4. Kết cấu của đề tài
2.2.2 Về thực hiện hồ sơ thủ tục đăng ký
Hồ sơ đăng ký gồm
có
- Đơn đề nghị đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại và bản giới thiệu về nhượng quyền thương mại theo mẫu do Bộ Công Thương quy định. - Ngoài ra còn có các văn bản xác nhận về: Tư cách pháp lý của bên dự kiến nhượng quyền thương mại; Văn bằng bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp tại Việt Nam hoặc tại nước ngoài trong trường hợp chuyển giao quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp đã được cấp văn bằng bảo hộ và nếu các giấy tờ trên được thể hiện bằng tiếng nước ngoài thì phải được dịch ra tiếng Việt Nam và được cơ quan công chứng ở trong nước hoặc cơ quan đại diện ngoại giao của Việt Nam ở nước ngoài chứng nhận và thực hiện việc hợp pháp hóa theo quy định của pháp luật Việt Nam. Bên dự kiến NQTM chuẩn bị hồ sơ đề nghị đăng kí đăng kí hoạt động NQTM Bên dự kiến NQTM gửi hồ sơ đề nghị đăng kí hoạt động NQTM qua nhà nước có thẩm quyền Cơ quan nhà nước có thẩm quyền thực hiện đăng kí hoạt động NQTM vào sổ đăng kí hoạt động NQTM và thông báo bằng văn bản cho thương nhân về đăng kí đó - Bên nhượng quyền có trách nhiệm cung cấp bản sao hợp đồng NQTM mẫu và bản giới thiệu về NQTM của mình cho bên dự kiến nhượng quyền: - Bên dự kiến nhượng quyền phải cung cấp cho bên nhượng quyền các thông tin mà Bên nhượng quyền yêu cầu Tiến hành kí kết hợp đồng NQTM Bên nhượng quyền có trách nhiệm thông báo ngay cho tất cả các bên nhận quyền về mọi thay đổi quan trọng trong hệ thống NQTM làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh theo phương thưc NQTM của bên nhân quyền Trong thời hạn 5 ngày làm việc kể từ khi nhận đủ hồ sơ hợp lệ Chậm nhất 15 ngày
Thủ tục đăng ký - Trước khi nhượng quyền thương mại, bên dự kiến nhượng quyền phải đăng ký với Bộ Công Thương. Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ khi nhận đủ hồ sơ hợp lệ, Bộ Công Thương thực hiện đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại vào sổ đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại và thông báo bằng văn bản cho thương nhân về việc đăng ký đó. Trường hợp hồ sơ chưa đầy đủ hoặc chưa hợp lệ thì trong thời hạn 02 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ Bộ Công Thương sẽ có văn bản thông báo để bên dự kiến nhượng quyền bổ sung, hoàn chỉnh hồ sơ.
Điều kiện về thủ tục
đăng ký hợp lệ:
- Đối với Bên nhượng quyền: Hệ thống kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền thương mại đã được hoạt động ít nhất 01 năm. Trường hợp thương nhân Việt Nam là Bên nhận quyền sơ cấp từ Bên nhượng quyền nước ngoài thì thường nhân Việt Nam đó phải kinh doanh theo phương thức kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại ít nhất 01 năm ở Việt Nam trước khi tiến hành cấp lại quyền thương mại. Đã đăng ký hoạt động nhượng quyền thường thương mại với các cơ quan có thẩm quyền và hàng hóa dịch vụ kinh doanh thuộc đối tượng của nhượng quyền thương mại không vi phạm các quy định pháp luật.
- Đối với Bên nhận quyền: Thương nhân được phép nhận quyền thương mại khi có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng nhượng quyền thương mại.
2.2.3 Hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại *Hình thức của hợp đồng
Hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được thành lập bằng văn bản hoặc
bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương.
*Nội dung hợp đồng
Luật được chọn để áp dụng trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là do sự thỏa của các bên tham gia. Trong trường hợp các bên lựa chọn áp dụng luật Việt Nam thì hợp đồng nhượng quyền thương mại phải có các có nội dung cơ bản sau đây:
I.Quyền, nghĩa vụ của Bên nhƣợng quyền:
Trừ trường hợp có các thỏa thuận khác, thương nhân nhượng quyền có các quyền và nghĩa vụ sau.
- Quyền của Bên nhượng quyền:
1. Nhận tiền nhượng quyền;
2. Tổ chức quảng cáo cho hệ thống nhượng quyền thương mại và mạng lưới nhượng quyền thương mại;
3. Kiểm tra định kỳ hoặc đột xuất hoạt động của Bên nhận quyền nhằm bảo đảm sự thống nhất của hệ thống nhượng quyền thương mại và sự ổn định về chất lượng hàng hóa, dịch vụ.
