hợp đồng kinh tế
2.1.1. Về thủ tục ký kết hợp đồng kinh tế.
Hợp đồng kinh tế cần đợc ký kết theo thủ tục và trình tự nhất định. Thủ tục, trình tự ký kết hợp đồng kinh tế là các cách thức, các b ớc, các hành vi mà các bên phải tiến hành nhằm xác lập một quan hệ hợp đồng có hiệu lực pháp lý.
Có 2 cách ký kết hợp đồng kinh tế: ký trực tiếp và ký gián tiếp.
Ký kết hợp đồng bằng cách trực tiếp diễn ra trong các trờng hợp đại diện của các bên trực tiếp gặp nhau để trao đổi, bàn bạc, thơng lợng, thoả thuận, thống nhất ý chí, xác định các điều khoản của hợp đồng và cùng ký vào văn bản hợp đồng đợc coi là hình thành và có hiệu lực pháp lý từ thời điểm hai bên ký vào văn bản.
Trong những trờng hợp các bên không thể ký kết hợp đồng một các trực tiếp thì các bên có thể ký kết theo cách gián tiếp.
Ký kết hợp đồng bằng cách gián tiếp là cách thức ký kết mà theo đó, các bên gửi cho nhau các tài liệu giao dịch (công văn, điện báo, đơn chào hàng, đơn đặt hàng), chứa đựng nội dung của công việc giao dịch. Việc ký kết bằng cách gián tiếp đòi hỏi phải tuân theo một trình tự nhất định. Thông thờng trình tự này gồm 2 bớc:
- Bớc một : một bên đề nghị hợp đồng thông báo ý định đến bên định mời ký kết. Trong đề nghị phải đa ra những yêu cầu về nội dung giao dịch (thí dụ : tên hàng, tên công việc, số lợng chất lợng giá cả, thời gian, địa điểm, phơng thức giao nhận, phơng thức thanh toán...) Lời đề nghị gửi đi cho bên kia phải rõ ràng và có tính xác định.
- Bớc hai: bên nhận đợc đề nghị hợp đồng, có nghĩa trả lời bằng văn bản và gửi cho bên đề nghị hợp đồng, trong đó ghi rõ nội dung chấp nhận, nội dung không chấp nhận và những điều bổ sung. Bên kia cũng phải trả lời là có đồng ý phần bổ sung hay không.
Hợp đồng ký kết bằng cách gián tiếp đợc coi là hình thành và có giá trị pháp lý từ khi các bên nhận đợc tài liệu giao dịch thể hiện sự thoả thuận về tất cả các điều khoản chủ yếu của hợp đồng. Căn cứ để xác định là con dấu của bu điện hoặc ngày ký sổ nhận công văn trực tiếp của bên kia, trừ tr ờng hợp pháp luật có quy định khác đối với từng loại hợp đồng kinh tế.
Qua xem xét các quy định hiện hành về thủ tục ký kết hợp đồng có thể thấy các quy định này còn rất sơ sài cha đủ sức ràng buộc các bên trong việc đề nghị và chấp nhận đề nghị ký kết hợp đồng. Trong các quy định này chúng ta còn thấy dấu ấn của cơ chế cũ. Việc ký kết hợp đồng là một kỷ luật. Nếu các bên không ký thì đã có cơ quan trọng tài kinh tế đôn đốc, kiểm tra và buộc các bên phải ký. Do vậy, những quy định này không còn phù hợp với điều kiện kinh tế thị trờng khi ký kết hợp đồng là quyền của chủ thể kinh doanh. Do quy định sơ sài mà có thể có hai tr ờng hợp xảy ra mà pháp luật hợp đồng kinh tế ch a dự liệu đợc. Thứ nhất, bên đề nghị hợp đồng tuỳ tiện huỷ bỏ lời đề nghị, thứ hai, bên nhận đề nghị không trả lời đề nghị của bên đề nghị.
Khiếm khuyết này đã đợc Bộ luật dân sự khắc phục trong Điều 396, 397, 398.
Đợc coi là một đề nghị giao kết hợp đồng trong đề nghị ấy nên những nội dung chủ yếu của hợp đồng. Một lời đề nghị không có nội dung về đối tợng hợp đồng, số lợng, chất lợng, giá cả, phơng thức thanh toán, quyền và nghĩa vụ của các bên và trách nhiệm do vi phạm hợp đồng thì không thể đợc gọi là đề nghị giao kết hợp đồng .
