Luật kinh tế

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ KHOA KINH TẾ CHÍNH TRỊ BÁO CÁO HỌC PHẦN LUẬT KINH TẾ Giáo viên: ThS Đỗ Kim Hoàng Người thực hiện: Bùi Diệu Linh Mã sinh viên: 19050133 Lớp: QH2019E – KTCT CLC Hà Nội – năm 2021 MỤC LỤC TÌNH HUỐNG CÂU HỎI Câu Câu Câu Câu 14 Câu 15 Câu 16 Câu 17 Câu 22 Câu 23 Câu 10 24 TÌNH HUỐNG Tháng 2/2021, A, B, C thỏa thuận góp vốn thành lập Cơng ty TNHH Hoa Hồng Theo đó, A góp vốn quyền sử dụng đất, B góp tỷ đồng, C góp tỷ đồng A, B, C thống định giá vốn góp A tỷ đồng Các thành viên trí để C làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, A làm giám đốc Đến tháng 4/2021, việc góp vốn hồn tất, công ty TNHH Hoa Hồng bắt đầu vào hoạt động kinh doanh Đầu tháng năm 2021, có thông tin quy hoạch mới, đất số 138 mà A dùng để góp vốn vào Cơng ty TNHH Hoa Hồng tăng lên đột biến, ước tính 20 tỷ đồng A liền lấy lý đất dùng để góp vốn tài sản chung vợ chồng, vợ khơng đồng ý góp nữa, đề nghị B, C cho nhận lại A góp tiền tỷ đồng vào công ty Sau B, C không đồng ý, ngày 12/6/2021, A đại diện Công ty TNHH Hoa Hồng ký Hợp đồng số 65/HĐKT-2021 chuyển nhượng quyền sử dụng đất số 138 nêu cho vợ D với giá tỷ B C biết việc chuyển nhượng đất nêu trên, yêu cầu tổ chức họp Hội đồng thành viên bất thường Tuy nhiên, họp Hội đồng thành viên ngày 15/6/2021, A không đến dự Tại họp, B C trí bãi miễn chức vụ giám đốc A, cử C làm giám đốc mới, đồng thời yêu cầu hủy Hợp đồng số 65/HĐKT2021 buộc D phải trả lại đất tài sản công ty A phản đối định họp Hội đồng thành viên bất thường ngày 15/6/2021, với lý họp không đủ điều kiện tiến hành vắng mặt, đồng thời khơng bàn giao chức vụ giám đốc cho C, không đồng ý trả lại đất số 138 cho Công ty TNHH Hoa Hồng CÂU HỎI Câu Nêu khái quát nội dung pháp luật việc góp vốn thành lập doanh nghiệp Trên sở đó, cho biết việc A góp vốn quyền sử dụng đất số 138 tài sản chung vợ chồng tình nêu có hợp pháp khơng? Vì sao? Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, thành lập đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ công ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ công ty thành lập Có thể hiểu hành vi góp vốn thành lập doanh nghiệp việc thành viên Công ty chuyển giao quyền tài sản tài sản vốn góp đổi lấy quyền lợi cơng tu có giá trị tương ứng với phấn vồn góp Việc quy định góp vốn thành lập doanh nghiệp quy định Luật doanh nghiệp 2020, cụ thể Điều 34, 35, 36 Việc góp vốn thành lập doanh nghiệp có vấn đề sau: Thứ nhất, chủ thể góp vốn Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định pháp luật Khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a, Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng ” Như vậy, chủ thể có quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp cá nhân, tổ chức có lực chủ thể không thuộc trường hợp cấm luật Thứ hai, tài sản góp vốn Theo quy định Điều 34 Luật doanh nghiệp tài sản góp vốn là: - Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam - Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp có quyền sử dụng hợp pháp tài sản có quyền sử dụng tài sản để góp vốn theo quy định pháp luật Xuất phát từ loại tài sản góp vốn khác mà chủ thể có hình thức góp vốn khác nhau: góp vốn tiền; góp vốn vật; góp vốn quyền sử dụng đất; góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Thứ ba, thời hạn thủ tục góp vốn Thời hạn góp vốn khoản thời gian mà thành viên có quyền góp vốn theo quy định theo thỏa thuận thành viên việc thành lập doanh nghiệp mà khơng trái quy định pháp luật Thủ tục góp vốn thực theo quy định pháp luật: - Định giá tài sản góp vốn: Điều 36 Luật doanh nghiệp quy định việc định