III- Pháp luật về công ty
3- Các loại công ty cụ thể
3.3. Công ty cổ phần
3.3.1. Khái niệm và đặc điểm
a. Khái niệm công ty cổ phần:
Công ty cổ phần là một dạng đặc trưng nhất về công ty đối vốn, vốn của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông, cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu.
b. Đặc điểm công ty:
- Thành viên công ty: Trong suốt quá trình hoạt động phải có ít nhất ba thành viên tham gia công ty cổ phần và không giới hạn tối đa. Thành viên công ty có thể là cá nhân cũng có thể là tổ chức;
- Vốn điều lệ của công ty được thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Gía trị mỗi cổ phần được gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu. Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cổ phần;
Luật không hạn chế mỗi thành viên được mua tốt đa bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ nhưng các thành viên có thể thoả thuận trong điều lệ giới hạn tối đa mà số cổ phần mà một thành viên có thể mua nhằm chống lại việc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty.
- Tính tự do chuyển nhượng phần vốn góp: phần vốn góp của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu. Các cổ phiếu do công ty phát hành là một loại hàng hoá. Người có cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật;
Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập và cổ phần ưu đãi biểu quyết bị giới hạn hoặc không được chuyển nhượng trong thời hạn ba năm kể từ ngày thành lập công ty.
- Về chế độ trách nhiệm: Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty. Các cổ đông chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn bỏ ra để mua cổ phần;
- Trong quá trình hoạt động công ty cổ phần có quyền phát hành các loại chứng khoán ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng. Do đó sự ra đời của công ty cổ phần gắn với thị trường chứng khoán. Việc chuyển nhượng phần vốn góp vào công ty cổ phần được thực hiện dễ dàng thông qua hành vi bán cổ phiếu trên thị trường chứng khoán. Điều này thể hiện khả năng huy động vốn lớn của công ty cổ phần.
- Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh;
- Công ty cổ phần có tổ chức cao, hoàn thiện về vốn hoạt động mang tính xã hội cao.
3.3.2. Cơ cấu tổ chức và quản lý công ty
Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định về cơ cấu quản lý Công ty cổ phần gồm:
* Đại hội đồng cổ đông: Là cơ quan có thẩm quyền quyết định cao nhất của công ty gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết. Có quyền xem xét và quyết định những vấn đề chủ yếu, quan trọng nhất của công ty cổ phần.
Đại hội đồng cổ đông bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết là cơ quan
có quyền quyết định cao nhất của Công ty cổ phần . Điều 96 Luật doanh nghiệp năm 2005
Đại hội đồng cổ đông họp ít nhất mỗi năm một lần và được triệu tập bởi hội đồng quản trị. Chủ tịch hội đồng quản trị chủ trì cuộc họp.
Thẩm quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông theo quy định tại Điều 97 Luật doanh nghiệp năm 2005
Điều kiện và thể thức tiến hành cuộc họp Đại hội đồng cổ đông: Họp lần thứ 1 ít nhất 65% số cổ phần có quyền biểu quyết dự họp; Nếu cuộc họp lần thứ nhất không đủ thì triệu tập cuộc họp lần thứ 2 trong 30 ngày từ ngày cuộc họp lần thứ 1 dự định khai mạc có số cổ đông dự họp ít nhất 51% số cổ phần có quyền biểu quyết; Nếu lần thứ 2 không đủ thì triệu tập cuộc họp lần thứ 3 trong 20 ngày từ ngày cuộc họp lần thứ 2 dự định khai mạc và không phụ thuộc số cổ đông tham dự.
Người triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông phải gửi giấy mời họp đến tất cả cổ đông có quyền dự họp chậm nhất là 7 ngày trước ngày khai mạc.
* Hội đồng quản trị: Là cơ quan quản lý của công ty có tòan quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty, trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông.
Số thành viên Hội đồng quản trị không ít hơn ba và không quá mười một thành viên. Số lượng thành viên phải thường trú ở Việt Nam do điều lệ công ty quy định.
Hội đồng quản trị có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền đại hội đồng cổ đông.