Khi một bên đề nghị bên kia giao kết hợp đồng có nêu nội dung chủ yếu của hợp đồng và thời hạn, trả lời, thì không đợc mời ngời thứ ba giao kết trong thời hạn trả lời và phải chịu trách nhiệm về lời đề nghị của mình.
Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời, thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi đợc thực hiện trong thời gian đó, nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận đợc trả lời khi đã hết thời hạn trả lời, thì lời chấp nhận này đợc coi là lời đề nghị mới của bên chậm trả lời.
Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả tr ờng hợp nói qua điện thoại và các phơng tiện khác, thì bên đợc đề nghị phải trả lời ngay chấp
nhận hoặc không chấp nhận, trừ trờng hợp có thoả thuận về thời hạn trả lời.
Trong trờng hợp việc trả lời đợc chuyển qua bu điện, thì thời điểm trả lời là ngày gửi đi theo dấu bu điện.
Vấn đề thay đổi hoặc rút đề nghị giao kết hợp đồng cũng đã đợc đề cập trong Bộ luật dân sự. Bên đề nghị có thể thay đổi hoặc rút lại đề nghị trong các trờng hợp sau :
- Bên nhận đề nghị cha nhận đợc đề nghị
- Bên đề nghị có nêu rõ điều kiện đợc thay đổi hoặc rút lại đề nghị. Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trong các trờng hợp
a- Bên nhận đợc đề nghị trả lời không chấp nhận hoặc chậm trả lời chấp nhận.
b- Hết thời hạn trả lời chấp nhận
Khi bên đề nghị thay đổi nội dung đề nghị, thì đề nghị đó đ ợc coi là đề nghị mới. Khi bên đợc đề nghị đã chấp nhận giao kết hợp đồng , nh ng có nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị, thì coi nh ngời này đã đa ra đề nghị mới.
Thay mặt cho chủ thể hợp đồng kinh tế ký hợp đồng kinh tế theo quy định của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế và Nghị định 17/HĐBT ngày16/1/1990 là đại diện hợp pháp của pháp nhân là ng ời đợc bổ nhiệm hay đợc bầu vào chức vụ đứng đầu pháp nhân đó và đơng giữ chức vụ đó. Nếu là cá nhân có đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật thì ng ời ký hợp đồng phải là ngời đứng tên xin giấy phép kinh doanh tại cơ quan Nhà nớc có thẩm quyền. Trong tất cả các trờng hợp đều không bắt buộc kế toán trởng phải cùng ký vào bản hợp đồng kinh tế (Điều lệ về chế độ hợp đồng kinh tế ngày 10/03/1975).
Trờng hợp một bên là ngời làm công tác khoa học kỹ thuật, nghệ nhân thì ngời ký hợp đồng kinh tế phải là ng ời trực tiếp thực hiện công việc trong hợp đồng. Nếu có nhiều ng ời cùng làm thì ngời quản lý vào bản hợp đồng kinh tế phải do những ng ời cùng làm cử ra bằng văn bản trong đó có chữ ký của tất cả những ng ời đó và phải đính kèm bản hợp đồng kinh tế. Trờng hợp một bên là hộ kinh tế gia đình, hộ nông dân, ng dân thì đại diện phải là chủ hộ. Khi một bên là tổ chức n ớc ngoài tại Việt Nam thì đại diện tổ chức đó phải đợc uỷ nhiệm bằng văn bản, nếu các cá nhân nớc ngoài tại Việt Nam thì bản thân họ phải là ng ời ký kết các hợp đồng kinh tế.
Ngời đại diện hợp pháp của pháp nhân và các cá nhân có đăng ký kinh doanh có thể uỷ quyền cho ngời khác thay mặt mình ký kết hợp đồng kinh tế, làm đại diện ký kết, trong quá trình thực hiện hợp đồng cũng nh trong tố tụng khi có tranh chấp hợp đồng. Ng ời đại diện theo uỷ quyền chỉ đợc ký kết hợp đồng kinh tế trong phạm vi uỷ quyền. Nếu ng ời đại diện theo uỷ quyền ký kết hợp đồng kinh tế vợt quá phạm vi đợc uỷ quyền bị coi là vô hiệu. Việc uỷ quyền phải đợc làm bằng văn bản, trong đó ghi rõ họ tên, chức vụ, nơi làm việc, giấy chứng minh của ng ời đợc uỷ quyền, phạm vi uỷ quyền, thời hạn uỷ quyền.
