III. Những điểm mới theo hớng hoàn thiện của các chế định về công ty
3. Chế định về công ty hợp danh
a. Sự cần thiết ban hành công ty hợp danh.
Việc ban hành chế định về công ty hợp danh là thực sự cần thiết bởi những lý do sau.
Thứ nhất, tuy chỉ đến Luật Doanh nghiệp1999, công ty hợp danh mới đợc công nhận nhng trên thực tế một số yếu tố của công ty hợp danh đã manh nha trong loại hình “nhóm kinh doanh dới vốn pháp định” theo Nghị định số 66/CP của chính phủ ngày 02/03/1992. Sau khi Luật Doanh nghiệp ra đời, các “nhóm kinh doanh dới vốn pháp định” sẽ có đủ điều kiện đăng ký để hoạt động dới hình thức công ty hợp danh.
Thứ hai, thực tế cho thấy hai loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần cha đáp ứng đợc nhu cầu thực tiễn. Trong xã hội vẫn tồn tại những ngành nghề mà khi kinh doanh, chủ doanh nghiệp bắt buộc phải thành lập và hoạt động dới hình thức công ty hợp danh. Đó là những ngành nghề liên quan đến sức khoẻ tính mạng và các mặt sinh hoạt quan trọng của con ngời nh dịch vụ khám, chữa bệnh, thiết kế kiến trúc dịch vụ t vấn pháp lý, giám định hàng hoá vv Khi kinh doanh các ngành nghề đặc biệt này, các cá nhân cung… ứng dịch vụ phải có đủ điều kiện chuyên môn tơng ứng và phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các thiệt hại xảy ra. Nói cách khác, đối với các ngành nghề mà ngời sử dụng dịch vụ không thể và không có điều kiện biết trớc kết qủa của việc sử dụng dịch vụ đó nên loại hình công ty hợp danh là thích hợp hơn cả.
Thứ ba, công ty hợp danh có những lợi thế hơn hẳn nhiều loại hình kinh doanh khiến cho nó trở nên hấp dẫn với các nhà kinh doanh. Những lợi thế đó là:
+ Về phía đối tác, so với các công ty có chế độ công ty trách nhiệm hữu hạn các đối tác thờng thích làm ăn với các công ty có trách nhiệm vô hạn hơn. Bởi lẽ trong công ty trách nhiệm hữu hạn các thành viên chịu trách nhiệm với các khoản nợ trong phạm vi phần vốn góp vào công ty, còn trong các công ty
trách nhiệm vô hạn thì các thành viên chịu trách nhiệm với các khoản nợ bằng toàn bộ tài sản của mình.
+ Về phía mình, các chủ công ty hợp danh có khả năng đợc ngân hàng cho vay vốn hoặc hoãn nợ. Điều này cũng bởi các thành viên của công ty hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của mình.
+ Công ty hợp danh có cơ cấu tổ chức đơn giản, gọn nhẹ, ít chịu sự dàng buộc của pháp luật. Pháp luật dành quyền rộng rãi cho các thành viên thoả thuận với nhau về việc tổ chức điều hành, đại diện công ty.
b. Khái niệm và đặc điểm công ty hợp danh.
Luật Doanh nghiệp quy định khái niệm công ty hợp danh là tổ chức kinh tế có ít nhất hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn đối với các nghĩa vụ của công ty. Thành viên hợp danh phải là cá nhân có trình độ chuyên môn, uy tín, nghề nghiệp. Ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn. Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty trong giá trị phần vốn góp vào công ty.
Với cách định nghĩa trên có thể thấy điều kiện cần của công ty hợp danh là phải có ít nhất một thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn, nên các chủ đầu t có thể chọn một trong hai kiểu công ty nh sau :
Kiểu 1: Toàn bộ các thành viên đều la thành viên hợp danh và liên đơí chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng toàn bộ tài sản của mình. Bản chất pháp lý của kiểu này gần giống nh doanh nghiệp t nhân.
Kiểu 2: Có hai thành viên là thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Loại hình này giống công ty đối vốn đơn giản.
Giống nh doanh nghiệp t nhân, trong công ty hợp danh không có sự tách biệt hoàn toàn giữa tài sản của thành viên và tài sản của công ty. Tuy nhiên công ty hợp danh có năng lực chủ thể độc lập, hoạt động dới danh nghĩa công ty, tức là bản thân công ty có quyền và nghĩa vụ pháp lý tách khỏi thành viên công ty.
Luật Doanh nghiệp quy định thành viên hợp danh có quyền quản lý điều hành công ty, tiến hành các hoạt động kinh doanh nhân danh công ty.
Quyền này xuất phát từ chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của thành viên hợp danh. Ngợc lại, thành viên góp vốn không tham gia quản lý, điều hành công ty mà chỉ có vai trò nh cổ đông góp vốn, có quyền đợc chia lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh của công ty. Trong công ty hợp danh, quyền của thành viên góp vốn bị hạn chế. Các quyền cụ thể của thành viên này do điều lệ công ty quy định song nói chung, thành viên góp vốn cũng có quyền giống nh cổ đông không điều hành trong công ty cổ phần nh quyền chuyển nhợng phần vốn góp, đợc thông tin về hoạt động kinh doanh của công ty, quyền tham gia quyết định về tổ chức lại, giải thể công ty…
d. Thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của công ty hợp danh.
Luật Doanh nghiệp cha quy định cụ thể về cơ cấu quản lý công ty hợp danh. Nói chung t cách hợp thể của công ty hợp danh không tách khỏi thành viên là chủ sở hữu công ty, do đó trong công ty hợp danh thờng không có bộ máy quản lý riêng. Tất cả các thành viên hợp danh đều có quyền quản lý và đại diện cho công ty. Về bản chất công ty hợp danh là công ty đối nhân, có nghĩa là thành viên công ty là những ngời quen biết có quan hệ mật thiết với nhau, việc quản lý công ty là vấn đề nội bộ giữa các thành viên, do đó Luật Doanh nghiệp cho phép điều lệ công ty xác định cơ cấu quản lý của công ty hợp danh. Khác với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần trong đó chủ sở hữu ( thành viên hoặc cổ đông) biểu quyết theo nguyên tắc đa số vốn, trong công ty hợp danh có quyền ngang nhau khi quyết định các vấn đề quản lý công ty.
Do công ty hợp danh là loại hình doanh nghiệp mới mẻ, Luật Doanh nghiệp mới đa ra một số quy định về nguyên tắc. Chính phủ sẽ quy định cụ thể về việc thành lập, tổ chức quản lý, hoạt động của công ty hợp danh và các lĩnh vực, ngành nghề mà ngời kinh doanh bắt buộc phải hoạt động dới hinh thức công ty hợp danh.
Chơng 2. Thực tiễn áp dụng Luật Doanh nghiệp 1999 những năm qua