Luật ngân hàng

HỌC VIỆN NGÂN HÀNG KHOA LUẬT - - BÀI TẬP LỚN HỌC PHẦN: LUẬT NGÂN HÀNG Mã Bài tập lớn: 03 Họ tên: Hoàng Thị Quỳnh Ly MSSV: 21A4060175 Lớp niên chế: K21LKTC Nhóm lớp tín chỉ: LAW03A01 Số thứ tự theo danh sách điểm: 39 Giảng viên chấm Câu Câu Giảng viên chấm Tổng Câu ĐIỂM TRUNG BÌNH: Hà Nội – 11/2021 Câu Tổng BÀI TẬP LỚN SỐ Câu 1: Tự luận (5,5 điểm) Viết luận từ 5-7 trang “Pháp luật thành lập Ngân hàng thương mại thực tiễn thi hành Việt Nam” Sinh viên cần làm rõ vấn đề sau đây: - Các quy định pháp luật điều kiện thành lập Ngân hàng thương mại (nên có so sánh với việc thành lập doanh nghiệp thông thường) - Các quy định pháp luật trình tự thủ tục thành lập (nên có so sánh với việc thành lập doanh nghiệp thông thường) - Thực tiễn hoạt động thành lập ngân hàng thương mại Việt Nam Lưu ý: Bài luận cần có đầy đủ ba phần: Mở bài, thân kết luận Nội dung luận không việc liệt kê, copy quy định pháp luật mà phải có phân tích, đánh giá, bình luận quy định pháp luật Bên cạnh đó, sinh viên cần nghiên cứu tìm hiểu thực tiễn thi hành pháp luật Trên sở kết nghiên cứu thực trạng pháp luật thực tiễn thi hành pháp luật, khuyến khích sinh viên đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật kiến nghị, khuyến nghị, lưu ý việc thi hành quy định pháp luật LỜI NÓI ĐẦU I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Khái niệm ngân hàng thương mại Đặc điểm ngân hàng thương mại 3 Phân loại II NỘI DUNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VIỆC THÀNH LẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 1.Thẩm quyền cấp giấy phép thành lập Ngân hàng thương mại Điều kiện để Ngân hàng thương mại cấp giấy phép thành lập 2.1 Về điều kiện chung: 2.2 Về điều kiện riêng Trình tự, thủ tục thành lập Ngân hàng thương mại III THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG THÀNH LẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 10 IV GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 11 KẾT LUẬN Error! Bookmark not defined DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 11 LỜI NÓI ĐẦU Được xem “huyết mạch” kinh tế, nói thở ngành ngân hàng với nhịp thở kinh tế quốc gia Sau 70 năm kể từ Chủ tịch Hồ Chí Minh ký Sắc lệnh số 15/SL, ngày 6/5/1951 thành lập Ngân hàng quốc gia Việt Nam, ngành ngân hàng Việt Nam kinh qua khơng thăng trầm, bên cạnh có nhiều dấu ấn chuyển tích cực với phát triển đa dạng nhiều loại hình ngân hàng, đóng góp khơng nhỏ vào phát triển kinh tế quốc dân Là loại hình ngân hàng Việt Nam, ngân hàng thương mại loại hình ngân hàng quen thuộc, phổ biến nhất, nhóm trung gian tài lớn mà chủ thể kinh tế giao dịch thường xuyên Cùng với hệ thống trung gian tài nói chung, ngân hàng thương mại nói riêng trở thành “cánh tay đắc lực” Chính phủ thực thi sách tiền tệ quốc gia, nhằm thực mục tiêu ổn định kinh tế vĩ mô, kiềm chế lạm phát bảo đảm an sinh xã hội đất nước Do chủ thể kinh doanh tiền tệ mang tính hệ thống với rủi ro cao, pháp luật ln cần siết chặt, đặt yêu cầu nghiêm ngặt hoạt động thành lập ngân hàng thương mại để đảm bảo an toàn, lành mạnh cho hệ thống ngân hàng Vì việc nhận định, so sánh, phân tích, đánh giá pháp luật thành lập ngân hàng thương mại Việt Nam điều cần thiết, tiền đề để có góc nhìn khách quan xác hơn, có hiểu biết quy định pháp luật hành, tiếp cận vấn đề thực tiễn xảy Xuất phát từ tầm quan trọng đó, em xin bắt tay vào nghiên cứu chủ đề: “Pháp luật thành lập Ngân hàng thương mại thực tiễn thi hành Việt Nam” Trong trình thực đề tài, em cố gắng vận dụng kiến thức học tài liệu tham khảo định hướng giảng viên Tuy nhiên, điều kiện thời gian kiến thức chuyên sâu việc tiếp cận thực tế em hạn chế nên tập lớn khó tránh khỏi thiếu sót mặt nội dung hình thức Vì vậy, em mong nhận ý kiến, góp ý thầy cô để tập lớn hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn! I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Khái niệm ngân hàng thương mại Tại Việt Nam, khái niệm ngân hàng thương mại lần sử dụng Pháp lệnh Ngân hàng quy định: “Ngân hàng thương mại tổ chức kinh doanh tiền tệ mà hoạt động chủ yếu thường xuyên nhận tiền gửi khách hàng với trách nhiệm hoàn trả sử dụng số tiền vay, thực nghiệp vụ chiết khấu làm phương tiện tốn”1 Trong luật tổ chức tín dụng 1997, khái niệm ngân hàng thương mại không xuất mà kèm với khái niệm ngân hàng phần phân loại, theo đó: “Ngân hàng loại hình tổ chức tín dụng thực tồn hoạt động ngân hàng hoạt động kinh doanh khác có liên quan Theo tính chất mục tiêu hoạt