6. Bố cục của luận văn
1.2.2Pháp luật về hoạt động cấp tín dụng của CTTC
Theo quy định tại Khoản 14 Điều 4 Luật các TCTD số 47/2010/QH12 thì hoạt động cấp tín dụng của các TCTD được hiểu như sau:
“Cấp tín dụng là việc thỏa thuận để tổ chức, cá nhân sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép sử dụng một khoản tiền theo nguyên tắc có hoàn trả bằng nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bao thanh toán, bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác.”
Điều 108 Luật các TCTD số 47/2010/QH12 quy định CTTC được cấp tín dụng dưới các hình thức sau:
- Cho vay, bao gồm cả cho vay trả góp, cho vay tiêu dùng;
Cho vay là hình thức cấp tín dụng, theo đó CTTC giao hoặc cam kết giao cho khách hàng một khoản tiền để sử dụng vào mục đích xác định trong một thời gian nhất định theo thỏa thuận với nguyên tắc có hoàn trả cả gốc và lãi.
- Bảo lãnh ngân hàng;
Bảo lãnh ngân hàng là hình thức cấp tín dụng, theo đó CTTC cam kết với bên nhận bảo lãnh về việc CTTC sẽ thực hiện nghĩa vụ tài chính thay cho khách hàng khi khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ đã cam kết; khách hàng phải nhận nợ và hoàn trả cho CTTC theo thỏa thuận.
- Chiết khấu, tái chiết khấu công cụ chuyển nhượng, các giấy tờ có giá khác; Chiết khấu là việc mua có kỳ hạn hoặc mua có bảo lưu quyền truy đòi các công cụ chuyển nhượng, giấy tờ có giá khác của người thụ hưởng trước khi đến hạn thanh toán. Tái chiết khấu là việc chiết khấu các công cụ chuyển
nhượng, giấy tờ có giá khác đã được chiết khấu trước khi đến hạn thanh toán. - Bao thanh toán, cho thuê tài chính và các hình thức cấp tín dụng khác sau khi được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận.
Bao thanh toán là hình thức cấp tín dụng cho bên bán hàng hoặc bên mua hàng thông qua việc mua lại có bảo lưu quyền truy đòi các khoản phải thu hoặc các khoản phải trả phát sinh từ việc mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ.
Cho thuê tài chính là hoạt động tín dụng trung và dài hạn thông qua việc cho thuê máy móc, thiết bị, phương tiện vận chuyển và các động sản khác trên cơ sở hợp đồng cho thuê giữa CTTC với bên thuê. CTTC cam kết mua máy móc, thiết bị, phương tiện vận chuyển và các động sản khác theo yêu cầu của bên thuê và nắm giữ quyền sở hữu đối với các tài sản cho thuê. Bên thuê sử dụng tài sản thuê và thanh toán tiền thuê trong suốt thời hạn thuê đã được hai bên thoả thuận.
Từ khi Luật các TCTD số 47/2010/QH12 có hiệu lực thi hành đến nay, vẫn chưa có các văn bản mới điều chỉnh các nghiệp vụ cấp tín dụng của CTTC. Hiện tại các văn bản cũ điều chỉnh các hoạt động cấp tín dụng này của CTTC vẫn chưa hết hiệu lực.
a) Pháp luật về hoạt động cho vay
CTTC được cho vay dưới các hình thức: Cho vay ngắn hạn, cho vay trung và dài hạn theo quy định của Ngân hàng Nhà nước. Cho vay ngắn hạn là các khoản vay có thời hạn cho vay đến 12 tháng; Cho vay trung hạn là các khoản vay có thời hạn cho vay từ trên 12 tháng đến 60 tháng; Cho vay dài hạn là các khoản vay có thời hạn cho vay từ trên 60 tháng trở lên.
các tài sản và các chi phí hình thành nên tài sản mà pháp luật cấm mua bán, chuyển nhượng, chuyển đổi; Để thanh toán các chi phí cho việc thực hiện các giao dịch mà pháp luật cấm; Để đáp ứng các nhu cầu chính của các giao dịch mà pháp luật cấm.