(Điều 286 Luật Thương Mại 2005)
- Nghiã vụ của Bên nhượng quyền:
1. Cung cấp tài liệu hướng dẫn về hệ thống nhượng quyền thương mại cho Bên nhận quyền;
2. Đào tạo ban đầu và cung cấp trợ giúp kỹ thuật thường xuyên cho thương nhân nhận quyền để điều hành hoạt động theo đúng hệ thống nhượng quyền thương mại;
3.Thiết kế và sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ bằng chi phí của thương nhân nhận quyền;
nhượng quyền;
5. Đối xử bình đẳng với các thương nhân nhận quyền trong hệ thống nhượng quyền thương mại.
(Điều 287 Luật Thương Mại 2005)
II. Quyền và nghĩa vụ của Bên nhận quyền:
Quyền của thương nhân nhận quyền:
1.Yêu cầu thương nhân nhượng quyền cung cấp đầy đủ trợ giúp kỹ thuật có liên quan đến hệ thống nhượng quyền thương mại;
2.Yêu cầu thương nhân nhượng quyền đối xử bình đẳng với các thương nhân nhận quyền khác trong hệ thống nhượng quyền thương mại.
(Điều 288 Luật Thương Mại 2005)
Nghĩa vụ của thương nhân nhận quyền:
Trừ trường hợp có các thỏa thuận khác, thương nhân nhận quyền có các nghĩa
vụ sau đây:
1. Trả tiền nhượng quyền và các khoản thanh toán khác theo hợp đồng nhượng quyền thương mại;
2. Đầu tư đủ cơ sở vật chất, gồm nguồn tài chính và nhân lực để tiếp nhận các quyền và bí quyết kinh doanh mà Bên nhượng quyền chuyển giao;
3. Chấp nhận sự kiểm soát, giám sát và hướng dẫn của Bên nhượng quyền; tuân thủ các yêu cầu về thiết kế, sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ của thương nhân nhượng quyền;
4. Giữ bí mật về bí quyết kinh doanh đã được nhượng quyền, kể cả sau khi hợp đồng nhượng quyền thương mại kết thúc hoặc chấm dứt;
5. Ngừng sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh và các quyền sở hữu trí tuệ khác (nếu có) hoặc nhượng quyền thương mại;
6. Điều hành hoạt động phù hợp với hệ thống nhượng nhượng quyền thương mại; 7. Không được nhượng quyền lại trong trường hợp không có sự chấp thuận của Bên nhượng quyền.
(Điều 288 Luật Thương Mại 2005)
Trong trường hợp Bên nhượng quyền lại cho Bên thứ ba: Bên nhận quyền có quyền nhượng quyền lại cho Bên thứ ba (gọi là Bên nhận lại quyền) nếu được sự chấp thuận của Bên nhượng quyền. Bên nhận lại quyền có các quyền và nghĩa vụ của Bên nhận quyền quy định tại Điều 288 và Điều 289 của Luật này.
(Điều 289 Luật Thương Mại 2005)
III. Giá cả, phí nhƣợng quyền định kỳ và phƣơng thức thanh toán
Trong các quy định của pháp luật Việt Nam về nhượng quyền thương mại không bắt buộc ấn định một mức giá, phí nhượng quyền định kỳ hay một phương thức thanh toán cụ thể cho các thương nhân tham gia nhượng quyền. Mà điều khoản này có hiệu lực dựa trên sự thoản thuận giữa các bên tham gia trong từng hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại.
IV.Thời hạn hiệu lực của hợp đồng
Thời hạn có hiệu lực của hợp đồng là khoảng thời gian tính từ khi hợp đồng có hiệu lực tới khi chấm dứt hợp đồng. Khoản thời gian này ngắn hay dài là do sự thỏa thuận của các bên trừ các trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng hoặc chấm dứt hợp đồng theo luật định.
V. Gia hạn, chấm dứt hợp đồng và giải quyết tranh chấp
Trừ các trường hợp được quy định tại Điều 16 của Nghị định 35/2006/NĐ-CP hướng dẫn Luật thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại. Thì các trường hợp gia hạn, chấm dứt hợp đồng hay giải quyết tranh chấp trong hợp đồng nhượng quyền thương mại đều phụ thuộc vào sự thỏa thuận và mức độ, tính chất, vi phạm của các bên tham gia nhượng quyền thương mại.