động, loại hình ngân hàng gồm ngân hàng thương mại, ngân hàng phát triển, ngân hàng đầu tư, ngân hàng sách, ngân hàng hợp tác loại hình ngân hàng khác2” Đến Luật tổ chức tín dụng 2010, khái niệm ngân hàng thương mại bổ sung, hoàn thiện với cách lý giải đơn giản: “Ngân hàng thương mại loại hình ngân hàng thực tất hoạt động ngân hàng hoạt động kinh doanh khác theo quy định Luật Các tổ chức tín dụng nhằm mục tiêu lợi nhuận3” Theo cách định nghĩa trên, ngân hàng thương mại thực hoạt động ngân hàng gồm: nhận tiền gửi, cấp tín dụng, cung ứng dịch vụ tốn qua tài khoản4, bên cạnh đó, ngân hàng thương mại pháp luật cho phép thực rộng rãi loại nghiệp vụ kinh doanh ngân hàng như: thực nghiệp vụ chiết khấu; huy động vốn cách phát hành chứng nhận nợ;dịch vụ quản lý tiền mặt, bảo quản tài sản Đặc điểm ngân hàng thương mại Trên sở định nghĩa Ngân hàng thương mại, rút đặc điểm Ngân hàng thương mại sau: Thứ nhất, Ngân hàng thương mại pháp nhân đặc thù điều chỉnh Luật doanh nghiệp Luật tổ chức tín dụng Đặc thù thể chỗ, khác với doanh nghiệp thơng thường có đối tượng kinh doanh đa dạng đối tượng kinh doanh Pháp lệnh hội đồng nhà nước số 38-LCT/HĐNN8 ngày 23/5/1990 ngân hàng, hợp tác xã tín dụng cơng ty tài Khoản 2, Điều 20 Luật tổ chức tín dụng 1997 Khoản 3, Điều 4, Luật tổ chức tín dụng 2010 Khoản 12, Điều Luật tổ chức tín dụng 2010 ngân hàng thương mại tiền tệ - loại hàng hóa đặc biệt tiềm ẩn mức rủi ro lớn Do đó, khơng túy áp dụng luật Doanh nghiệp mà dựa pháp luật chuyên ngành luật tổ chức tín dụng Thứ hai, Ngân hàng thương mại định chế tài trung gian hoạt động đa dạng tổng hợp nhiều nghiệp vụ, dịch vụ Ngân hàng thương mại nơi cung cấp vốn cho kinh tế, cầu nối liên kết chủ thể có nhu cầu vốn thị trường, thực nhiều nghiệp vụ khác nhau: cho vay, bảo lãnh, bao toán Thứ ba, với tư cách tổ chức kinh doanh, hoạt động Ngân hàng thương mại dựa sở chế độ hạch tốn kinh tế, nhằm mục tiêu lợi nhuận Đây dấu hiệu phân biệt ngân hàng thương mại với loại ngân hàng khác Ngân hàng sách mục tiêu thực sách kinh tế, xã hội mà nhà nước giao; hay Ngân hàng hợp tác mục tiêu chủ yếu tương trợ, hỗ trợ người phát triển sản xuất kinh doanh, ổn định đời sống Thứ tư, hoạt động Ngân hàng thương mại chịu kiểm soát chặt chẽ pháp luật, chịu quản lý trực tiếp Ngân hàng nhà nước Vì hoạt động Ngân hàng thương mại mang nhiều rủi ro đa dạng như: rủi ro tín dụng, rủi ro khoản, rủi ro lãi suất, rủi ro đạo đức với độ cao, tích luỹ nhanh dễ lây lan, ảnh hướng đến phát triển suy thoái kinh tế, pháp luật kiểm sốt chặt chẽ, điều chỉnh, quản lý thận trọng tránh thiệt hại cho đời sống kinh tế-xã hội Ngân hàng Nhà nước quản lý nhiều phương diện: cấp/thu hồi giấy phép thành lập; tra, giám sát thực nội dung quy định giấy phép Phân loại - Căn vào hình thức tổ chức, Ngân hàng thương mại tổ chức hai hình thức công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, cụ thể: Ngân hàng thương mại nước thành lập, tổ chức hình thức cơng ty cổ phần trừ trường hợp ngân hàng thương mại nhà nước được thành lập, tổ chức hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ5” - Căn vào chiến lược kinh doanh gồm có: ngân hàng bán lẻ (quy mô nhỏ hướng tới cá nhân chủ yếu cho vay tiêu dùng); ngân hàng bán buôn (chỉ cung cấp dịch vụ cho doanh nghiệp,tổ chức) ngân hàng vừa bán buôn vừa bán lẻ Khoản 1, khoản 2, Điều Luật tổ chức tín dụng 2010 II NỘI DUNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VIỆC THÀNH LẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 1.Thẩm quyền cấp giấy phép thành lập Ngân hàng thương mại Về nguyên tắc, quan có thẩm quyền cấp phép cho đời mọt chủ thể quan quản lý Nhà nước lĩnh vực mà chủ thể hoạt động Các tổ chức tín dụng ảnh hưởng nguyên tắc này, theo thẩm quyền cấp, sửa đổi, bổ sung, thu hồi giấy phép thuộc quan Ngân hàng nhà nước6 Tuy nhiên, thẩm quyền cấp giấy phép Ngân hàng nhà nước phân cấp đối loại hình tổ chức tín dụng khác nhau, cụ thể Ngân hàng thương mại thẩm quyền cấp giấy phép thuộc Thống đốc Ngân hàng Nhà nước7 Điều kiện để Ngân hàng thương mại cấp giấy phép thành lập Nếu doanh nghiệp thơng thường cá nhân, tổ chức không nằm trường hợp quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam như: quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang, cán bộ, công chức, viên chức, sĩ quan, hạ sĩ quan8 có quyền thành lập doanh nghiệp làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, với Ngân hàng thương mại doanh nghiệp kinh doanh lĩnh vực đặc thù, phức tạp tiền tệ điều kiện nên để cấp giấy phép thành lập lại khắt khe nhiều so với doanh nghiệp kinh doanh thông thường, với điều kiện chung riêng định 2.1 Về điều kiện chung: Để cấp giấy phép Ngân hàng thương mại điều kiện để cấp giấy phép tổ chức tín dụng, bao gồm điều kiện9: Thứ nhất, phải có vốn điều lệ, vốn cấp tối thiểu mức vốn pháp định Bất kỳ doanh nghiệp kinh doanh loại hình kinh doanh điều cần thiết vốn Tuy nhiên, với Ngân hàng thương mại vốn khơng khoản để thực hoạt động kinh doanh, tốn chi phí mà cịn thước đo lịng tin, niềm tin khách hàng với ngân hàng Theo quy định pháp luật Điều 18 Luật tổ chức tín dụng 2010 Điều Thơng tư 25/2019/TT-NHNN sửa đổi thông tư 40/2011/TT-NHNN quy định cấp giấy phép tổ chức, hoạt động ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngồi, văn phịng đại diện tổ chức tín dụng nước ngồi, tổ chức nước ngồi khác có hoạt động ngân hàng Việt Nam Khoản 2, Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 Khoản 1, Điều 20 Luật tổ chức tín dụng 2010 hành, mức vốn pháp định ngân hàng thương mại cần phải có 3000 tỷ đồng10, vốn điều lệ Ngân hàng thương mại tối thiểu phải mức vốn pháp định Thứ hai, chủ sở hữu tổ chức tín dụng công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, cổ đông sáng lập, thành viên sáng lập pháp nhân hoạt động hợp pháp có đủ lực tài để tham gia góp vốn; cổ đông sáng lập thành viên sáng lập cá nhân có lực hành vi dân đầy đủ có đủ khả tài để góp vốn Quy định phù hợp, kinh doanh lĩnh vực tiền tệ, thân chủ hữu Ngân hàng thương mại người cần phải có uy tín cao để tăng uy tín cho Ngân hàng thể qua khả tài mình, từ lấy lịng tin khách hàng Thứ ba, người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm sốt có đủ tiêu chuẩn, điều kiện theo quy định Nếu Luật doanh nghiệp quy định cách chung chung luật tổ chức tín dụng lại quy định rõ ràng cụ thể tiêu chuẩn, điều kiện với thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên thành viên độc lập Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm sốt, Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó giám đốc (Phó Tổng giám đốc), kế tốn trưởng, Giám đốc chi nhánh, Giám đốc công ty chức danh tương đương11 Thứ tư, có điều lệ phù hợp với quy định Luật tổ chức tín dụng quy định khác pháp luật có liên quan Điều lệ xác định phương hướng, mục tiêu Ngân hàng cụ thể hóa pháp luật nên có giá trị pháp lý quan trọng, theo quy định điều lệ phải đăng ký Ngân hàng nhà nước12 Thứ năm, có đề án thành lập, phương án kinh doanh khả thi, không gây ảnh hưởng đến an toàn, ổn định hệ thống tổ chức tín dụng; khơng tạo độc quyền, hạn chế cạnh tranh, hay cạnh tranh không lành mạnh hệ thống Khi Ngân hàng thương mại có hướng phù hợp với phương án khả chắn mang lại đến lợi ích kinh tế doanh nghiệp hoạt động cách hiệu Khoản 1, Điều Nghị định Số 86/2019/NĐ-CP, ngày 14 tháng 11 năm 2019 quy định mức vốn pháp định tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi 11 Điều 50 Luật tổ chức tín dụng 2010, sửa đổi bổ sung 2017 12 Khoản 3, Điều 31 Luật tổ chức tín dụng 2010 10 2.2 Về điều kiện riêng Quy định cổ đông sáng lập ngân hàng thương mại cần đáp ứng điều kiện sau13: + Không phải cổ đông sáng lập, chủ sở hữu, thành viên sáng lập, cổ đơng chiến lược tổ chức tín dụng khác Pháp luật quy định điều để ngăn ngừa tình trạng thâu tóm quyền kiểm sốt, tạo nên nhóm lợi ích riêng biệt ảnh hưởng xấu đến ngân hàng tồn hệ thống nói chung + Các cổ đông sáng lập phải sở hữu tối thiểu 50% vốn điều lệ thành lập ngân hàng thương mại cổ phần, cổ đơng sáng lập pháp nhân phải sở hữu tối thiểu 50% tổng số cổ phần cổ đông sáng lập; *Cổ đông cá nhân phải đáp ứng điều kiện: + Mang quốc tịch Việt Nam; không thuộc đối tượng bị cấm theo quy định Luật Doanh nghiệp; + Không dùng vốn huy động, vốn vay tổ chức, cá nhân để góp vốn Pháp luật quy định điều cho cổ đông cá nhân cổ đông tổ chức hoàn toàn phù hợp, Ngân hàng thương mại chủ thể huy động vốn khách hàng sau cấp tín dụng Nếu cho phép cổ đơng sáng lập sử dụng vốn vay góp vốn tình dễ xảy cổ đơng lợi dụng chức vụ, quyền hạn để định cấp tín dụng sai lệch cấp tín dụng cho chủ nợ Đó hành vi “rút ruột” ngân hàng, gây rủi ro lớn cần ngăn chặn + Là người quản lý doanh nghiệp kinh doanh có lãi 03 năm liền kề năm nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép có đại học, đại học chuyên ngành kinh tế luật *Cổ đông sáng lập tổ chức phải đáp ứng điều kiện sau: + Được thành lập theo pháp luật Việt Nam; thực đầy đủ nghĩa vụ thuế bảo hiểm xã hội theo