giá tài sản góp vốn thực sau: Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá định giá thể thành Đồng Việt Nam Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc đồng thuận tổ chức thẩm định giá định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá định giá giá trị tài sản góp vốn phải 50% số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Tài sản góp vốn trình hoạt động chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn chủ sở hữu, Hội đồng thành viên Hội đồng quản trị chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế.” - Chuyển quyền sở hữu tài sản: Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn quy định Điều 35 sau: Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho cơng ty theo quy định pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thông qua tài khoản Việc góp vốn coi tốn xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Việc toán hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần phần vốn góp, nhận cổ tức chuyển lợi nhuận nước nhà đầu tư nước phải thực thông qua tài khoản theo quy định pháp luật quản lý ngoại hối, trừ trường hợp tốn tài sản hình thức khác không tiền mặt - Cấp giấy chứng nhận vốn góp Việc cấp giấy chứng nhận vốn góp cấp cho thành viên họ hoàn thành nghĩa vụ góp vốn có nội dung ghi nhân tên người góp vốn, vốn điều lệ cơng ty, phần vốn góp, giá trị vốn góp người góp vốn Giấy góp phần ý nghĩa chứng minh tư cách thành viên cơng ty Trên sở khái qt việc góp vốn thành lập doanh nghiệp nhận xét việc A góp vốn quyền sử dụng đất số 138 tài sản chung vợ chồng tình - Về chủ thể góp vốn: A chủ thể có quyền góp vốn theo quy định Luật doanh nghiệp không thuộc trường hợp cấm theo quy định - Về tài sản góp vốn: Quyền sử dụng đất số 138 Căn vào Điều 34 LDN, Quyền sử dụng đất thuộc loại tài sản góp vốn theo quy định pháp luật thuộc quyền sở hữu hợp pháp A Tuy nhiên , theo quy định Điều 36 Luật Hơn nhân gia đình 2014 thì: “Việc bên đưa tài sản chung vào kinh doanh cần phải có thoả thuận đồng ý bên cịn lại thể văn tự giao dịch liên quan đến tài sản chung vợ chồng theo quy định pháp luật” Do vậy, việc A góp vốn quyền sử dụng đất số 138 tài sản chung vợ chồng tình nêu coi hợp pháp A vợ A thoả thuận văn việc đồng ý cho A sử dụng đất 138 để làm tài sản góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn Hoa Hồng Trường hợp vợ chồng A khơng có thỏa thuận việc sử dụng quyền sử dụng thủa đất trên, A tự ý sử dụng quyền sử dụng đất làm tài sản góp vốn việc góp vốn A coi vô hiệu Câu Nêu khái quát điều kiện để thay đổi tài sản góp vốn Trên sở đó, bình luận việc A địi thay đổi tài sản góp vốn đất số 138 tỷ đồng tiền mặt B, C không đồng ý Điều kiện để thay đổi tài sản góp vốn quy định cụ thể Khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 sau: “2 Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp…Thành viên cơng ty góp vốn cho công ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại.” Như vậy, để thay đổi tài sản góp vốn phải đảm bảo điều kiện sau: - Sự thay đổi phải thực thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Sự thay đổi phải 50% số thành viên lại đồng ý Từ quy định Khoản Điều 47, vận dụng thực tế vào tình ngày Công ty trách nhiệm hữu hạn Hoa Hồng cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nên ta chia làm hai trường hợp: Trường hợp thứ nhất, A đòi thay đổi tài sản góp vốn chưa hết thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng đăng ký doanh nghiệp theo quy định tán thành bán số thành viên lại, A quyền thay đổi loại tài sản tức tỷ so với tài sản cam kết đất số 138 Tuy nhiên, B C hai thành viên cịn lại cơng ty lại