Các quy định về ký kết hợp đồng kinh tế trong đó đợc bổ khuyết bằng các quy định của Bộ luật dân sự song vẫn còn có một số điểm phải đ - ợc bổ sung, hoàn thiện. Chẳng hạn, trong trờng hợp bên đề nghị không nêu ra thời hạn trả lời thì họ có bị ràng buộc đối với lời đề nghị ký kết hợp đồng hay không ?. Theo chúng tôi trong việc thành lập hợp đồng kinh tế vấn đề này cần làm rõ. Cần có một quy định sau đây : Trong tr ờng hợp bên đề nghị không chỉ rõ giới hạn thời hạn có hiệu lực cho việc chấp nhận đề nghị, thì bên đề nghị bị ràng buộc đối với lời đề nghị trong một khoảng thời gian hợp lý trên cơ sở xem xét điều kiện thị tr ờng và tập quán ngành, trong mọi trờng hợp khoảng thời gian này có mục đích làm cho bên đề nghị bị ràng buộc bởi lời đề nghị, nh ng sự ràng buộc chỉ có hiệu lực trong một khoảng thời gian dài vì giá cả hàng hoá, dịch vụ sẽ có biến động gây thiệt hại cho các bên.
Các quy định về ngời đại diện ký kết hợp đồng kinh tế của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 và Nghị định số 17/HĐBT ngày 16/1/1990 của Hội đồng Bộ trởng (nay là Chính phủ) có một số điểm ch a rõ ràng, không chính xác.
Điều 5 Nghị định 17/HĐBT có đa ra khái niệm đại diện hợp pháp của pháp nhân là ngời đợc bổ nhiệm hoặc đợc bầu vào chức vụ đứng đầu pháp nhân và đơng giữ chức vụ đó. Nếu hiểu đại diện hợp pháp nh vậy thì phải chăng những ngời đại diện theo uỷ quyền thì không phải là ng ời đại diện hợp pháp ? khái niệm đại diện hợp pháp với cách hiểu nh trên chỉ có trong Nghị định 17/HĐBT còn trong các văn bản pháp luật khác không thấy có. Vì thuật ngữ này gây ra khó khăn trong cách hiểu về đại diện hợp pháp trong các quan hệ cụ thể, nhất là trong các quan hệ với các tổ chức kinh tế nớc ngoài vì có sự mâu thuẫn giữa các văn bản pháp luật. Do vậy, cần phải hiểu khái niệm đại diện một cách đầy đủ nh trong các quy định của Bộ luật Dân sự (từ Điều 148 đến Điều 157). Ng ời đại diện theo pháp luật của pháp nhân là ngời đứng đầu pháp nhân theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan Nhà nớc có thẩm quyền. Ngời đại diện theo
pháp luật của pháp nhân, cũng nh các chủ thể hợp đồng kinh tế khác có thể uỷ quyền cho ngời khác ký kết hợp đồng kinh tế.
Riêng ở phần này ta không còn thấy quy định hiện hành có khiếm quyết là không quy định rõ trách nhiệm đối với việc thực hiện hợp đồng là của ngời đợc uỷ quyền ký hay của ngơi đứng đầu pháp nhân. Các văn bản pháp luật hợp đồng kinh tế trớc pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 quy định rất rõ: Thủ trởng đơn vị ký kết có thể uỷ quyền cho ng ời khác ký thay, nhng vẫn phải chịu trách nhiệm nh chính mình ký.
Có một vấn đề nữa phát sinh: Trong chế định uỷ quyền ký kết hợp đồng kinh tế có chấp nhận cả loại: Uỷ quyền theo vụ việc và uỷ quyền th - ờng xuyên hay chỉ chấp nhận uỷ quyền theo vụ việc. Theo quan điểm của chúng tôi cần phải chấp nhận cả hai loại uỷ quyền này với điều kiện mỗi khi ký kết ngời đợc uỷ quyền phải xuất trình văn bản uỷ quyền để bên đối tác biết đợc phạm vi uỷ quyền của ngời đợc uỷ quyền.
Tiếp đó, pháp luật cần quy định hiệu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế do ngời không có thẩm quyền đại diện xác lập, thực hiện, cũng nh hậu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế do ng ời đại diện xác lập, thực hiện vợt quá thẩm quyền đại diện.
Tóm lại : Trình tự thủ tục ký kết hợp đồng kinh tế là các cách thức, các bớc, các hành vi mà các bên phải tiến hành nhằm xác lập một quan hệ hợp đồng có hiệu lực pháp lý. Vì vậy mỗi cách ký kết đều có những u điểm và nhợc điểm riêng của nó, lựa chọn cách nào là quyền của các chủ thể ký kết, song việc lựa chọn luôn luôn phải tính đến hiệu quả kinh tế, thời cơ kinh doanh.Các chủ thể có thể kết hợp. Cả hai phơng pháp để xác lập một quan hệ hợp đồng kinh tế.