quy định đến thời điểm nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép; + Không dùng vốn huy động, vốn vay tổ chức, cá nhân khác để góp vốn; + Có vốn chủ sở hữu tối thiểu 500 tỷ đồng 05 năm liền kề năm nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép; kinh doanh có lãi 05 năm liền kề năm nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép Điều VBHN 48/2019-NHNN Thông tư quy định việc cấp giấy phép, tổ chức, hoạt động Ngân hàng thương mại, chí nhánh ngân hàng nước ngồi, văn phịng đại diện tổ chức tín dụng nước ngồi, tổ chức nước ngồi khác có hoạt động ngân hàng Việt Nam 13 + Trường hợp doanh nghiệp hoạt động ngành nghề kinh doanh có yêu cầu vốn pháp định, phải đảm bảo vốn chủ sở hữu trừ vốn pháp định tối thiểu số vốn góp cam kết theo số liệu từ báo cáo tài kiểm toán năm liền kề thời điểm gửi hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép; + Trường hợp doanh nghiệp Nhà nước, phải cấp có thẩm quyền chấp thuận văn cho phép tham gia góp vốn thành lập ngân hàng thương mại cổ phần theo quy định pháp luật; + Trường hợp tổ chức cấp Giấy phép thành lập hoạt động lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm phải tuân thủ việc góp vốn theo quy định liên quan pháp luật; + Trường hợp Ngân hàng thương mại: có tổng tài sản tối thiểu 100.000 tỷ đồng, tuân thủ đầy đủ quy định quản trị rủi ro, trích lập dự phịng đầy đủ theo quy định thời điểm nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép đến thời điểm cấp Giấy phép; không vi phạm tỷ lệ đảm bảo an toàn hoạt động ngân hàng theo quy định Ngân hàng Nhà nước năm liền kề năm nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép đến thời điểm cấp Giấy phép; tuân thủ điều kiện, giới hạn mua, nắm giữ cổ phiếu tổ chức tín dụng theo quy định; đảm bảo tỷ lệ an tồn vốn tối thiểu sau góp vốn thành lập ngân hàng thương mại cổ phần Trình tự, thủ tục thành lập Ngân hàng thương mại Nếu thành lập doanh nghiệp kinh doanh, chủ thể thành lập doanh nghiệp cần thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp Nhưng thành lập Ngân hàng thương mại cần phải trải qua nhiều công đoạn khác nhau, đáp ứng yêu cầu nghiêm ngặt Theo quy định pháp luật, để thành lập ngân hàng thương mại cần qua bước14: Bước 1: Lập hồ sơ đề nghị cấp giấy phép Mọi thủ tục thành lập Ngân hàng thương mại thông qua quan Ban trù bị15 Ban trù bị thành lập bắt buộc, gửi hồ sơ đề nghị cấp giấy phép thành lập hoạt động ngân hàng gồm giấy tờ theo quy định16 gửi đến Vụ cấp phép (cơ quan tra, giám sát ngân hàng) Bước 2: Thông báo tính hợp lệ hồ sơ Điều VBHN 48/2019-NHNN Khoản 18, Điều VBHN 48/2019-NHNN 16 Điều 13 đến Điều 17 Thông tư 40/2011/TT-NHNN 14 15 Ngân hàng nhà nước có trách nhiệm thơng báo cho Ban trù bị biết tính hợp lệ hồ sơ vòng 60 ngày kể từ ngày nhận đủ giấy tờ Bước 3: Thẩm định thông báo chấp thuận nguyên tắc việc thành lập ngân hàng Trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày gửi văn xác nhận nhận đầy đủ hồ sơ hợp lệ, Ngân hàng Nhà nước có văn chấp thuận nguyên tắc thành lập ngân hàng thương mại Trường hợp không chấp thuận, Ngân hàng Nhà nước có văn trả lời Ban trù bị, nêu rõ lý khơng chấp thuận Bước 4: Hoàn thiện hồ sơ cấp giấy phép thành lập hoạt động ngân hàng Trong thời hạn 60 ngày kể từ ngày nhận văn chấp thuận nguyên tắc thành lập ngân hàng thương mại, Ban trù bị phải hoàn thiện hồ sơ đề nghị cấp giấy phép nộp lên Ngân hàng nhà nước Quá thời hạn mà Ngân hàng nhà nước không nhận hồ sơ hoàn thiện, văn chấp thuận nguyên tắc hết hiệu lực Bước 5: Thơng báo tính hợp lệ sơ bổ sung Trong vòng ngày kể từ ngày nhận đầy đủ văn bổ sung, Ngân hàng Nhà nước xác nhận văn tính hợp lệ hồ sơ bổ sung Bước 6: Thẩm định hồ sơ & định cấp/ từ chối cấp giấy phép Trong thời hạn 30 ngày kể từ thời điểm nhận đủ hồ sơ hợp lệ, Ngân hàng nhà nước phải tiến hành cấp giấy phép thành lập cho Ban trù bị Trường hợp từ chối phải trả lời văn nêu rõ lý Bước 7: Đăng ký doanh nghiệp Sau cấp giấy phép thành lập hoạt động, tổ chức tín dụng phải tiến hành đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật đăng ký doanh nghiệp17 Có thể thấy rằng, khác với doanh nghiệp, tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm, họ cần đủ điều kiện hoạt động sau thực thủ tục đăng ký kinh doanh, quan có thẩm quyền (phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch Đầu tư Phịng Tài - Kế hoạch) có nghĩa vụ cấp đăng ký Nhưng với ngân hàng thương mại phải trải qua thủ tục cấp phép, phải thỏa mãn điều kiện luật định