1.1 .Khái niệm Logistics
2.2. Các cam kết chung của Việt Nam về mở cửa thị trường dịch vụ (bao
gồm cả dịch vụ logistics) theo GATS
Như đã phân tích ở trên, trên cơ sở các nguyên tắc cơ bản của GATS, kết quả đàm phán giữa quốc gia chưa là thành viên WTO và các thành viên WTO khác về mở cửa thị trường dịch vụ được tổng kết lại trong Biểu cam kết dịch vụ. Biểu cam kết dịch vụ gồm 3 phần: cam kết chung, cam kết cụ thể và danh mục các biện pháp miễn trừ đối xử tối huệ quốc (MFN). Việt Nam chỉ có cam kết chung trong hai phương thức cung cấp dịch vụ 3 và 4 cho tất cả các ngành và phân ngành đưa ra trong biểu cam kết, trong đó có dịch vụ logistics, cụ thể như sau:
2.2.1 Cam kết ở phương thức hiện diện thương mại
Đối với phương thức cung cấp dịch vụ hiện diện thương mại này, Việt Nam không đặt ra hạn chế về tiếp cận thị trường nào ngoại trừ một số những điểm đã xác định sau đây:
Thứ nhất, về hình thức hiện diện thương mại, nếu khơng có các quy định cụ thể khác biệt tại phần còn lại của Biểu cam kết, các doanh nghiệp nước ngoài được phép thành lập: văn phòng đại diện, hợp đồng hợp tác kinh doanh, doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngồi. Văn phịng đại diện là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp nước ngoài được thành lập theo pháp luật Việt Nam để tìm kiếm, thúc đẩy các cơ hội hoạt động thương mại du lịch nhưng không được tham gia vào các hoạt động sinh lợi trực tiếp. Còn hợp đồng hợp tác kinh doanh là văn bản ký giữa hai hay nhiều bên (trong đó ít nhất một bên phải là pháp nhân Việt Nam và một bên phải là pháp nhân nước ngoài) để tiến hành hoạt động đầu tư, kinh doanh tại Việt Nam, trong đó quy trách nhiệm và phân chia kết quả kinh doanh của
mỗi bên mà không thành lập pháp nhân. Doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài là những pháp nhân được thành lập theo pháp luật Việt Nam với số vốn ban đầu hoặc khơng có sự tham gia đóng góp của phía Việt Nam (doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài) hoặc có sự tham gia đóng góp của phía Việt Nam với tỷ lệ nhất định (doanh nghiệp liên doanh). So sánh với các cam kết của Trung Quốc khi gia nhập WTO thì có thể nói cam kết của Việt Nam khá tương dồng, nhưng Trung Quốc cho phép thành lập chi nhánh của doanh nghiệp nước ngoài cung cấp dịch vụ trên lãnh thổ của mình, trong khi đó Việt Nam chưa cam kết cho phép việc thành lập các chi nhánh [9].
Cơ chế pháp lý của Việt Nam liên quan đến hình thức hiện diện thương mại của nhà đầu tư nước ngoài được ghi nhận tại Luật đầu tư, Luật doanh nghiệp, Luật thương mại… Theo quy định tại Luật đầu tư, các hình thức đầu tư có thể là trực tiếp và gián tiếp, theo đó trực tiếp có thể dưới dạng liên doanh, 100% vốn nước ngoài, hợp đồng BOT… và các hình thức trực tiếp khác. Như vậy về nguyên tắc, các hình thức đầu tư quy định tại Luật đầu tư phù hợp với quy định về hình thức thành lập hiện diện thương mại theo cam kết của Việt Nam với WTO.