2.2.4 Một số điểm lƣu ý khi soạn thảo hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại
Tùy vào mỗi hình thức kinh doanh cụ thể của hoạt động nhượng quyền thương mại mà có từng nội dung cụ thể, chính xác để các bên có thể soạn thảo hợp đồng một
cách hoàn chỉnh. Tuy nhiên, hợp đồng thỏa thuận càng chi tiết càng có nhiều thuận lợi cho việc thực hiện quyền lợi của các bên tham gia. Trong các vấn đề về nhượng quyền thương mại thì vấn đề giá cả, phí nhượng quyền, thời hạn, vấn đề chấm dứt hợp đồng và giải quyết tranh chấp là các vấn đề chưa được nhà nước quy định một cách cụ thể, chính xác cho nên khi soạn thảo hợp đồng các bên cần lưu ý:
Giá cả, phí nhượng quyền và phương thức thanh toán.
Giá cả: Trước khi kinh doanh một mô hình nào thì giá cả là điều quan trọng đầu tiên mà các bên tham gia cần thỏa thuận. Tuy nhiên, để có một mức giá bán hợp lý trong việc kinh doanh nhượng quyền thương mại, Bên nhận quyền nên nghiên cứu kỹ giá trên thị trường trong nước cũng như nước ngoài để đưa ra một mức giá chuẩn.
Phí nhượng quyền: Là khoản tiền mà Bên nhận phải trả cho Bên nhượng quyền thương mại để được sử dụng quyền thương mại và phương thức kinh doanh của Bên nhượng quyền. Phí nhượng quyền thường được chia ra làm ba loại phí: Phí nhượng quyền ban đầu, phí hàng tháng và các khoản phí khác.
Phí ban đầu là khoản phí dùng để trang trải cho các chi phí như đào tạo chuyển giao công thức cho Bên nhận quyền. Các khoản phí này chỉ tính một lần trong quá trình thực hiện hợp đồng.
Phí định kỳ là khoản phí mà Bên nhận quyền phải trả cho Bên nhượng quyền hàng tháng, quý, năm… Những khoản phí này là để trả cho việc sử dụng những quyền thương mại thuộc sỡ hữu của Bên nhượng quyền và những dịch vụ tư vấn hỗ trợ mà Bên nhượng quyền cung cấp trong suốt quá trình kinh doanh của Bên nhận quyền. Loại phí này có thể là một loại khoản cố định hoạt được tính theo một tỷ lệ% trên doanh số của Bên nhận quyền.
Các loại phí khác thường tồn tại dưới dạng phí quảng cáo, tiếp thị, thuê tài sản…
Các loại phí trên được hình thành dựa trên cơ sở của sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại. Cho nên việc xảy ra tranh chấp về cách tính phí nhượng quyền thương mại là điều không thể tránh khỏi, do đó để phòng
ngừa thì các bên nên quy định cụ thể chi tiết cách tính phí trong nội dung của hợp đồng.
Phương thức thanh toán: Tùy theo sự thỏa thuận mà các bên tham gia đã lựa chọn mà có các phương thức thanh toán phù hợp.
Thời hạn hiệu lực của hợp đồng
Là khoản thời gian tính từ hợp đồng có hiệu lực tới khi chấm dứt hợp đồng. Khoản thời gian này ngắn hoặc dài là do sự thỏa thuận của các bên. Hiện nay pháp luật Việt Nam không có những quy định rõ ràng về thời hạn hoạt động cũng như thời hạn tối thiểu để kinh doanh nhượng quyền thương mại trong hợp đồng nhằm mục đích bảo đảm đủ thời gian cho Bên nhận quyền có thể thu hồi lại vốn. Vì vậy tùy theo từng hình thức đầu tư kinh doanh mà ta có những thỏa thuận thời gian phù hợp để tránh tổn thất sau này.
Gia hạn, chấm dứt hợp đồng và giải quyết tranh chấp
Trong các quy định pháp luật nhượng quyền thương mại tại Việt Nam hiện nay chưa có những quy định cụ thể, đầy đủ cho việc gia hạn hợp đồng trong nhượng quyền thương mại, đặc biệt trong trường hợp thương nhân là Bên nhận quyền. Sau một thời gian kinh doanh Bên nhận quyền muốn tiếp tục kinh doanh nhưng thời hạn kinh doanh trong hợp đồng đã chấm dứt và việc Bên nhận quyền có được tiếp tục kinh doanh nữa hay không là do quyết định của Bên nhượng quyền và pháp luật Việt Nam chưa có các quy định rõ rằng cho việc ưu tiên gia hạn thời gian kinh doanh của Bên nhận quyền. Vì vậy trước khi ký kết hợp đồng thì Bên nhận quyền nên chủ động thỏa thuận vấn đề gia hạn thời gian kinh doanh hay ưu tiên ký lại hợp đồng cho Bên nhận quyền nhằm bảo đảm lợi ích cho Bên nhận quyền sau này.