* Về điều kiện vay vốn: Quy chế cho vay của TCTD đối với khách hàng được ban hành kèm theo Quyết định số 1627/2001/QĐ-NHNN của Ngân hàng Nhà nước quy định: Khách hàng vay tại TCTD là các tổ chức, cá nhân Việt Nam và nước ngoài có nhu cầu vay vốn, có khả năng trả nợ để thực hiện các dự án đầu tư, phương án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ hoặc dự án đầu tư, phương án phục vụ đời sống ở trong nước và nước ngoài. Để được vay
vốn của CTTC, khách hàng phải đáp ứng điều kiện: Có năng lực pháp luật
dân sự (đối với tổ chức), năng lực hành vi dân sự (đối với cá nhân); Mục đích sử dụng vốn vay hợp pháp; Có khả năng tài chính đảm bảo trả nợ trong thời hạn cam kết; Có dự án đầu tư, phương án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ khả thi và có hiệu quả; hoặc có dự án đầu tư, phương án phục vụ đời sống khả thi và phù hợp với quy định của pháp luật; Thực hiện các quy định về bảo đảm tiền vay theo quy định của pháp luật.
* Về lãi suất cho vay: CTTC và khách hàng được thoả thuận phù hợp với quy định của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam. Mức lãi suất áp dụng đối với khoản nợ gốc quá hạn do CTTC ấn định và thoả thuận với khách hàng trong hợp đồng tín dụng nhưng không vượt quá 150% lãi suất cho vay áp dụng trong thời hạn cho vay đã được ký kết hoặc điều chỉnh trong hợp đồng tín dụng.
Hoạt động cho vay của CTTC phải thực hiện trên cơ sở cân đối nguồn vốn trung và dài hạn. Theo quy định tại Thông tư số 15/2009/TT-NHNN quy định về tỷ lệ tối đa của nguồn vốn ngắn hạn được sử dụng để cho vay trung
hạn và dài hạn đối với TCTD thì các TCTD nói chung phải sử dụng nguồn vốn để cho vay trung hạn, dài hạn theo nguyên tắc thứ tự sau đây:
- Sử dụng nguồn vốn trung hạn, dài hạn. - Sử dụng nguồn vốn ngắn hạn.
Đồng thời Thông tư này cũng quy định tỷ lệ tối đa của nguồn vốn ngắn hạn được sử dụng để cho vay trung hạn, dài hạn của CTTC là 30%.
CTTC phải xem xét, đánh giá tính khả thi, hiệu quả của dự án đầu tư, phương án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ hoặc dự án đầu tư, phương án phục vụ đời sống và khả năng hoàn trả nợ vay của khách hàng để quyết định cho vay. CTTC quy định cụ thể và niêm yết công khai thời hạn tối đa phải thông báo quyết định cho vay hoặc không cho vay đối với khách hàng, kể từ khi nhận được đầy đủ hồ sơ vay vốn và thông tin cần thiết của khách hàng. Trường hợp quyết định không cho vay, CTTC phải thông báo cho khách hàng bằng văn bản, trong đó nêu rõ căn cứ từ chối cho vay. Việc cho vay của CTTC và khách hàng vay phải được lập thành hợp đồng tín dụng. Hợp đồng tín dụng phải có nội dung về điều kiện vay, mục đích sử dụng vốn vay, phương thức cho vay, số vốn vay, lãi suất, thời hạn cho vay, hình thức bảo đảm, giá trị tài sản bảo đảm, phương thức trả nợ và những cam kết khác được các bên thoả thuận…
Quy chế cho vay cũng quy định CTTC có trách nhiệm và có quyền kiểm tra, giám sát quá trình vay vốn, sử dụng vốn vay và trả nợ của khách hàng. Các CTTC xây dựng quy trình và thực hiện kiểm tra, giám sát quá trình vay vốn, sử dụng vốn vay và trả nợ của khách hàng phù hợp với đặc điểm hoạt động của CTTC và tính chất của khoản vay, nhằm bảo đảm hiệu quả và khả năng thu hồi vốn vay. CTTC phải gửi quy trình kiểm tra giám sát vốn vay của khách hàng cho Thanh tra Ngân hàng Nhà nước.
Đối với hình thức cho vay theo ủy thác hiện tại được điều chỉnh bởi Luật các TCTD 2010 và Thông tư 04/2012/TT-NHNN quy định về nghiệp vụ nhận ủy thác và ủy thác của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài. Việc nhận ủy thác và ủy thác cho vay được thực hiện thông qua hợp đồng ủy thác cho vay, Sau khi nhận ủy thác, CTTC không được ủy thác lại cho bên thứ ba để thực hiện cho vay. Bên ủy thác chịu trách nhiệm về tính hợp pháp của nguồn vốn ủy thác, thực hiện phân loại nợ, trích lập dự phòng và xử lý rủi ro đối với dư nợ cho vay ủy thác. CTTC thực hiện cho vay đối với khách hàng theo quy định của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam về quy chế cho vay của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài đối với khách hàng và các quy định của pháp luật có liên quan.