Thứ hai, về vấn đề liên quan đến góp vốn và tỷ lệ góp vốn, Việt Nam cho phép nhà cung cấp dịch vụ nước ngồi được phép góp vốn dưới hình thức mua cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam, nhưng giới hạn tổng mức vốn cổ phần do các nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ trong 1doanh nghiệp Việt Nam không được vượt quá 30% vốn điều lệ của doanh nghiệp đó, trừ những trường hợp luật pháp hay cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam chấp thuận. Một năm sau khi gia nhập, mức hạn chế 30% cổ phần nước ngoài nắm giữ này sẽ được bãi bỏ, ngoại trừ đối với việc mua cổ phần của các ngân hàng thương mại cổ phần và những lĩnh vực mà Việt Nam không cam kết tại Biểu
cam kết. Với các ngành và phân ngành khác đã cam kết trong Biểu cam kết, mức cổ phần do các nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ khi mua cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam phải phù hợp với các hạn chế về tỷ lệ tham gia vốn của nước ngoài được quy định trong các ngành và phân ngành đó, bao gồm cả hạn chế dưới dạng thời gian chuyển đổi (nếu có). So sánh với cơ chế pháp lý trong nước, cụ thể là Luật đầu tư và Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 hướng dẫn thi hành Luật đầu tư, đầu tư nước ngồi có thể thực hiện dưới hình thức mua cổ phiếu hoặc góp vốn để tham gia quản lý hoặc mua trái phiếu và các giấy tờ có giá trị khác thơng qua các tổ chức tài chính trung gian, như vậy quy định này hoàn toàn phù hợp với các cam kết nói trên. Khác với Việt Nam, Trung Quốc không quy định mức trần nhưng lại quy định 25% là mức giới hạn thấp nhất mà các doanh nghiệp nước ngồi phải đóng góp trong tổng vốn kinh doanh của doanh nghiệp. Như vậy, nếu xét trong phạm vi hẹp này thì sự mở cửa thị trường của Trung Quốc mạnh dạn hơn và thơng thống hơn, do Trung Quốc quan niệm cần thu hút vốn đầu tư nước ngoài càng nhiều càng tốt [9]. Một số nghiên cứu gần đây [16] chỉ ra rằng, sự e dè trong việc mở cửa thị trường dịch vụ có thể gây ra những tổn thất lớn hơn cho toàn bộ nền kinh tế so với việc tự do hóa mạnh mẽ. Việc không cho phép thành lập các công ty 100% vốn đầu tư nước ngoài sẽ hạn chế nhiều việc chuyển giao cơng nghệ. Các hình thức liên doanh, đặc biệt là các liên doanh với u cầu vốn góp của phía nước ngồi nhỏ hơn 50%, ít tạo ra được động lực cho các công ty nước ngồi đầu tư các cơng nghệ mới nhất cũng như đưa các kỹ năng quản lý tốt nhất vào liên doanh.
Thứ ba, Việt Nam ghi nhận quyền được thuê đất của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài để thực hiện dự án đầu tư của mình, với thời hạn phù hợp với thời hạn hoạt động của doanh nghiệp ghi nhận trong giấy phép đầu tư (giấy chứng nhận đầu tư). Thời hạn thuê đất có thể được gia hạn bởi cơ
quan nhà nước có thẩm quyền, mặc dầu vậy Việt Nam lại quy định thời hạn hoạt động tối đa của các dự án có vốn đầu tư nước ngồi, điều 52 Luật Đầu
tư 2005 quy định: “Thời hạn hoạt động của dự án có vốn đầu tư nước ngồi phù hợp với yêu cầu hoạt động dự án và không quá năm mươi năm; trường hợp cần thiết, Chính phủ quyết định thời hạn dài hơn đối với dự án nhưng không quá bảy mươi năm”. Tương tự, nhưng cụ thể hơn, Trung Quốc có
một số giới hạn trần về thời hạn thuê đất như 70 năm cho các dự án xây dựng chung cư/khu đô thị; 40 năm cho các dự án thương mại du lịch và giải trí, 50 năm cho các loại dự án khác [9].
Cũng đối với phương thức hiện diện thương mại, Việt Nam cam kết không hạn chế đối xử quốc gia, ngoại trừ một số trường hợp như các khoản trợ cấp có thể chỉ dành cho các nhà cung cấp dịch vụ Việt Nam, nghĩa là các pháp nhân được thành lập trên lãnh thổ Việt Nam, hoặc một vùng của Việt Nam. Việc dành trợ cấp 1lần để thúc đẩy và tạo điều kiện thuận lợi cho quá trình cổ phần hóa khơng bị coi là vi phạm cam kết này. Việt Nam chưa cam kết đối với các khoản trợ cấp dành cho nghiên cứu và phát triển, y tế, giáo dục và nghe nhìn, đồng thời cũng chưa cam kết đối với các khoản trợ cấp nhằm nâng cao phúc lợi và tạo công ăn việc làm cho đồng bào thiểu số. Như vậy về cơ bản thì doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và doanh nghiệp trong nước kinh doanh dịch vụ logistics đều có cơ hội cạnh tranh bình đẳng vói nhau, tuy nhiên Việt Nam có thể dành một số khoản trợ cấp cho việc thúc đẩy cổ phần hóa các doanh nghiệp nhà nước hoạt động trong lĩnh vực dịch vụ logistics, hoặc tạo điều kiện về tài chính cho các dự án kinh doanh dịch vụ logistics có sử dụng lao động là đồng bào thiểu số.