Vấn đề bảo mật kinh doanh: Đối với bất kì hệ thống kinh doanh thương mại nào thì những bí mật về kinh doanh nó luôn luôn đóng một vai trò quan trọng trong quá trình phát triển của một doanh nghiệp nhằm khẳng định vị trí của thương hiệu của doanh nghiệp trong xã hội. Trong hình thức nhượng quyền thương mại cũng vậy, khi thực hiện một hoạt động nhượng quyền nào thì Bên nhượng quyền phải chia sẻ những bí mật kinh doanh cho Bên nhận quyền biết. Do đó, nguy cơ bị lộ bí
quyết kinh doanh là rất cao, đặc biệt là khi mối quan hệ giữa các bên xuất hiện mâu thuẩn hay khi hợp đồng nhượng quyền thương mại chấm dứt. Vì những lý do trên các bên nên có những thỏa thuận chi tiết về những gì được xem là bí mật kinh doanh trong quan hệ nhượng quyền thương mại bao gồm: thông tin khách hàng, cung cấp dữ liệu tài chính, phương pháp, kĩ thuật…Những thỏa thuận càng cụ thể, rõ ràng và lập thành văn bản sẽ giúp cho các bên tránh được các tranh chấp về vấn đề yếu tố nào là bí mật kinh doanh vốn chưa có sự hướng dẫn cụ thể của pháp luật.
Điều chỉnh mối quan hệ giữa Bên nhượng quyền sơ cấp và Bên nhận quyền thứ cấp: Trong trường hợp Bên nhận quyền tiến hành nhượng quyền thương mại cho bên thứ ba thì sẽ có hai hợp đồng cùng tồn tại đó là hợp đồng NQTM sơ cấp và hợp đồng NQTM thứ cấp. Theo khoản 2, Điều 290 Luật Thương mại 2005 quy định Bên nhận quyền sơ cấp sẽ đóng vai trò như Bên nhượng quyền trong quan hệ NQTM thứ cấp. Như vậy, trong quan hệ NQTM thì Bên nhượng quyền sơ cấp và Bên nhận quyền thứ cấp lại không có quan hệ hợp đồng. Nhưng thực tế thì Bên nhận quyền thứ cấp lại sử dụng các tài sản của Bên nhượng quyền sơ cấp dẫn đến mối liên hệ chặt chẽ đến quyền và lợi ích của các bên. Do đó khi xảy ra các hành vi ảnh hưởng đến lợi ích của thương hiệu nếu không có các thỏa thuận khác thì Bên nhượng quyền thương hiệu muốn điều chỉnh hành vi của Bên nhận quyền thứ cấp thì chỉ có thể gián tiếp thông qua Bên nhận quyền sơ cấp. Cơ chế trong hai hợp đồng này khá phức tạp để Bên nhượng quyền có thể tự bảo vệ quyền lợi của mình thì khi giao kết hợp đồng với Bên nhận quyền sơ cấp Bên nhượng quyền sơ cấp cần đưa vào hợp đồng các điều khoản sau:
Việc bảo lưu lựa chọn các Bên Nhận quyền thứ cấp. Tức là Bên nhượng quyền vẫn giữ lại quyền đồng ý hay không đồng ý đối với việc lựa chọn Bên nhận quyền thứ cấp; các quy định cụ thể về quản lý giám sát Bên nhận quyền thứ cấp hay các quy định về trách nhiệm đối với Bên nhượng quyền sơ cấp trong trường hợp có vấn đề trong việc lựa chọn Bên nhận quyền thứ cấp điều hành hệ thống nhượng quyền.
Qua những lưu ý trên, chúng ta có thể thấy được phần nào sự phức tạp trong hợp đồng nhượng quyền thương mại. Với vai trò là Luật sư tư vấn pháp lý về hình
thức nhượng quyền thương mại thì nhiều lời khuyên của Luật sư cho rằng: Một thương nhân trước khi kinh doanh mô hình nhượng quyền thương mại nào, ngoài các yếu tố cần lưu ý trên, thì thương nhân cần phân biệt: Mục đích của việc kinh doanh nhượng quyền thương mại là gì? Mục đích của Bên nhận quyền thì hầu hết là kinh doanh để sinh lời. Còn đối với Bên nhượng quyền thì sao? Thật sự là họ muốn nhượng quyền để mở rộng thị trường hay không, hay khi mở rộng thì trường