Đại hội đồng cổ đông hoặc hội đồng quản trị bầu chủ tịch hội đồng quản trị theo quy định của điều lệ công ty. Nếu hội đồng quản trị bầu chủ tịch thì hội đồng quản trị bầu 1 người trong số thành viên hội đồng quản trị làm chủ tịch. Chủ tịch hội đồng quản trị có thể kiêm giám đốc (tổng giám đốc) trừ trường hợp điều lệ công ty có quy định khác. Trường hợp Chủ tịch Hội đồng quản trị vắng mặt hoặc mất khả năng thực hiện nhiệm vụ được giao thì thành viên được Chủ tịch Hội đồng quản trị ủy quyền sẽ thực hiện các quyền và nhiệm vụ của Chủ tịch Hội đồng quản trị. Nếu không có người
ủy quyền thì các thành viên còn lại chọn một người trong số họ tạm thời là Chủ tịch Hội đồng quản trị.
Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước đại hội đồng cổ đông về những sai phạm trong quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây thiệt hại cho công ty.
Nhiệm kỳ Hội đồng quản trị là năm năm. Thành viên Hội đồng quản trị không nhất thiết là cổ đông của công ty theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005.
Tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Hội đồng quản trị
Thứ nhất: Thành viên Hội đồng quản trị phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:
- Có đủ năng lực hành vi dân sự, không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định của Luật này;
- Là cổ đông cá nhân sở hữu ít nhất 5% tổng số cổ phần phổ thông hoặc người khác có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh hoặc trong ngành, nghề kinh doanh chủ yếu của công ty hoặc tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định tại Điều lệ công ty.
Thứ hai: Đối với công ty con là công ty mà Nhà nước sở hữu số cổ phần trên 50% vốn điều lệ thì thành viên Hội đồng quản trị không được là người liên quan của người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ.
* Giám đốc, hoặc tổng giám đốc:
- Hội đồng quản trị bổ nhiệm một người trong số họ hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty.
- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty; chịu sự giám sát của Hội đồng quản trị và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao.
- Nhiệm kỳ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không quá năm năm; có thể được bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế.
Tiêu chuẩn và điều kiện của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc
+ Có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định của Luật này;
+ Là cá nhân sở hữu ít nhất 10% vốn điều lệ của công ty hoặc người không phải là thành viên, có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế trong quản trị kinh doanh hoặc trong các ngành, nghề kinh doanh chủ yếu của công ty hoặc tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định tại Điều lệ công ty.
Đối với công ty con của công ty có phần vốn góp, cổ phần của Nhà nước chiếm trên 50% vốn điều lệ thì ngoài các tiêu chuẩn và điều kiện quy định tại Luật doanh nghiệp hiện hành. Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không được là vợ hoặc chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của người quản lý và người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý của công ty mẹ.
- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty không được đồng thời làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của doanh nghiệp khác.
- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có các quyền và nhiệm vụ sau đây:
+ Quyết định các vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh hằng ngày của công ty mà không cần phải có quyết định của Hội đồng quản trị;
+ Tổ chức thực hiện các quyết định của Hội đồng quản trị;
+ Kiến nghị phương án cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty;
+ Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý trong công ty, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị;
+ Quyết định lương và phụ cấp (nếu có) đối với người lao động trong công ty kể cả người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc;
+ Tuyển dụng lao động;
+ Kiến nghị phương án trả cổ tức hoặc xử lý phần thua lỗ trong kinh doanh; + Các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và quyết định của Hội đồng quản trị.
- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc phải điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty theo đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty, hợp đồng lao động ký với công ty và quyết định của Hội đồng quản trị. Nếu điều hành trái với quy định này mà gây thiệt hại cho công ty thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và phải bồi thường thiệt hại cho công ty.
* Ban kiểm sóat:
Công ty cổ phần có trên mười một Cổ đông phải có ban kiểm soát gồm từ ba đến năm thành viên. Kiểm soát viên do đại hội đồng cổ đông bầu ra. Ban kiểm soát phải có hơn một nửa số thành viên thường trú tại Việt Nam.
Ban kiểm soát thay mặt cổ đông kiểm soát các hoạt động của công ty, chủ yếu là các vấn đề tài chính, vì vậy phải có ít nhất một kiểm soát viên có trình độ chuyên môn về kế toán.
Ban kiểm soát bầu ra một thành viên làm trưởng ban.
Để đảm bảo tính độc lập, vô tư, khách quan trong hoạt động, những người sau đây không được bầu vào làm thành viên ban kiểm soát:
+ Thành viên hội đồng quản trị, giám đốc, người có liên quan của thành viên hội đồng quản trị, của giám đốc, của kế toán trưởng.
+ Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc đang phải chấp hành hình phạt tù hoặc bị toà án tước quyền hành nghề vì phạm tội buôn lậu, làm hàng giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và các tội khác theo quy định của pháp luật.
Nhiệm kỳ của ban kiểm soát, chế độ làm việc và thù lao cho thành viên ban kiểm soát do đại hội đồng cổ đông quyết định hoặc được quy định trong điều lệ công ty.
3.3.3. Vốn và chế độ tài chính
* Cổ phần: Là phần chia nhỏ nhất vốn điều lệ của công ty được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu. Giá trị cổ phần do công ty do công ty quyết định và ghi vào cổ phiếu.
Công ty cổ phần phải có cổ phần phổ thông và có thể có cổ phần ưu đãi. Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông. Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi.
- Cổ phần ưu đãi có thể chuyển đổi thành Cổ phần phổ thông theo quyết định của đại hội đồng Cổ đông.
Cổ phần ưu đãi gồm có các loại sau đây : + Cổ phần ưu đãi biểu quyết
+ Cổ phần ưu đãi cổ tức + Cổ phần ưu đãi hòan lại
+ Cổ phần ưu đãi khác do điều lệ công ty quy định. Trong đó :
- Cổ phần phổ thông là cổ phần bắt buộc phải có đối với công ty mà người sở hữu nó có các quyền và nghĩa vụ pháp lý cơ bản quyết định quyền tối thiểu của cổ đông góp vốn quyết định việc sản xuất kinh doanh của công ty. Cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi .
- Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết phải do các cổ đông sáng lập hoặc tổ chức được Chính phủ ủy quyền nắm giữ và không được chuyển nhượng trong thời hạn ba năm kể từ ngày thành lập công ty. Trong thời hạn này cổ phần ưu đãi biểu quyết được quyền chuyển đổi thành cổ phần phổ thông.
- Đối với cổ đông phổ thông trong 3 năm đầu kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh các Cổ đông sáng lập phải cùng nắm giữ 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán; Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập có thể chuyển nhượng cho người khác không phải là cổ đông khi được Đại hội đồng Cổ đông chấp thuận.
- Cổ phần ưu đãi ( còn gọi là cổ đông ưu đãi ): Là loại cổ phần mà cổ đông thay vì được quyền tham dự và biểu quyết trong các cuộc họp tại Đại hội cổ đông thì họ lại đánh đổi để có được các quyền khác như: được hoàn vốn lại, chia cổ tức cao hơn…
+ Cổ phần ưu đãi biểu quyết là cổ phần mà người sở hữu nó có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông. Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi do điều lệ công ty quy định, nhưng mức tối thiểu phải nhiều hơn cổ phần phổ thông một phiếu biểu quyết.
Cổ phần ưu đãi biểu quyết chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết.
+ Cổ phần ưu đãi cổ tức là cổ phần mà người sở hữu nó được trả cổ tưc cao hơn so với Cổ phần phổ thông. Người mua loại cổ phần này không tham gia Đại hội Cổ đông, không đề cử người vào Hội đồng quản trị hay vào ban kiểm soát của công ty.
+ Cổ phần ưu đãi hoàn lại là cổ phần mà người sở hữu nó sẽ được công ty hoàn lại vốn bất cứ lúc nào hoặc theo điều kiện mà công ty và người sở hữu nó thỏa thuận và được ghi trong cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hòan lại.
- Người được quyền nắm giữ và mua các lọai cổ phần, số lượng cổ phần, quyền và nghĩa vụ của các cổ đông sở hữu từng lọai cổ phần do pháp luật và điều lệ công ty quy định.
Đối với cổ phần phổ thông không thể thiếu trong công ty cổ phần. Vì quyết định quyền tối thiểu của cổ đông góp vốn quyết định việc sản xuất kinh doanh của công ty.
Đối với những cổ đông không muốn mua cổ phần phổ thông vì ít vốn và không có khả năng điều hành thì có thể chỉ mua cổ phần ưu đãi. Còn chắc ăn hơn thì mua cổ phần hòan lại vì trách rủi ro nhiều hơn nhưng không có quyền quản lý trong công ty. Còn ưu đãi biểu quyết thì thường thuộc diện cơ quan quản lý có thẩm quyền như Nhà nước, Cổ đông sáng lập.
* Sổ đăng ký cổ đông: Công ty phải lập và lưu giữ số đăng ký cổ đông từ khi