mà phụ thuộc vào quyền định bên có thẩm quyền Ngân hàng nhà nước (cụ thể Thống đốc Ngân hàng nhà nước) cho phép Ngân hàng thương mại thành lập sau thực bước đăng ký kinh doanh doanh nghiệp thông thường 17 Luật doanh nghiệp 2020, Nghị định 01/2021/ NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp III THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG THÀNH LẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY Có thể nói rằng, từ chuyển sang hệ thống ngân hàng hai cấp, ngành ngân hàng Việt Nam thực bùng nổ, đỉnh cao xuất nhiều ngân hàng Sau khủng hoảng tài năm 2008, Ngân hàng Bảo Việt ngân hàng thành lập muộn (12/2008) đánh dấu mốc tạm thời “khóa sổ” cho sóng mở ngân hàng Việt Nam Từ đến nay, khơng có ngân hàng thành lập mà thay vào thương vụ sáp nhập, thay tên đổi họ nhà băng Có thể kể đến thương vụ Ngân hàng TMCP Sài Gòn - Hà Nội (SHB) nhận sáp nhập Ngân hàng TMCP Nhà Hà Nội (Habubank) năm 2012, Ngân hàng TMCP Phát triển nhà Đồng sông Cửu Long (MHB) sáp nhập vào Ngân hàng TMCP Đầu tư Phát triển Việt Nam (BIDV) năm 2015, hay “dấu ấn buồn” khác ngành ngân hàng Ngân hàng Nhà nước Việt Nam định mang tính tình mua lại bắt buộc với giá đồng ba ngân hàng có nhiều sai phạm dẫn đến thua lỗ hàng nghìn tỷ đồng gồm: Ngân hàng Xây dựng, Ngân hàng Dầu khí Tồn cầu (GPBank) Ngân hàng Đại Dương (OceanBank), nhằm tái cấu, đảm bảo an toàn, ổn định hệ thống tổ chức tín dụng, đồng thời góp phần giữ vững an ninh trị trật tự an tồn xã hội Hiện nay, hệ thống Ngân hàng thương mại Việt Nam bao gồm Ngân hàng thương mại tổ chức hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (Ngân hàng Nông nghiệp Phát triển Nông thôn Việt Nam, Ngân hàng Xây dựng, Ngân hàng Dầu khí tồn cầu, Ngân hàng Đại Dương) 30 Ngân hàng thương mại cổ phần Trải qua 60 năm xây dựng phát triển, hệ thống Ngân hàng Việt Nam đạt thành tựu quan trọng Ngân hàng nhà nước kiểm soát tình trạng Ngân hàng thương mại yếu Khả chi trả ngân hàng yếu cải thiện đáng kể, quyền lợi người gửi tiền bảo đảm Nhìn nhận từ góc độ kinh tế vĩ mô nay, kinh tế trì đà tăng trưởng, lạm phát có xu hướng giảm, mơi trường đầu tư thuận lợi, trị – xã hội ổn định, ngân hàng thương mại có khả đảm bảo an tồn hoạt động kinh doanh, hoạt động hiệu đóng góp vào thành cơng chung ngành ngân hàng Nhìn chung, thị trường tiền tệ hoạt động Ngân hàng thương mại nước diễn biến theo chiều hướng ổn định, bảo đảm an tồn tốn 10 Tuy nhiên, Việt Nam năm trở lại chứng kiến phát triển cơng nghệ tồn diện, sâu rộng lĩnh vực Fintech (Financial Technology - cơng nghệ tài chính) xâm nhập thị trường Các công ty hoạt động nhiều lĩnh vực cung cấp dịch vụ tương tự Ngân hàng thương mại, đặc biệt dịch vụ toán với đời hàng loạt ví điện tử tiện ích: MoMo, VNPay, Vietelpay Fintech đời mang đến sóng làm thay đổi toàn cách thức vận hành dịch vụ Ngân hàng thương mại Các công ty cung ứng dịch vụ giống Ngân hàng thương mại, nhiên chưa xác định rõ ràng loại hình tổ chức tín dụng tiềm ẩn rủi ro ổn định tài chính, pháp lý Có thể thấy rằng, thực tiễn tồn nhiều vấn đề phát sinh xoay quanh bên lề Ngân hàng thương mại Vẫn kẽ hở pháp lý mà pháp luật chưa điều chỉnh hoạt động xuất thị trường, chủ thể tiếp cận với dịch vụ tương tự Ngân hàng cần tỉnh táo trước định để tránh gây thiệt hại khơng đáng có, bên cạnh pháp luật cần phải có hành lang pháp lý hồn thiện để điều chỉnh vấn đề IV GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM Ngày nay, Ngân hàng thương mại phát triển mạnh mẽ với nhiều ngành dịch vụ, tham gia sâu rộng vào lĩnh vực của đời sống xã hội, trở thành định chế tài khơng thể thiếu để vận hành kinh tế Từ phần phân tích pháp luật thực tế thị trường, thấy pháp luật bước hoàn thiện, bổ sung khoảng trống pháp lý Do đó, em xin mạnh dạn đưa số đề suất để hoàn thiện pháp luật sau: Thứ nhất, ngân hàng có bất cập, yếu trình độ quản lý, khoản, nợ xấu gia tăng cần có sách tái cấu phù hợp để hoạt động hiệu quả, an toàn hơn, quản trị tốt hơn, mạnh vốn, góp phần vào thực mục tiêu chung “kiềm chế lạm phát, ổn định kinh tế vĩ mô đảm bảo an sinh xã hội” Thứ hai, thân ngân hàng thương mại Ngân hàng thương mại nên củng cố, xây dựng quan hệ lâu dài với khách hàng, tăng liên kết động toàn hệ thống, quản lý rủi ro hiệu quả, trọng đầu tư vào tảng công nghệ, nguồn nhân lực, nắm bắt xu hướng khách hàng để gia tăng niềm tin hài lòng khách hàng 11 Thứ ba, Ngân hàng thương mại cần có sách quản lý thơng tin cách hiệu để hạn chế thơng tin khơng thức gây ảnh hưởng xấu đến Ngân