3. PHÂN TÍCH HÀNH VI
3.3. Cơ quan nhà nước
Ngày 05/04, Hội Bảo vệ Quyền Trẻ em Tp.HCM trên tinh thân bao vê quyên va lơi ich hơp phap cho đôi tương cân đươc bao vê đăc biêt la nhưng chu thê chưa đu 16 tuôi, đa gửi công văn đến một số cơ quan, bao gồm cả Công an quận 4, các VKS cấp quận và cấp thành phố, đề nghị khởi tố vụ án ông Linh có hành vi dâm ô đối với bé gái. Công văn của Hội Bảo vệ Quyền Trẻ em cũng cho biết, do chủ thể là người dưới 16 tuổi nên Bộ luật Hình sự không quy định phải khởi tố theo yêu cầu người bị hại, và không cần đơn yêu cầu khởi tố của gia đình nạn nhân. Vi đôi tương bi hai ơ đây la tre em chưa đên tuôi vi thanh niên va hanh vi cua bi cao đa là băng chưng xac thưc đươc công khai nên Toa an vân co đu căn cư đê xư ly va truy xet trach nhiêm cua chu thê vi pham. Co thê thây hanh đông gưi công văn yêu câu khơi tô ông Linh vê hanh vi dâm ô đôi vơi be gai cua Hội Bảo vệ Quyền Trẻ em Tp.HCM la đang thê hiên sư tôn trong va tuân thu cac quyên con ngươi, quyên cơ ban cua công dân va đăc biêt la quyên cua tre em đươc quy đinh tai khoan 1 điêu 20 cua Hiên Phap Việt Nam năm 2013 cu thê Hiên phap co nhân manh: “Mọi người có quyền bất khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về sức khoẻ, danh dự và nhân phẩm” Đông thơi qua đo thưc hiên trach nhiêm bao vê tre em đươc ghi nhân tai nôi dung Khoan 1 Điêu 51 quy đinh vê Trách nhiệm cung cấp, xử lý thông tin, thông báo, tố giác hành
vixâm hại trẻ em tai Muc 1 Câp đô bao vê tre em va trach nhiêm thưc hiên trong Luât tre em: “Cơ quan, tổ chức, cơ sở giáo dục, gia đình, cá nhân có trách
nhiệm thông tin, thông báo, tố giác hành vi xâm hại trẻ em, trường hợp trẻ em bị xâm hại hoặc có nguy cơ bị bạo lực, bóc lột, bỏỏ̉ rơi đến cơ quan có thẩm quyền”.
Công an quận 4 tiến hành khởi tố ông Nguyễn Hữu Linh để điều tra về hành vi dâm ô đối với người dưới 16 tuổi, đồng thời áp dụng biện pháp cấm xuất cảnh, cấm đi khỏỏ̉i nơi cư trú đối với bị can này vao ngày 21 tháng 4, sau hơn 20 ngày điều tra, xác minh, thu thập chứng cứ. Qua trinh chuân bi cac chưng cư phuc vu cho quy trinh tô tung đươc diên ra cua Công an Quân 4 bao đam cac nguyên tăc xác định sự thật của vụ án trong qua trinh tô tung hinh sư cu thê “Cơ quan điều tra, VKS và Toà án phải áp dụng mọi biện pháp hợp pháp để xác định sự thật của vụ án một cách khách quan, toàn diện và đầy đủ, làm rõ những chứng cứ xác định có tội và chứng cứ xác định vô tội, những tình tiết tăng nặng và những tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình sự của bị can, bị cáo. Trách nhiệm chứng minh tội phạm thuộc về các cơ quan tiến hành tố tụng.” Tuy tai điêu 146 quy đinh vê Tội dâm ô đối với người dưới 16 tuổi chưa co liêt kê ro rang đôi vơi nhưng hanh vi bi coi la dâm ô, nhưng trên tinh thân cua nghị quyết số 06/2019/NQ-HĐTP được thông qua ngày 21-9-2019 cung vơi nên tang cua đao đưc xa hôi, công an quân 4 co đu căn cư đê khơi tô ông Linh vơi tôi danh dâm ô vơi tre em 16 tuôi.
