3.2. Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về thủ tục giải quyết phá sản
3.2.1. Trong giai đoạn mở thủ tục giải quyết phá sản
Theo tôi, mở thủ tục phá sản không được coi là một thủ tục giải quyết phá sản độc lập nhưng việc nghiên cứu cũng như hoàn thiện các quy định về mở thủ tục phá sản có ý nghĩa hết sức quan trọng và cần thiết, tạo điều kiện cho việc tiến hành các thủ tục giải quyết phá sản được nhanh chóng, kịp thời.
- Hướng dẫn về việc thụ lý yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp nhà nước. Tòa án nhân dân tối cao cần có hướng dẫn cụ thể với các tòa án địa phương trong quá trình áp dụng Điều 63 Luật doanh nghiệp nhà nước khi xác định đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước để áp dụng thống nhất giúp tòa án có cơ sở pháp lý để xem xét và quyết định thụ lý đơn hoặc trả lại đơn theo đúng quy định của pháp luật.
- Hướng dẫn về thủ tục thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Khi thụ lý vụ việc phá sản thì bộ phận thụ lý của tòa án nhân dân phải căn cứ vào các quy định của Luật Phá sản 2004 đê yêu cầu người nộp đơn phải nộp các giấy
cao cần có hướng dẫn bổ sung về trường hợp quy định tại điều 24 của Luật Phá sản. Khi người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không nộp đầy đủ tài liệu và tòa án đã yêu cầu bổ sung nhưng không thực hiện đầy đủ thì tòa án có quyền trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản.
- Viện kiểm sát nhân dân tối cao cần nghiên cứu ban hành văn bản hướng dẫn thực hiện quyền và nghĩa vụ của Viện kiểm sát nhân dân trong thủ tục phá sản trong đó có hướng dẫn về thẩm quyền kháng nghị của Viện kiểm sát đối với các quyết định của thẩm phán trong quá trình giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản.
- Hướng dẫn về cách xử lý khi không xác định được địa chỉ của doanh nghiệp. Theo quy định tại khoản 5 điều 24: “Tòa án ra quyết định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp, hợp tác xã chứng minh được mình không lâm vào tình trạng phá sản”. Tòa án có thể vận dụng linh hoạt quy định này để trả lại đơn trong trường hợp khi không xác định được địa chỉ của doanh nghiệp bởi vì tòa án chưa có căn cứ để quyết định mở hay không mở thủ tục phá sản.
- Hướng dẫn về kiểm toán khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Tòa án cần phải xác định doanh nghiệp thuộc loại nào bởi vì mỗi loại hình doanh nghiệp có một hình thức kiểm toán khác nhau. Tuy nhiên việc kiểm toán là kiểm toán định kỳ trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp mà không phải là kiểm toán khi có yêu cầu phá sản doanh nghiệp. Vì vậy, để thời gian thụ lý, giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản không bị kéo dài do phải chờ kiểm toán và bảo đảm áp dụng thống nhất pháp luật, khi thụ lý Toà án chỉ yêu cầu công ty cổ phần nộp kèm theo đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là báo cáo tài chính có xác nhận của cơ quan kiểm toán độc lập. Tuy nhiên, chỉ những công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán mới phải có xác nhận này. Báo cáo tài chính của các doanh nghiệp còn lại không cần xác
nhận của cơ quan kiểm toán độc lập. Ngoài ra, Luật phá sản cần sửa đổi theo hướng: trước khi thụ lý hồ sơ xin phá sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, các đơn vị này phải hoàn tất thủ tục kiểm toán và thẩm định giá trị tài sản còn lại.
- Hướng dẫn về chuyển hồ sơ giải quyết phá sản. Khoản 3 Điều 83 và khoản 2 Điều 91 Luật Phá sản năm 2004 quy định: “Tòa án đã ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản của doanh nghiệp, quyết định tuyên bố phá sản phải gửi hồ sơ phá sản kèm theo…cho tòa án cấp trên trực tiếp để xem xét giải quyết khiếu nại, kháng nghị”. Trong trường hợp này tòa án cần có hướng dẫn cụ thể là chỉ chuyển phần hồ sơ liên quan đến khiếu nại, kháng nghị bởi vì hồ sơ phá sản bao gồm nhiều tài liệu và liên quan đến nhiều chủ thể khác nhau.
- Cho phép chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Việc chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có thể giúp cho các chủ nợ này có cơ hội lựa chọn một thủ tục thích hợp nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi doanh nghiệp bị Toà án tuyên bố phá sản.
Đối với doanh nghiệp mắc nợ thì chủ nợ chủ yếu là chủ nợ có bảo đảm vì vậy để thủ tục giải quyết phá sản có hiệu quả thì cần tăng cường vai trò của các chủ nợ có bảo đảm. Theo pháp luật của hầu hết các nước, các chủ nợ đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, có quyền quyết định về việc con nợ phục hồi hay bị thanh lý. Tuy nhiên trong pháp luật phá sản của các nước mục đích bảo vệ lợi ích của chủ nợ được coi trọng thì thủ tục phá sản là một công cụ chủ yếu để giúp các chủ nợ thu hồi lại tiền. Bên cạnh việc quy định quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, pháp luật có quy định quyền của chủ nợ, kể cả chủ nợ có bảo đảm đều có thể chỉ định người quản lý tài sản
Quyền lợi của chủ nợ có bảo đảm cần được đặc biệt quan tâm trong thủ tục phá sản. Nếu quyền lợi của các chủ nợ có bảo đảm được đặt sau phí phá sản và một số chi phí khác như: lương của người lao động, trợ cấp thôi việc… sẽ dẫn đến chủ nợ có bảo đảm không thể xác định rõ được quyền lợi mình sẽ được hưởng bao nhiêu trong trường hợp con nợ phá sản. Do đó ưu thế của tín dụng có bảo đảm bị mất đi.
- Bổ sung quy định về quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của một số chủ thể đặc biệt.
Theo Luật Phá sản năm 2004 thì chủ nợ là một trong các chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Tuy nhiên luật phá sản nên bổ sung quy định giao cho ngân hàng nhà nước và cơ quan bảo hiểm tiền gửi có quyền nộp đơn yêu cần mở thủ tục phá sản vì đây là hai cơ quan giám sát hoạt động của các tổ chức tín dụng, thực hiện áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt đối với tổ chức tín dụng có nguy cơ mất khả năng thanh toán. Bên cạnh đó việc sửa đổi Điều 20 Luật Phá sản năm 2004 về trách nhiệm thông báo doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản. Ngoài các cơ quan như tòa án, viện kiểm sát, cơ quan thanh tra, cơ quan quản lý vốn… thì cần bổ sung thêm cơ quan thi hành án dân sự cũng có thẩm quyền thông báo doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản.
- Hướng dẫn cụ thể về thời hạn thực hiện quyền đòi nợ. Trong nhiều trường hợp nhiều chủ nợ không biết thông tin về việc tòa án mở thủ tục giải quyết phá sản nên đã không đòi được nợ. Vì vậy để bảo đảm quyền và lợi ích cho các chủ nợ thì cần mở rộng thời hạn kể từ khi mở thủ tục cho đến khi tuyên bố phá sản.
- Về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời
Cần quy định thời điểm áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời sớm ngay sau khi con nợ hoặc chủ nợ nộp đơn khởi kiện, đồng thời cũng quy định
rõ nội dung các biện pháp khẩn cấp tạm thời như quy định ngăn chặn con nợ định đoạt tài sản của mình, đình chỉ việc thi hành án đã có hiệu lực pháp luật đối với con nợ… Luật Phá sản cần quy định chi tiết quyền khiếu nại của các bên đối với quyết định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời.