hàng thương mại, hướng tới minh bạch hóa thơng tin tài với thơng tin doanh thu, lợi nhuận, tình hình nợ xấu biến động hoạt động kinh doanh để chủ thể, tổ chức tài chính, khách hàng dễ dàng tiếp cận Thứ tư, pháp luật cần hoàn thiện khung pháp lý lý chuẩn cho công ty Fintech, Các ngân hàng cần ban hành quy định quy trình kiểm sốt chặt chẽ việc cung cấp liệu cho cơng ty Fintech, đặt tiêu chí bảo mật thông tin, liệu khách hàng lên hàng đầu, đảm bảo quyền lợi cho khách hàng Thứ năm, để tăng cường lực Ngân hàng thương mại cần thường xuyên tra, giám sát lực tài chính, lực quản trị điều hành ngân hàng, để phù hợp với tiêu chí sách quản trị rủi ro hệ thống ngân hàng tốt KẾT LUẬN Qua phân tích đây, thấy hoạt động việc thành lập ngân hàng thương mại đóng vai trị quan trọng ngành ngân hàng nói riêng kinh tế quốc dân nói chung Phát triển quản lý có hiệu ngân hàng thương mại góp phần quan trọng vào trình thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội, đóng góp thiết thực vào q trình phát triển bền vững kinh tế đất nước theo hướng đi, chủ trương sách Đảng Nhà nước Khung pháp lý hoạt động thành lập Ngân hàng thương mại quy định đầy đủ dần hoàn thiện, bổ sung, sửa đổi nhiên vấn đề bất cập phát sinh Vì vậy, pháp luật cần sớm xây xựng hành lang pháp lý bao quát, toàn diện, điều chỉnh hợp lý nhằm thiết lập rõ ràng loại hình tương tự ngân hàng để phát triển ngành ngân hàng triển lành mạnh ổn định, bắt kịp với thực tiễn xu toàn cầu, hạn chế tình trạng mập mờ, chồng chéo ảnh hưởng đến phận khách hàng 12 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO TÀI LIỆU TIẾNG VIỆT Quốc hội (2010), Luật Tổ chức tín dụng số 47/2010/QH12, Hà Nội Quốc hội (2017), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Tổ chức tín dụng số 17/2017/QH14, Hà Nội Quốc hội (2020), Luật doanh nghiệp số 59/2020/QH14, Hà Nội Ngân hàng nhà nước (2019), Văn hợp số 48/2019-VBHN/NHNN Thông tư quy định việc cấp giấy phép tổ chức, hoạt động Ngân hàng thương mại, chi nhanh ngân hàng nước ngoài, văn phịng đại diện tổ chức tín dụng nước ngồi, tổ chức nước khác hoạt động Việt Nam Ngân hàng nhà nước Việt Nam (2019), Thông tư 25/2019/TT-NHNN sửa đổi thông tư 40/2011/TT-NHNN quy định cấp giấy phép tổ chức, hoạt động ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngồi, văn phịng đại diện tổ chức tín dụng nước ngồi, tổ chức nước ngồi khác có hoạt động ngân hàng Việt Nam Chính phủ (2019), Nghị định Số 86/2019/NĐ-CP quy định mức vốn pháp định tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi Chính phủ (2021), Nghị định số 01/2021/NĐ-CP quy định đăng ký doanh nghiệp TS Nguyễn Thái Hà (2021), Giáo trình Luật Ngân hàng, NXB Lao Động, Hà Nội TS Võ Đình Tồn (2019), Giáo trình Luật Ngân hàng Việt Nam, NXB Công an nhân dân, Hà Nội WEBSITE 10 thoibaonganhang.vn 13 Câu 2: Tình (4,5 điểm) Tháng 2/2008 Ngân hàng thương mại cổ phần VCP thành lập Cơng ty TNHH MTV tài VCP với tổng vốn điều lệ 1000 tỷ Trước hết, khoản 5, Điều Nghị định 86/2019/NĐ-CP, ngày 14 tháng 11 năm 2019 quy định mức vốn pháp định tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi cơng ty tài TNHH thành viên tài VCP thành lập hợp pháp với tổng vốn điều lệ 1000 tỷ ( > mức vốn pháp định theo quy định cơng ty tài tối thiểu cần có 500 tỷ đồng) Cơng ty tài loại hình tổ chức tín dụng phí ngân hàng18 tổ chức hình thức Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hợp pháp (căn Khoản 3, Điều Luật tổ chức tín dụng 2010 điểm b, khoản 1, Điều VBHN số 07/VBHN-NHNN ngày 21 tháng 02 năm 2019 thông tư quy định việc cấp giấy phép, tổ chức hoạt động tổ chức tín dụng phi ngân hàng) Cơng ty tài VCP tổ chức tín dụng phi ngân hàng nước thành lập hình thức Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên ngân hàng thương mại làm chủ sở hữu Từ tất nêu trên, Ngân hàng thương mại cổ phần VCP thành lập Công ty TNHH MTV tài VCP với tổng vốn điều lệ 1000 tỷ hoàn toàn hợp pháp Sự kiện 1: Ngày 11/11/2019, ông Văn chủ tịch HĐTV công ty tài VCP triệu tập họp HĐTV để bầu TGĐ sau TGĐ đương nhiệm kết thúc nhiệm kỳ vào ngày 30/12/2019 Các thành viên HĐTV trí bầu ơng Tú – thành viên HĐQT NHTMCP VCP TGĐ mới, nhiệm kỳ từ 2019 – 2023 Ngoài ra, hội đồng thành viên thông qua định sửa đổi Điều lệ công ty tài CVP với đồng ý tất thành viên Hãy bình luận vấn đề pháp lý phát sinh tình nêu trên? Thứ nhất, thẩm quyền triệu tập họp ông Văn - Chủ tịch hội đồng thành viên công ty tài VCP hợp pháp, khoản 3, Điều 68 Luật tổ chức tín dụng 2010 quy định