2.2.2 Cam kết ở phương thức hiện diện thể nhân
Về phương thức cung cấp dịch vụ thông qua sự hiện diện của thể nhân, Việt Nam không đưa ra bất kỳ cam kết nào về hạn chế tiếp cận thị
trường, ngoại trừ các biện pháp liên quan đến nhập cảnh và lưu trú tạm thời của các thể nhân thuộc các nhóm sau:
- Người di chuyển trong nội bộ doanh nghiệp (tức là di chuyển từ doanh nghiệp nuớc ngoài ở nước ngoài tới hiện diện thương mại tại Việt Nam): các nhà quản lý, giám đốc điều hành và chuyên gia của một doanh nghiệp nước ngoài đã thành lập hiện diện thương mại trên lãnh thổ Việt Nam di chuyển tạm thời trong nội bộ doanh nghiệp sang hiện diện thương mại này và đã được doanh nghiệp nước ngồi tuyển dụng trước đó ít nhất 1năm thì được phép nhập cảnh và lưu trú trong thời gian ban đầu là 3năm và sau đó có thể được gia hạn tùy thuộc vào thời hạn hoạt động của các hiện diện thương mại. - Trường hợp các nhà quản lý, giám đốc điều hành và chuyên gia mà người Việt Nam không thể thay thế, không phải di chuyển nội bộ từ doanh nghiệp ở nước ngoài sang hiện diện thương mại tại Việt Nam, mà được doanh nghiệp nước ngoài tuyển dụng bên ngoài lãnh thổ Việt Nam với mục đích thực hiện các cơng việc của hiện diện thương mại trên lãnh thổ Việt Nam thì được phép nhập cảnh và lưu trú theo thời hạn của hợp đồng lao động có liên quan hoặc trong một thời gian lưu trú ban đầu là 3năm tùy thời hạn nào ngắn hơn, và sau đó có thể được gia hạn tùy thuộc vào thời hạn của hợp đồng lao động giữa họ với hiện diện thương mại này.
- Truờng hợp những người chào bán dịch vụ thì thời gian lưu trú khơng q 90ngày. Đối tượng này là những người không sống tại Việt Nam và không nhận thù lao từ bất cứ nguồn nào tại Việt Nam, tham gia vào các hoạt động liên quan đến việc đại diện cho một nhà cung cấp dịch vụ để đàm phán tiêu thụ dịch vụ của nhà cung cấp đó, với hai điều kiện: (i) khơng bán trực tiếp dịch vụ đó cho cơng chúng và (ii) người chào bán khơng trực tiếp tham gia cung cấp dịch vụ.
- Trường hợp những người chịu trách nhiệm thành lập hiện diện thương mại thời hạn lưu trú là không quá 90 ngày. Những đối tượng này là các nhà quản lý và giám đốc điều hành của một pháp nhân, chịu trách nhiệm thành lập hiện diện thương mại của một nhà cung cấp dịch vụ của một nước thành viên WTO tại Việt Nam, với điều kiện: (i) không tham gia trực tiếp vào công việc bán hàng hay cung cấp dịch vụ; và (ii) nhà cung cấp dịch vụ đó có địa bàn kinh doanh chính tại lãnh thổ của một nước thành viên WTO khơng phải Việt Nam và chưa có bất kỳ hiện diện thương mại nào khác ở Việt Nam. - Trường hợp đối tượng là nhân viên làm việc cho các nhà cung cấp dịch vụ theo hợp đồng: các thể nhân làm việc trong một doanh nghiệp nước ngồi khơng có hiện diện thương mại tại Việt Nam có thể nhập cảnh và lưu trú tại Việt Nam trong thời hạn 90 ngày hoặc theo thời hạn hợp đồng, tùy thuộc thời hạn nào ngắn hơn. Việc nhập cảnh chỉ để cung cấp các dịch vụ máy tính và dịch vụ liên quan đến máy tính và dịch vụ tư vấn kỹ thuật, như vậy dịch vụ logistics không thuộc phạm vi được áp dụng.