- Hướng dẫn cụ thể về thủ tục niêm phong và kê biên tài sản. Điều 50 luật phá sản năm 2004 quy định: “Trong trường hợp xét thấy việc kiểm kê, xác định giá trị tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã quy định tại khoản 1 điều này là không chính xác thì tổ quản lý, thanh lý tài sản tổ chức kiểm kê, xác định lại giá trị một phần hoặc toàn bộ tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã. Giá trị tài sản được xác định tại thời điểm kiểm kê”. Như vậy cần có quy định chi tiết hơn thế nào là không chính xác và mức độ nào thì tiến hành kiểm kê lại. Việc định giá tài sản cũng cần có hướng dẫn cụ thể, có những quy định khuyến khích doanh nghiệp thuê các tổ chức tư vấn tài chính kế toán, các tổ chức định giá chuyên nghiệp tham gia những vụ phá sản lớn để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp cho các bên liên quan.
- Sửa đổi quy định về tạm đình chỉ thi hành các bản án đã có hiệu lực pháp luật trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản.
Theo khoản 1 Điều 27 Luật phá sản năm 2004 thì kể từ thời điểm Toà án thụ lý đơn yêu cầu giải quyết phá sản, tất cả các bản án mà theo đó doanh nghiệp mắc nợ có nghĩa vụ thi hành đều bị tạm đình chỉ. Quy định như vậy chưa hợp lý. Luật phá sản nên quy định đối với một số bản án ví dụ như những bản án mà người được thi hành là các cá nhân bị doanh nghiệp mắc nợ gây thiệt hại về sức khoẻ, tính mạng, danh dự, nhân phẩm thì vẫn được Toà án cho thi hành. Quy định như vậy sẽ phù hợp với hoàn cảnh của nước ta đồng thời bảo vệ được quyền và lợi ích của các cá nhân liên quan.
Điều 67 Luật Phá sản năm 2004 cần xóa bỏ trường hợp đình chỉ tiến hành thủ tục phá sản trong trường hợp chủ nợ, người lao động nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhưng không tham gia hội nghị chủ nợ được triệu tập lại để thống nhất quy định tại Điều 63 về nghĩa vụ tham gia hội nghị chủ nợ. Bên cạnh đó, việc đình chỉ tiến hành thủ tục phá sản chỉ nên xem xét trong trường hợp người đưa đơn xin mở thủ tục phá sản doanh nghiệp rút đơn (mà không có người khác đưa đơn xin mở thủ tục phá sản) trước khi hội nghị chủ nợ được triệu tập. Những trường hợp khác Toà án yêu cầu họ cử đại diện, hoặc Toà án chỉ định người tham gia. Như vậy sẽ tiết kiệm được thời gian cũng như nâng cao hiệu quả giải quyết vụ việc phá sản.
Điều 67 Luật Phá sản năm 2004 quy định 3 trường hợp tiến hành đình chỉ thủ tục phá sản khi có người tham gia hội nghị chủ nợ vắng mặt. Tuy nhiên, trên thực tế nhiều trường hợp sau khi Toà án đã ra quyết định mở thủ tục phá sản hoặc ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản thì doanh nghiệp lại chứng minh được mình không lâm vào tình trạng phá sản. Vì vậy, Luật Phá sản cần bổ sung quy định về đình chỉ tiến hành thủ tục phá sản trong trường hợp doanh nghiệp chứng minh được mình không lâm vào tình trạng phá sản.
- Quy định đầy đủ hơn về xử lý nợ của doanh nghiệp
Luật Phá sản cần quy định cụ thể việc kiểm kê và xử lý đối với phần vốn của Nhà nước trong các doanh nghiệp có vốn nhà nước đầu tư. Hiện nay, Luật phá sản năm 2004 chưa đề cập đến vấn đề này.