Nhưng đên ngay 25 tháng 06, TAND quận 4 xét xử phiên tòa sơ thẩm và ra quyết định trả hồ sơ cho VKS điều tra bổ sung một số tình tiết vụ án "bởi cáo trạng không nêu rõ hành vi nào là dâm ô". Theo HĐXX, phần kết luận cáo trạng không mô tả hành vi khách quan của bị can Linh đã thực hiện là thiếu
sót. Cần giám định lại đoạn camera làm rõ "bàn tay trái của Linh" có chạm vào cơ thể phía trước thân người của cháu bé hay không. 59
Vao ngày 22 tháng 07, kết quả giám định bổ sung của Phòng kỹ thuật hình sự Công an TP HCM cho rằng, không đủ cơ sở kết luận trong khoảng thời gian từ 21 giờ 10 phút 11 giây đến 21 giờ 10 phút 18 giây bàn tay trái của Linh có hay không chạm vào phần cơ thể phía trước của bé gái. Nguyên nhân là "do hình ảnh khuất khỏỏ̉i tầm quan
sát camera"60
. Nhưng đên ngày 28 tháng 7, VKSND quận 4 khẳng định, đủ cơ sở để truy tố ông Linh về tội dâm ô với người dưới 16 tuổi, bởi cơ quan điều tra căn cứ vào chuỗi hành vi khách quan của Linh, tư goc nhin khach quan cua ca nhân co thê thây viêc môt ngươi đan ông la tư tiên ôm hôn môt be gai không hê quen biêt la viêc không co thê châp nhân va vô ly, thêm vao đo la hanh vi khai dôi tên cua ban thân khi đôi măt vơi sư chât vân cua gia đinh be gai cung co thê
59 Huân Cao, ‘Tòa trả hồ sơ vụ Nguyễn Hữu Linh: Thời hạn điều tra bổ sung trong 1 tháng’, Bao Lao Đông (26/06/2019) <https://bitly.com.vn/gx1mat> truy câp ngay 16/04/2021. 60 Tuyêt Mai - Hoang Điêp, 'Không đủ cơ sở kết luận tay trái ông Nguyễn Hữu Linh có chạm vào người bé gái hay không', Tuôi Tre (22/07/2019) <https://bitly.com.vn/pxmr0c> truy câp ngay 16/04/2021.
38
coi la môt hanh đông mang tinh chôt da, lo sơ va muôn thoai thac trach nhiêm cua ban thân, vi vây xet theo đo, việc cơ quan giám định không xác định được tay trái ông ta làm gì không ảnh hưởng đến căn cứ buộc tội.
Viêc Toa an vân mơ phiên toa phuc thâm du kêt qua điêu tra không đôi cung vi do phần kết luận cáo trạng không mô tả hành vi khách quan của bị can Linh đã thực hiện là thiếu sót và không co đu băng chưng ro rang đê kêt tôi dâm ô đươc quy đinh tai điêu 146 BLHS 2015 theo như đơn khang cao cua ông Linh, viêc xet xư vu an lân hai cung la cach đê lam ro hơn cac tinh tiêt luân tôi, giai quyêt dưt điêm cac vương măc trong qua trinh ap dung điêu luât 146 BLHS vao trong xet xư, đông thơi thê hiên sư tôn trong quyên khang cao cua bi cao đươc quy đinh tai điêu 331 theo Bô luât Tô tung Hinh sư 2015. Vao ngày 23/8 tòa đưa vụ án ra xét xử lần hai. Sau nhiều giờ xét xử kín, HĐXX có cùng quan điểm với cáo trạng truy tố, xác định Nguyễn Hữu Linh phạm tội theo khoản 1 Điều 146 BLHS năm 2015, tuyên phạt 18 tháng tù. Ngày 6 tháng 11 năm 2019, Tòa phúc thẩm TAND Tp.HCM tuyên y án sơ thẩm 1 năm 6 tháng tù đối với ông Nguyễn Hữu Linh. Vây nêu như không xac đinh đươc chưng cư quan trong la hanh vi cua ban tay trai cua ông Linh thi HĐXX dưa trên cơ sơ nao đê kêt tôi va đưa ra hinh phat đôi vơi bi cao? Ta co thê thây cung vơi tinh thân cua Nghi quyêt 06/2019/NQ-HĐTP hướng dẫn xét xử xâm hại tình dục người dưới 18 tuổi được thông qua ngày 21-9-2019 và có hiệu lực thi hành kể từ ngày 5-11-2019 cua Hôi đông Thâm phan Toa an Nhân dân tôi cao va li le công băng ma HĐXX