Đối với các CTTC đặc biệt là các CTTC thuộc các tập đoàn, việc nhận ủy thác cho vay là một hoạt động thường xuyên. Tuy nhiên các quy định về ủy thác cho vay hiện nay vẫn còn một số bất cập nhất định. Pháp luật hiện hành không cấm việc CTTC cùng lúc nhận ủy thác từ nhiều TCTD để cùng cho vay đối với một khách hàng. Trên thực tế, các CTTC thường nhận ủy thác từ nhiều nguồn (nguồn ủy thác từ các TCTD khác nhau và nguồn vốn tự có) để cho vay đối với những dự án lớn của một khách hàng. Sau khi nhận ủy thác, CTTC ký hợp đồng tín dụng với khách hàng, thực hiện việc giải ngân vốn, theo dõi các khoản vay và xử lý tài sản bảo đảm. Về bản chất, trong trường hợp này CTTC đang có vai trò như một TCTD đầu mối trong cấp tín dụng hợp vốn. Tuy nhiên, theo Quyết định số 286/2002/QĐ-NHNN ngày 3/4/2002 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước về việc ban hành Quy chế đồng tài trợ của các TCTD và Thông tư số 42/2011/TT-NHNN ngày 15/12/2011 thay thế Quyết định số 286/2002/QĐ-NHNN thì việc CTTC làm thành viên đầu mối cấp tín dụng, thành viên đầu mối thanh toán là bị cấm. Thông tư số 42/2011/TT-NHNN ngày 15/12/2011 quy định Ngân hàng hợp
tác xã, Quỹ tín dụng nhân dân và CTTC chỉ được làm thành viên đầu mối cấp tín dụng hợp vốn, thành viên đầu mối thanh toán trong trường hợp các tổ chức này cùng nhau hợp vốn để cấp tín dụng cho dự án, còn trong trường hợp có sự tham gia của các thành viên hợp vốn là các ngân hàng thương mại thì CTTC không được làm thành viên đầu mối cấp tín dụng và thành viên đầu mối thanh toán. Như vậy, về bản chất là cùng một hoạt động nhưng theo văn bản về ủy thác cho vay thì được phép thực hiện, nhưng theo văn bản về cấp tín dụng hợp vốn thì lại không được phép thực hiện.
b) Pháp luật về hoạt động bảo lãnh
Hoạt động bảo lãnh ngân hàng hiện nay đang được điều chỉnh bởi Luật các TCTD số 47/2010/QH12 và Thông tư số 28/2012/TT-NHNN ngày 03 tháng 10 năm 2012 của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam quy định về bảo lãnh ngân hàng.
Bảo lãnh ngân hàng là hình thức cấp tín dụng, theo đó TCTD cam kết với bên nhận bảo lãnh về việc TCTD sẽ thực hiện nghĩa vụ tài chính thay cho khách hàng khi khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ đã cam kết; khách hàng phải nhận nợ và hoàn trả cho TCTD theo thỏa thuận. Căn cứ vào mục đích, bảo lãnh ngân hàng được chia thành các loại sau:
Bảo lãnh vay vốn: là cam kết của CTTC với bên nhận bảo lãnh, về việc sẽ trả nợ thay cho khách hàng trong trường hợp khách hàng không trả hoặc không trả đầy đủ, đúng hạn nợ vay đối với bên nhận bảo lãnh.
Bảo lãnh thanh toán: là cam kết của CTTC với bên nhận bảo lãnh, về việc sẽ thực hiện nghĩa vụ thanh toán thay cho khách hàng trong trường hợp khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ thanh toán của mình khi đến hạn.
Bảo lãnh dự thầu: là cam kết của của CTTC với bên mời thầu, để bảo đảm nghĩa vụ tham gia dự thầu của khách hàng. Trường hợp, khách hàng phải nộp phạt do vi phạm quy định đấu thầu mà không nộp hoặc không nộp đầy đủ tiền phạt cho bên mời thầu thì TCTD sẽ thực hiện thay.
Bảo lãnh thực hiện hợp đồng: là cam kết của CTTC với bên nhận bảo lãnh, bảo đảm việc thực hiện đúng và đầy đủ các nghĩa vụ của khách hàng theo hợp đồng đã ký kết với bên nhận bảo lãnh. Trường hợp khách hàng vi phạm hợp đồng và phải bồi thường cho bên nhận bảo lãnh mà không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ thì CTTC sẽ thực hiện thay.