Cơ chế pháp lý của Việt Nam điều chỉnh vấn đề người nước ngoài làm việc tại Việt Nam được ghi nhận tại một số văn bản như: Bộ luật lao động và các văn bản hướng dẫn thi hành; Luật đầu tư; Pháp lệnh nhập cảnh, xuất cảnh, cư trú của người nước ngồi tại Việt Nam năm 2000… Nhìn chung các quy định này chưa đáp ứng yêu cầu của GATS và còn xung đột lẫn nhau. Điều 7 Pháp lệnh nhập cảnh, xuất cảnh, cư trú của người nước ngồi tại Việt Nam năm 2000 quy định có 2 loại thị thực nhập cảnh là thị thực 1 lần và thị thực nhiều lần, thời hạn tối đa của thị thực là 12 tháng và không được gia
hạn. Điều 44 của Luật Đầu tư lại ghi nhận: “Nhà đầu tư thực hiện hoạt động đầu tư, chuyên gia và lao động kỹ thuật là người nước ngoài làm việc thường xuyên trong dự án đầu tư tại Việt Nam và các thành viên gia đình họ được cấp thị thực xuất cảnh, nhập cảnh nhiều lần. Thời hạn của thị thực tối
đa là năm năm cho mỗi lần cấp”. Điều 15.3 Pháp lệnh còn xác nhận: người
nước ngồi cư trú tạm thời trong vịng 1 năm hoặc hơn sẽ được cấp thẻ cư trú tạm thời bởi cơ quan quản lý xuất nhập cảnh, thẻ này có giá trị từ 1 đến 3 năm, người mang thẻ được miễn thị thực nhập cảnh trong thời gian hiệu lực của thẻ.
2.3. Cam kết của Việt Nam trong các ngành dịch vụ logistics cụ thể Trong số các cam kết mở cửa thị trường đối với 4 phương thức cung cấp dịch vụ, nhìn chung các cam kết của Việt Nam trong từng lĩnh vực logistics đối với phương thức tiêu dùng ngoài lãnh thổ là giống nhau. Với phương thức này, ở tất cả các lĩnh vực logistics Việt Nam đều không đưa ra hạn chế nào về tiếp cận thị trường và đối xử quốc gia. Điều này dễ hiểu, bởi vì bản chất là tiêu dùng ngoài lãnh thổ, tức là sự tiêu dùng dịch vụ trên lãnh thổ nước ngoài của cá nhân, các doanh nghiệp Việt Nam, và việc tiêu dùng này rất khó hạn chế vì việc hạn chế có thể xâm phạm tới quyền tự do công dân và quyền tự do kinh doanh của doanh nghiệp, và nhiều khi việc sử dụng dịch vụ tại nước ngoài là tất yếu và khơng có sự lựa chọn nào khác. Ví dụ: nhà nước không thể đặt ra các quy định về việc cấm các cá nhân đi du lịch nước ngoài, thay vì đó phải đi du lịch trong nước; hoặc không thể hạn chế các doanh nghiệp Việt Nam sử dụng dịch vụ bốc xếp tại các cảng chuyển tải khi hàng hóa xuất khẩu của Việt Nam chuyển tải tại các cảng đó trên đường tới cảng đích.
Trái ngược với phương thức tiêu dùng ngoài lãnh thổ, ở phương thức hiện diện thể nhân, Việt Nam chưa đưa ra bất kỳ biện pháp hạn chế tiếp cận thị trường và hạn chế đối xử quốc gia nào trong các ngành dịch vụ logistics, tức là trong tương lai Việt Nam có quyền áp đặt những biện pháp hạn chế liên quan đến sự di chuyển của cá nhân cung cấp dịch vụ logistics mà không bị coi là vi phạm quy định của GATS và WTO miễn là những biện pháp này
tuân thủ các cam kết trong phần chung.. Đối chiếu với các cam kết trong phần chung, có thể nói kết quả trên là một thuận lợi rất lớn cho ngành dịch vụ logistics Việt Nam, vì thực tế trong phần chung Việt Nam cũng chưa cam kết gì ngoại trừ việc đưa ra các biện pháp liên quan đến nhập cảnh và lưu trú tạm thời của các thể nhân thuộc một vài đối tượng nhất định như: người di chuyển trong nội bộ doanh nghiệp, người chịu trách nhiệm thành lập hiện diện thương mại, người chào bán dịch vụ, người cung cấp dịch vụ theo hợp đồng... Những đối tượng này, ngoại trừ người cung cấp dịch vụ theo hợp đồng, đều không được phép trực tiếp cung cấp dịch vụ tại Việt Nam, nhưng ngay cả với đối tượng là người cung cấp dịch vụ theo hợp đồng, các dịch vụ logistics không thuộc danh mục dịch vụ được cam kết.
Do đó, những phân tích về hạn chế tiếp cận thị trường và hạn chế đối xử quốc gia của từng lĩnh vực logistics dưới đây sẽ chỉ đề cập đến hai phương thức cung cấp dịch vụ còn lại là phương thức cung cấp qua biên giới