Đối với các khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản thế chấp hoặc cầm cố cần quy định rõ phương thức (bán, trả bằng tài sản…), thủ tục xử lý. Về xử lý tài sản bảo đảm là quyền sử dụng đất, theo quy định tại Điều 721 của Bộ luật dân sự năm 2005 thì khi đã đến hạn thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm bằng thế chấp quyền sử dụng đất mà các bên thế chấp không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ thì quyền sử dụng đất đã thế chấp được xử lý theo
thoả thuận, nếu không thoả thuận hoặc không xử lý được theo thoả thuận thì bên nhận thế chấp có quyền khởi kiện tại Toà án.
Bộ Luật dân sự năm 1995 quy định khi đã đến hạn thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm bằng thế chấp quyền sử dụng đất mà bên thế chấp không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ, thì quyền sử dụng đất đã thế chấp phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền tổ chức đấu giá để bên nhận thế chấp thu hồi vốn và lãi [1, Điều 737]. Quy định tại Bộ Luật dân sự năm 2005 đã khắc phục quy định bất cập tại Điều 737 Bộ luật dân sự năm 1995, đó là: quy định mới đã cho các bên có liên quan được quyền thoả thuận về việc xử lý được ưu tiên thực hiện theo cam kết mà các bên đã thoả thuận [2, Điều 721]. Tuy nhiên các nghị định hướng dẫn lại chưa có sự phân biệt tài sản bảo đảm là quyền sử dụng đất đối với tài sản thông thường.
Như vậy, cần hướng dẫn về xử lý các khoản nợ được thế chấp bằng quyền sử dụng đất. Bên cạnh đó, cần đổi mới các quy định về thủ tục, giấy tờ xác nhận quyền sở hữu đối với tài sản này được thực hiện nhanh gọn, đảm bảo nhanh chóng thu hồi nợ cho các chủ nợ, đặc biệt là các ngân hàng thương mại.
- Trong trường hợp tài sản của doanh nghiệp phá sản nằm rải rác ở nhiều địa phương khác nhau thì cần có hướng dẫn về việc ủy thác của cơ quan thi hành vụ việc phá sản cho các cơ quan khác trong đó cơ quan được ủy thác phải có trách nhiệm thực hiện nội dung được ủy thác và báo cáo lại cho cơ quan thi hành án đã ủy thác về kết quả thực hiện.
- Sửa đổi thứ tự phân chia tài sản phá sản
Theo quy định tại Điều 37 Luật Phá sản năm 2004 thì các khoản nợ không có bảo đảm trả cho các chủ nợ sau khi thanh toán phí phá sản, các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc…nên không khuyến khích được các chủ nợ
toán các chi phí mà chủ nợ bỏ ra khi tham gia vào thủ tục phá sản. Đối với các chủ nợ đứng đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì Luật cần ưu tiên thanh toán trước khoản nợ của chủ nợ này so với các chủ nợ thông thường khác.
- Sửa đổi quy định về tài sản phá sản
Quy định tại Điều 49 Luật Phá sản năm 2004 về tài sản phá sản và cách xử lý đối với tài sản phá sản là chưa hợp lý ảnh hưởng xấu tới quyền và lợi ích của con nợ bị phá sản. Việc xác định phạm vi của khối tài sản phá sản có ý nghĩa quan trọng trong việc quyết định phương hướng giải quyết vụ việc phá sản cụ thể. Luật phá sản cần bổ sung một số loại tài sản, quyền tài sản vào tài sản phá sản của doanh nghiệp mắc nợ như: Tài sản và quyền tài sản được thu hồi từ các giao dịch không công bằng của con nợ, tài sản và quyền tài sản có được do thu hồi từ các giao dịch vô hiệu của con nợ, tài sản và quyền tài sản có được sau ngày mở thủ tục phá sản. Theo quy định của luật phá sản thì sau khi mở thủ tục phá sản hoạt động kinh doanh của con nợ vẫn có thể được tiến hành một cách bình thường. Vì vậy, việc con nợ có thêm tài sản và quyền tài sản sau ngày mở thủ tục phá sản là cần thiết. Luật phá sản cần bổ sung quy định về các loại tài sản được miễn trừ khỏi tài sản phá sản như các đồ vật