2.1.2. Thực trạng ký kết hợp đồng kinh tế .
- Thứ nhất, về chủ thể của hợp đồng kinh tế.
Nh trên đã phân tích (mục 1,2,3 chơngI). Chủ thể của hợp đồng kinh tế là các bên tham gia quan hệ hợp đồng kinh tế hoàn toàn bình đẳng, tự nguyện thoả thuận để xác lập và thực hiện những quyền và nghĩa vụ đối với nhau.
Theo Điều 2 - Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, hợp đồng kinh tế đ ợc ký kết giữa các bên sau đây :
- Pháp nhân với pháp nhân
- Pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật.
Nh vậy, chủ thể của hợp đồng kinh tế ít nhất một bên phải là pháp nhân còn bên kia có thể là pháp nhân hoặc cá nhân có đăng ký kinh doanh.
Tại Điều 42 - Pháp lệnh hợp đồng kinh tế có ghi nhận: Các quy định của pháp luật này có thể áp dụng trong việc ký kết và thực hiện hợp đồng kinh tế giữa pháp nhân với ngời làm công tác khoa học - kỹ thuật, nghệ nhân, hộ kinh tế gia đình, hộ nông dân, ng dân cá thể . Nh vậy theo Điều 2, Điều 42 - Pháp lệnh hợp đồng kinh tế: Một hợp đồng đ ợc coi là hợp đồng kinh tế khi có ít nhất một bên là pháp nhân. Tronglúc đó chủ thể của hợp đồng dân sự có phạm vi rộng hơn: có thể là pháp nhân, cá nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác... và không bắt buộc phải có một bên là pháp nhân.
Chủ thể của hợp đồng thơng mại trùng với chủ thể của hợp đồng kinh tế, đó là khi ít nhất một bên là pháp nhân (có thể là th ơng gia hoặc không phải là thơng gia tham gia quan hệ hợp đồng )nhng có điểm không trùng trong trờng hợp cá nhân, tổ hợp tác hộ gia đình là th ơng nhân ký hợp đồng với nhau.Vậy nếu cá nhân,tổ hợp hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh thơng mại nhng lại không phải là hợp đồng kinh tế vì không đáp úng đợc tiêu chí về chủ thể ít nhất có một bên tham gia quan hệ hợp đồng là pháp nhân.
Một trong những hạn chế thờng gặp khi ký kết hợp đồng kinh tế là các bên thờng nhầm lẫn trong việc xác định chủ thể hợp đồng kinh tế.
Ví dụ : Các bên thờng nhầm lẫn hợp đồng hợp tác kinh doanh giữa hai cá nhân là hợp đồng kinh tế, do đó căn cứ ký kết hợp đồng là Pháp lệnh hợp đồng kinh tế và các văn bản hớng dẫn thi hành. Thực ra xét về mặt chủ thể đây là hợp đồng dân sự do đó, khi tranh chấp xảy ra phải do Toà án dân sự giải quyết theo thủ tục giải quyết các vụ án dân sự .Đây là một vấn đề thật khó lý giải khi quy định rằng hợp đồng do hai doanh nghiệp t nhân ký kết, cũng nh hợp đồng do hai cá nhân kinh doanh (theo Nghị định 66/HĐBT/ ngày 2/3/1992) ký kết đều không phải là hợp đồng kinh tế.
Doanh nghiệp t nhân và cá nhân kinh doanh (chúng chỉ khác nhau về thủ tục thành lập và hình thức tổ chức) do đó hợp đồng mà chúng ký kết với nhau phải đợc coi là hợp đồng kinh tế.
- Ngoài ra, về mặt chủ thể hợp đồng kinh tế, các bên khi ký kết hợp đồng kinh tế thờng mắc sai lầm không xét xử t cách chủ thể tham gia ký kết hợp đồng kinh tế.
Thông thờng các nhà doanh nghiệp thờng ít quan tâm đến vấn đề thẩm quyền ký kết hợp đồng kinh tế, bởi vì nhiều khi tham gia ký kết hợp
đồng là các bên đã biết nhau và các bên tin tởng rằng họ đang đàm phán với những ngời có thẩm quyền trong việc ký kết, thực hiện hợp đồng kinh