đa co thê dê dang luân đươc tôi va buôc bi cao Nguyên Hưu Linh chiu hinh phat cua phap luât. Theo như Nghi quyêt 06/2019/NQ-HĐTP 61
“Dâm ô quy định tại khoản 1 Điều 146 của Bộ luật Hình sự là hành vi của những người cùng giới tính hoặc khác giới tính tiếp xúc về thể chất trực tiếp hoặc gián tiếp qua lớp quần áo vào bộ phận sinh dục, bộ phận nhạy cảm, bộ phận khác trên cơ thể của người dưới 16 tuổi có tính chất tình dục nhưng không nhằm quan hệ tình dục” va bộ phận khác trên cơ thể là bất kỳ bộ phận nào trên cơ thể không phải là bộ phận sinh dục và bộ phận nhạy cảm (ví dụ: tay, chân, miệng, lưỡi, mũi, gáy, cổ, bụng...) va trong cac hanh vi khác có tính chất tình dục nhưng không nhằm quan hệ tình dục đươc liêt kê như ví dụ: hôn vào miệng, cổ, tai, gáy... của người dưới 16 tuổi. Vi vây, du ông Linh co hay không viêc đung cham vơi cac bô phân nhay cam cua chau be thi đêu đươc coi la hanh vi câu thanh nên tôi xâm hai tinh duc đôi vơi ngươi dươi 16 tuôi. Tuy hành vi phạm tội của ông Linh diễn ra vào ngày 01/04/2019, trước khi nghị quyết 06 được thông qua, ma theo nguyên tắc có lợi cho bị can, bị cáo, hành vi của bị cáo Linh không bị áp dụng Nghị quyết 06 nhưng HĐXX có thể áp dụng tinh thần của nghị quyết này khi xét xử. Qua ban an xet xư trên cho thây phap luât Viêt Nam đang ngay cang chu trong hơn viêc ap dung tinh mêm deo cua phap luât vao thưc tiên đơi sông, đông thơi nâng cao tinh công băng, vai tro cua Thâm phan cung như VKSND va cac cơ quan ban nganh, tô chưc xa hôi trong viêc đưng ra bao vê quyên va lơi ich hơp phap cua ngươi dân noi chung va tre em noi riêng.
Vê cơ ban tuy Toa an đa đưa ra mưc xư phat đôi vơi ông Nguyên Hưu Linh cung co thê coi la đam bao cac nguyên tăc cơ ban cua Hiên đinh vê Quyên con ngươi, công dân noi chung va quyên tre em noi riêng, đông thơi thây đươc sư tiên bô trong qua trinh suy xet, luân tôi xư an, đam bao đươc le công băng. Nhưng qua đo ta vân thây đươc nhưng thiêu sot cua cơ quan công quyên trong viêc xư ly vu viêc lân nay, cung như đang con qua xem nhe tinh chât nghiêm trong cua vân nan âu dâm trong xa hôi, cu thê đôi vơi vu viêc châm trê trong qua trinh khơi tô ông Linh cho thây cac cơ quan ban nganh liên quan, bao gôm ca Viên kiêm sat, toa an đang con thiêu tinh linh hoat, nhanh chong trong qua trinh giai quyêt vu viêc, phai cho đên khi co sư ôn ao tư phia công luân thi mơi nhanh chong xư ly vu viêc. Viêc TAND quận 4 xét xử phiên tòa sơ thẩm và ra quyết định trả hồ sơ cho VKS điều tra bổ sung vi không xac đinh đươc liêu ban tay cua Linh co cham vao bô phận cơ thê đăng trươc cua chau be không đê tư đo mơi co thê luân tôi danh dâm ô tre em dươi 16 tuôi đôi vơi bi cao, cho thây Toa an qua cưng nhăc trong qua trinh xet xư. Trong khi đo ta co thê thây, anh hương cua nhưng hanh vi ây lên tinh thân cua nan nhân la hêt sưc ro rang, cu thê : Cháu C. đã phản ứng, dùng tay phải che mặt mình rồi di chuyển lại đứng gần cửa thang máy thì bị Linh tiếp tục dùng tay phải choàng qua vai phải, kéo ghì cháu
61 Nghị quyết này hướng dẫn áp dụng một số quy định tại các điều 141, 142, 143, 144, 145, 146, 147 của Bộ luật Hình sự, hướng dẫn giải quyết các vướng mắc trong thực tiễn xét xử và việc tổ chức xét xử vụ án xâm hại tình dục người dưới 18 tuổi.
