyện thi hành…Song việc kờ biờn tài sản của doanh nghiệp khỏc với kờ biờn tài sản của cỏ nhõn là trong kờ biờn tài sản của doanh nghiệp để THA thỡ cơ quan THA chỉ được kờ biờn tài sản của doanh nghiệp phải THA nếu sau khi đó ỏp dụng cỏc biện phỏp cưỡng chế sau