quyền, nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên triệu tập chủ trì họp Hội đồng thành viên tổ chức lấy ý kiến thành viên Thứ hai, việc thành viên Hội đồng thành viên bầu ông Tú – thành viên Hội đồng quản trị Ngân hàng thương mại cổ phần VCP Tổng giám đốc mới, nhiệm kỳ từ 2019 – 2023 không hợp pháp Bởi: 18 Khoản 4, Điều Luật tổ chức tín dụng 2010 14 + Thẩm quyền bầu Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tài VCP thuộc chủ sở hữu cơng ty tài này, điểm c, Khoản 1, Điều 66 Luật tổ chức tín dụng 2010 quy định chủ sở hữu tổ chức tín dụng cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có quyền bổ nhiệm Tổng giám đốc Vì vậy, thành viên HĐTV trí bầu ơng Tú Tổng giám đốc trái quy định pháp luật + Hơn nữa, bầu ông Tú – thành viên Hội đồng quản trị Ngân hàng thương mại cổ phần VCP không đủ điều kiện để trở thành Tổng giám đốc cơng ty tài VCP Bởi điểm a, Khoản 4, Điều 50 Luật tổ chức tín dụng 2010 ơng Tú thuộc trường hợp không đủ tiêu chuẩn, điều kiện trở thành Tổng giám đốc ơng thuộc trường hợp Khoản Điều 33 Luật tổ chức tín dụng 2010 quy định: “Người thành viên Hội đồng quản trị doanh nghiệp khơng Tổng giám đốc tổ chức tín dụng” Trường hợp trên, ơng Tú thành viên Hội đồng quản trị Ngân hàng thương mại cổ phần VCP không Tổng giám đốc Cơng ty tài VCP Thứ ba, Hội đồng thành viên thông qua định sửa đổi Điều lệ cơng ty tài CVP với đồng ý tất thành viên hợp pháp Căn điểm a, Khoản 2, Điều 67 Luật tổ chức tín dụng 2010 quy định nhiệm vụ, quyền hạn Hội đồng thành viên tổ chức tín dụng cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, có quyền định nội dung điều lệ, sửa đổi, bổ sung điều lệ tổ chức tín dụng Sự kiện 2: Tháng 1/2020 cơng ty TNHH tài VCP có dự định huy động vốn kinh doanh thông qua việc vay tái cấp vốn NHNN Trình bày phương thức vay tái cấp vốn NHNN (định nghĩa, đặc điểm, điều kiện thực hiện), từ tư vấn cho cơng ty tài VCP phương thức vay tái cấp vốn phù hợp biết công ty sở hữu 200.000 trái phiếu Chính phủ mệnh giá 500.000đ/trái phiếu (thời hạn tốn lơ trái phiếu tháng 10/2020) *Phương thức vay tái cấp vốn NHNN Khái niệm Căn theo Khoản Điều 11 luật NHNN Việt Nam năm 2010 quy định: “Tái cấp vốn hình thức cấp tín dụng có bảo đảm Ngân hàng Nhà nước nhằm cung ứng 15 vốn ngắn hạn phương tiện toán cho ngân hàng thương mại tổ chức tín dụng” + Cho vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá19 hình thức cho vay Ngân hàng Nhà nước Việt Nam tổ chức tín dụng sở cầm cố giấy tờ có giá thuộc sở hữu tổ chức tín dụng để đảm bảo nghĩa vụ trả nợ + Chiết khấu giấy tờ có giá20 nghiệp vụ Ngân hàng Nhà nước mua ngắn hạn giấy tờ có giá cịn thời hạn tốn tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi trước đến hạn toán + Vay lại theo hồ sơ tín dụng hình thức cho vay đặc biệt mà tổ chức tín dụng cần hỗ trợ khả chi trả tạm thời hỗ trợ phát triển kinh tế theo đạo Chính phủ, đưa hồ sơ tín dụng khách hàng đề nghị Ngân hàng nhà nước cho vay lại theo giá trị hồ sơ tín dụng mà tổ chức tín dụng cấp cho khách hàng Đặc điểm + Quan hệ vay vốn xác lập tổ chức tín dụng (bên vay) Ngân hàng nhà nước (bên cho vay) + Hoạt động vay tái cấp vốn tổ chức tín dụng Ngân hàng nhà nước phần hoạt động điều hành sách tiền tệ quốc gia Ngân hàng nhà nước Ngân hàng nhà nước định sách nới lỏng hay thắt chặt tùy vào thời kỳ để điều tiết lượng tiền lưu thông phù hợp với mục tiêu đề + Hình thức tái cấp vốn bao gồm ba phương thức chính: cho vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá, chiết khấu giấy tờ có giá, cho vay lại theo hồ sơ tín dụng + Thời hạn vay tái cấp vốn Ngân hàng nhà nước ngắn hạn (dưới 12 tháng) Điều kiện thực - Điều kiện cho vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá + Giấy tờ có giá tổ chức tín dụng cần đảm bảo tiêu chuẩn21: phép chuyển nhượng; thuộc sở hữu hợp pháp tổ chức tín dụng đề nghị vay; có thời hạn cịn lại tối thiểu thời gian vay; khơng phải giấy tờ có giá tổ chức tín dụng đề nghị vay phát hành Khoản Điều 2, Thông tư 17/2011/TT-NHNN Khoản 4, Điều Thông tư 01/2012/TT-NHNN 21 Khoản 1, Điều Thông tư 17/2011/TT-NHNN quy định việc cho vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá Ngân hàng nhà nước Việt Nam tổ chức tín dụng 19 20 16 + Tổ chức tín dụng vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá đáp ứng đủ điều kiện22: tổ chức tín dụng cho phép vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá khơng bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt; có giấy tờ có giá đủ tiêu