Bảo lãnh bảo đảm chất lượng sản phẩm: là cam kết của của CTTC với bên nhận bảo lãnh, bảo đảm việc khách hàng thực hiện đúng các thoả thuận về chất lượng của sản phẩm theo hợp đồng đã ký kết với bên nhận bảo lãnh. Trường hợp khách hàng vi phạm chất lượng sản phẩm và phải bồi thường cho bên nhận bảo lãnh mà không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ thì CTTC sẽ thực hiện thay.
Bảo lãnh hoàn trả tiền ứng trước: là cam kết của CTTC với bên nhận bảo lãnh về việc bảo đảm nghĩa vụ hoàn trả tiền ứng trước của khách hàng theo hợp đồng đã ký kết với bên nhận bảo lãnh. Trường hợp khách hàng vi phạm hợp đồng và phải hoàn trả tiền ứng trước mà không hoàn trả hoặc hoàn trả không đầy đủ thì CTTC sẽ thực hiện thay.
* Về phạm vi bảo lãnh: CTTC có thể cam kết bảo lãnh một phần hoặc toàn bộ các nghĩa vụ:
Bên bảo lãnh có thể cam kết bảo lãnh một phần hoặc toàn bộ các nghĩa vụ sau đây của bên được bảo lãnh, cụ thể:
- Nghĩa vụ trả nợ gốc, lãi vay và các chi phí khác có liên quan đến khoản vay.
- Nghĩa vụ thanh toán tiền mua vật tư, hàng hóa, máy móc, thiết bị và các khoản chi phí thực hiện dự án hoặc phương án đầu tư, sản xuất, kinh doanh, hoặc dịch vụ đời sống.
- Nghĩa vụ thanh toán các khoản thuế, phí, các nghĩa vụ tài chính khác đối với Nhà nước.
- Nghĩa vụ khi tham gia dự thầu.
- Nghĩa vụ trong thực hiện hợp đồng, bảo đảm chất lượng sản phẩm, nhận và hoàn trả tiền ứng trước.
- Các nghĩa vụ hợp pháp khác do các bên thỏa thuận.
* Về điều kiện bảo lãnh, CTTC xem xét và quyết định bảo lãnh khi
khách hàng có đủ các điều kiện: Có đầy đủ năng lực pháp luật dân sự, năng
lực hành vi dân sự theo quy định của pháp luật; Nghĩa vụ bảo lãnh và giao dịch phát sinh nghĩa vụ bảo lãnh là hợp pháp; Có khả năng tài chính để thực hiện nghĩa vụ được TCTD bảo lãnh trong thời hạn cam kết; Trường hợp khách hàng là tổ chức hoặc cá nhân nước ngoài thì ngoài các điều kiện nêu trên phải tuân thủ các quy định về quản lý ngoại hối của Việt Nam.
* Về thẩm quyền ký hợp đồng bảo lãnh: Trước đây Quy chế bảo lãnh ngân hàng quy định: Người đại diện theo pháp luật của CTTC có thẩm quyền ký các văn bản bảo lãnh của CTTC. Tuy nhiên, theo Thông tư số 28/2012/TT- NHNN thì Hợp đồng cấp bảo lãnh, cam kết bảo lãnh của bên bảo lãnh phải được ký bởi: Người đại diện theo pháp luật; Người quản lý rủi ro hoạt động bảo lãnh; Người thẩm định khoản bảo lãnh. Như vậy, với việc quy định có đủ ba chữ ký như trên sẽ đảm bảo được sự an toàn của Hợp đồng bảo lãnh, đảm bảo việc cấp bảo lãnh được thực hiện đúng quy định về thẩm định và hạn chế rủi ro cho CTTC.
* Về thời hạn bảo lãnh: Quy chế bảo lãnh trước đây quy định: Thời hạn bảo lãnh được xác định từ khi phát hành bảo lãnh cho đến thời điểm chấm dứt bảo lãnh được ghi trong cam kết bảo lãnh. Trường hợp cam kết bảo lãnh không ghi cụ thể thời điểm chấm dứt bảo lãnh thì thời điểm chấm dứt bảo lãnh được xác định tại thời điểm nghĩa vụ bảo lãnh chấm dứt quy định tại Quy chế (Các trường hợp chấm dứt bảo lãnh bao gồm: Khách hàng đã thực hiện đầy đủ nghĩa vụ đối với bên nhận bảo lãnh; CTTC đã thực hiện nghĩa vụ bảo