39
C. lùi về phía sát mình. Cháu C. có phản ứng cúi khom người xuống. Khi thang máy mở cửa thì ông Linh buông C. ra. Cháu C. vùng bỏỏ̉ chạy suýt té thể hiện sự hoảng sợ và về kể ngay cho cha mẹ biết. Qua đo thây đươc lô hông, nhưng bât câp trong điêu luât 146 vê về tội dâm ô đối với người dưới 16 tuổi đươc ghi nhân trong Bộ luật Hình sự năm 2015 sưa đôi bô sung năm 2017. Chưa xac đinh ro rang, cu thê hoa ro rang cac hanh vi đươc cho la xâm hai tinh duc, dâm ô. Chỉ quy định chung chung rằng, “dâm ô” là một trong các hành vi “thỏỏ̉a mãn nhu cầu tình dục của người phạm tội chứ không nhằm thực hiện hành vi giao cấu hay hành
viquan hệ tình dục nào khác”, thông qua một số hành động như sờ mó, đụng chạm, dụ dỗ sờ mó,... tức phải có tác động trực tiếp, vật lý đến các bộ phận nhạy
cảm, bộ phận kích thích tình dục (bộ phận sinh dục, ngực, đùi, mông). Có thể thấy, việc đưa ra nhưng khái niệm mơ hồ như trên cũng như việc giới hạn các hành vi phạm tội không giúp cho điều luật trở nên rõ ràng hơn mà ngược lại còn tạo ra nhiều lỗ hổng cho bọn tội phạm, họ có thể dễ dàng biện hộ cho hành vi của mình bằng việc đánh tráo khái niệm, như ông Linh cho rằng hành vi của mình chỉ là “nựng yêu” chứ không cố ý xâm hại cháu bé, đồng thời cũng khiến điều luật trở nên lỗi thời, không còn phù hợp với sự phát triển của thời đại. Nhưng điêu bât câp nay se gian tiêp tao điêu kiên đê nhưng ngươi pham tôi dê dang lơi dung đê xâm pham thân thê tre em, lơi dung đê sơ mo, đông cham cac bô phân khac trên cơ thê. Đông thơi gây kho khăn, châm trê cho qua trinh xet xư, vi không co đu băng chưng ro rang đê luân tôi, như vu viêc trên cua ông Linh. Qua đo thây đươc điêu 146 vê về tội dâm ô đối với người dưới 16 tuổi đươc ghi nhân trong Bộ luật Hình sự năm 2015 sưa đôi bô sung năm 2017 vân chưa đap ưng đu cac nguyên tăc hiên đinh, cac quyên con ngươi đươc nêu trong hiên phap vê: “Mọi người có quyền bất khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về sức khoẻ, danh dự và nhân phẩm; không bị tra tấn, bạo lực, truy bức, nhục hình hay bất kỳ hình thức đối xử nào khác xâm phạm thân thể, sức khỏỏ̉e, xúc phạm danh dự, nhân phẩm.” Ngoai ra, điêu 146 Bộ luật Hình sự tuy đa đươc bô sung va sưa đôi so vơi BLHS 1999, cung vơi Nghi quyêt 06 vân con chưa đap ưng đây đu cac nguyên tăc cua Công ươc Liên hơp Quôc tê vê Quyên tre em. Theo Công ước quốc tế của Liên Hợp Quốc về Quyền trẻ em các hành vi bị coi là dâm ô không nhất thiết phải là các tác động vật lý đến bộ phận nhạy cảm hay bộ phận sinh dục của trẻ, ma con co rất nhiều các hành vi tác động gián tiếp vẫn bị coi là dâm ô, ví dụ các hành vi hôn hít, vuốt ve, sờ mó bất cứ bộ phận nào
trên thân thể trẻ nhằm thỏỏ̉a mãn nhục dục dù có hay không có sự đồng ý của trẻ đều bị coi là có tội và là xâm hại tình dục. 62
Cung theo đo thây ro đươc tinh han chê trong viêc xây dưng va viêc ap dung luât vao quan ly xa hôi cua Nha nươc, chưa thưc đam bao cac câp đô bao vê tre em va trach nhiêm thưc hiên đươc quy đinh tai Muc 1 Chương IV bao vê tre em ơ luât tre em, sư thiêu quan tâm chu trong đây manh cac công tac tuyên truyên giao duc nhân thưc công đông, đăc biêt đôi vơi cac bâc phu huynh va đôi tương tre nhỏ cân đươc bao vê, y thưc va nhân biêt vê quyên cua ban thân. Cân đăt ra vân đê vê viêc tôn trong va tuân thu cac quyên hiên đinh cua con ngươi đăc biêt la tre em chưa đu 16 tuôI.
3.4.So sanh Điều 146 BLHS 2015 av Điều 114 BLHS 1999
Tôi dâm ô đươc quy đinh tai Điêu 146 Bô luât Hinh sư 2017 đa co nhưng điêm đôi mơi tuy chưa đây đu nhưng lai ro rang va cu thê hơn so vơi Quy đinh vê tôi dâm ô đôi vơi tre em đươc ghi nhân tai Điêu 116 trong Bô luât Hinh sư năm 1999. Dễ nhận thấy, so sánh với BLHS năm 1999, cụm từ “trẻ em” không còn được sử dụng trong BLHS năm 2015, thay vào đó, nhà làm luật đã chi tiết hóa độ tuổi của nhóm đối tượng này, đó là “người dưới 16 tuổi”. Ví dụ