chuẩn thuộc danh mục giấy tờ có giá sử dụng cầm cố vay vốn Ngân hàng Nhà nước theo quy định; có mục đích vay vốn phù hợp với mục tiêu điều hành sách tiền tệ Ngân hàng Nhà nước thời kỳ; có hồ sơ đề nghị vay cầm cố Ngân hàng Nhà nước theo quy định; khơng có nợ q hạn Ngân hàng Nhà nước thời điểm đề nghị vay vốn; có cam kết sử dụng tiền vay cầm cố mục đích, trả nợ gốc lãi cho Ngân hàng Nhà nước thời gian quy định - Điều kiện chiết khấu giấy tờ có giá + Giấy tờ có giá chiết khấu tổ chức tín dụng cần đảm bảo tiêu chuẩn23: phát hành đồng Việt Nam (VND); phép chuyển nhượng; thuộc sở hữu hợp pháp tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi đề nghị chiết khấu; khơng phải giấy tờ có giá tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước đề nghị chiết khấu phát hành; thời hạn lại tối đa giấy tờ có giá 91 ngày trường hợp chiết khấu tồn thời hạn cịn lại giấy tờ có giá; thời hạn cịn lại giấy tờ có giá phải dài thời hạn Ngân hàng Nhà nước chiết khấu trường hợp chiết khấu có kỳ hạn + Tổ chức tín dụng chiết khấu giấy tờ có giá đáp ứng đủ điều kiện24: tổ chức tín dụng khơng bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt; khơng có nợ hạn Ngân hàng Nhà nước thời điểm đề nghị chiết khấu; có tài khoản tiền gửi mở Ngân hàng Nhà nước thực chiết khấu; có hồ sơ đề nghị thơng báo hạn mức chiết khấu giấy tờ có giá gửi Ngân hàng Nhà nước hạn theo quy định; giấy tờ có giá đủ điều kiện thuộc danh mục chiết khấu Ngân hàng Nhà nước - Điều kiện cho vay lại theo hồ sơ tín dụng Thứ nhất, nhằm hỗ trợ khoản Ngân hàng Nhà nước xem xét, định tái cấp vốn, hình thức cho vay lại theo hồ sơ tín dụng tổ chức tín dụng đáp Điều 10 Thông tư 17/2011/TT-NHNN quy định việc cho vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá Ngân hàng nhà nước Việt Nam tổ chức tín dụng 23 Khoản 1, Điều Thông tư 01/2012/TT-NHNN 24 Điều Thông tư 01/2012/TT-NHNN 22 17 ứng đủ điều kiện25: gặp khó khăn khả chi trả không thời gian kiểm sốt đặc biệt; có cam kết việc khơng có sử dụng hết giấy tờ có giá thuộc danh mục giấy tờ có giá sử dụng giao dịch Ngân hàng Nhà nước ngày có Giấy đề nghị vay tái cấp vốn Giấy đề nghị gia hạn vay tái cấp vốn cam kết khoản cho vay bảng kê hồ sơ tín dụng để tái cấp vốn, gia hạn tái cấp vốn Thứ hai, nhằm hỗ trợ nguồn vốn vay cho ngành, lĩnh vực khuyến khích phát triển Ngân hàng Nhà nước xem xét, định tái cấp vốn hình thức cho vay lại theo hồ sơ tín dụng tổ chức tín dụng đáp ứng đủ điều kiện26: khơng thời gian kiểm sốt đặc biệt bị áp dụng can thiệp sớm bị xử lý vi phạm theo quy định; tuân thủ tỷ lệ bảo đảm an toàn hướng dẫn Ngân hàng Nhà nước thời gian 12 tháng liên tục trước ngày có Giấy đề nghị vay tái cấp vốn; có cam kết việc khơng có sử dụng hết giấy tờ có giá thuộc danh mục giấy tờ có giá sử dụng giao dịch Ngân hàng Nhà nước ngày có Giấy đề nghị vay tái cấp vốn cam kết khoản cho vay bảng kê hồ sơ tín dụng để vay tái cấp vốn đáp ứng đầy đủ tiêu chuẩn quy định Tư vấn cho công ty tài VCP Trước hết, cơng ty tài VCP sở hữu 200.000 trái phiếu Chính phủ mệnh giá 500.000đ/trái phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá27 Bên cạnh đó, theo điểm a, Khoản 2, Điều Thông tư 01/2012/TT-NHNN Điều Thông tư 17/2011/ TT-NHNN Cơng ty tài VCP có đủ điều kiện để huy động vốn kinh doanh thông qua việc vay tái cấp vốn Ngân hàng Nhà nước Dựa điều kiện thực nêu phần trên, với việc sở hữu 200.000 trái phiếu Chính phủ có hai phương thức vay tái cấp vốn phù hợp với cơng ty tài VCP gồm: cho vay có bảo đảm cầm cố giấy tờ có giá chiết khấu giấy tờ có giá Điều 12 thông tư 24/2019/TT-NHNN quy định tái cấp vốn hình thức cho vay lại theo hồ sơ tín dụng tổ chức tín dụng 26 Điều 16 thông tư 24/2019/TT-NHNN quy định tái cấp vốn hình thức cho vay lại theo hồ sơ tín dụng tổ chức tín dụng 27 Khoản 8, Điều 6, Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam 2010 25 18 ... hình ngân hàng gồm ngân hàng thương mại, ngân hàng phát triển, ngân hàng đầu tư, ngân hàng sách, ngân hàng hợp tác loại hình ngân hàng khác2” Đến Luật tổ chức tín dụng 2010, khái niệm ngân hàng thương... ngành ngân hàng Ngân hàng Nhà nước Việt Nam định mang tính tình mua lại bắt buộc với giá đồng ba ngân hàng có nhiều sai phạm dẫn đến thua lỗ hàng nghìn tỷ đồng gồm: Ngân hàng Xây dựng, Ngân hàng. .. ơn! I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Khái niệm ngân hàng thương mại Tại Việt Nam, khái niệm ngân hàng thương mại lần sử dụng Pháp lệnh Ngân hàng quy định: ? ?Ngân hàng thương mại tổ chức