khơng đồng ý việc thay đổi tài sản góp vốn khơng có Trường hợp thứ hai, A đòi thay đổi tài sản góp vốn hết thời hạn 90 ngày kể từ ngày doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp khơng có quy định pháp luật vấn đề nên phụ thuộc vào Điều lệ công ty Tuy nhiên, B, C không đồng ý với đề nghị A nên việc A muốn thay đổi loại tài sản trường hợp khơng có Tóm lại, việc góp vốn vào cơng ty TNHH Hoa Hồng hoàn tất vào tháng 4/2021, tức A thực chuyển quyền sử dụng mảnh đất 138 cho công ty TNHH Hoa Hồng vào trước thời điểm này, việc đòi thay đổi tài sản góp vốn khơng có khơng hợp pháp Câu Phân tích khái niệm, đặc điểm hợp đồng Các điều kiện để hợp đồng có hiệu lực? Hợp đồng dân quy định Điều 385 Bộ Luật Dân 2015, theo đó: “Hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.” Từ khái niệm ta phân tích đặc điểm hợp đồng, sau: - Thứ nhất, hợp đồng dân sự thỏa thuận thống ý chí hai hay nhiều bên, ý chí phải phù hợp với pháp luật hay nói cách khác ý chí Nhà nước Sự giao kết hợp đồng phải thoả thuận hai bên trở lên hình thành hợp đồng dân giao dịch pháp lý song phương đa phương, hợp đồng dân thể ý chí bên đơn hành vi pháp lý đơn phương Tuy nhiên, hợp đồng không dựa thoả thuận tự nguyện - Đối với pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác: Pháp nhân tổ chức có đủ điều kiện quy định Điều 74 Bộ luật Dân 2015 Năng lực hành vi lực pháp luật dân pháp nhân xuất kể từ pháp nhân thành lập hợp pháp Hộ gia đình tổ hợp tác, hai loại chủ thể tham gia giao dịch phù hợp với phạm vi hoạt động Pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác thực thể xã hội, nên lực hành vi dân chủ thể không biểu trực tiếp hành vi chí người cụ thể đó, mà thể ý chung thành viên thực thơng qua hành vi người đại diện Nhìn chung, để xác lập, thực hợp đồng, chủ thể cá nhân phải có, lực pháp luật lực hành vi dân thích ứng với loại giao dịch loại hợp đồng mà chủ thể tham gia Pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác xác lập, thực hợp đồng thông qua người đại diện hợp pháp, phải phạm vi đại diện phải phù hợp với giới hạn lĩnh vực hoạt động chủ thể Thứ hai, mục đích, nội dung hợp đồng khơng vi phạm điều cấm pháp luật không trái đạo đức xã hội BLDS 2015 thừa nhận, tôn trọng tự cam kết, thỏa thuận Nhưng để bảo vệ lợi ích nhà nước, công cộng, quyền lợi ích hợp pháp người khác, BLDS 2015 qui định số trường hợp hạn chế quyền tự bên việc thiết lập hợp đồng Theo đó, nội dung mục đích hợp đồng (giao dịch dân sự) “không vi phạm điều cấm pháp luật không trái đạo đức xã hội” Nếu vi phạm, hợp đồng vô hiệu (Điều 123) Thứ ba, bên hoàn toàn tự nguyện việc giao kết, xác lập hợp đồng 12 Theo quy định BLDS 2015, hợp đồng bị coi xác lập thiếu yếu tố tự nguyện thuộc năm trường hợp sau đây: – Hợp đồng giả tạo (Điều 124): Là hợp đồng lập không phản ánh chất quan hệ đích thực bên, thể việc bên xác lập hợp đồng để che đậy giao dịch khác hay hành vi trái pháp luật bên – Hợp đồng xác lập nhầm lẫn (Điều 126): Đó việc bên hình dung sai việc, chủ thể, đối tượng nội dung hợp đồng nên xác lập hợp đồng trái với ý nguyện đích thực Ví dụ: người mua bảo hiểm tưởng mua bảo hiểm hưởng tiền bảo hiểm trường hợp có rủi ro, thực tế điều khoản bảo hiểm có loại trừ nên số loại rủi ro không bảo hiểm Pháp luật Việt Nam chấp nhận hợp đồng vô hiệu nhầm lẫn nội dung hợp đồng – Hợp đồng xác lập bị lừa dối (Điều 127): Lừa dối giao dịch hành vi cố ý bên người thứ ba nhằm làm cho bên hiểu sai lệch chủ thể, tính chất đối tượng nội dung giao dịch dân nên xác lập giao dịch Biểu lừa dối hành vi cố ý cung cấp thông tin sai thật khiến cho bên tin vào thơng tin mà xác lập hợp đồng bất lợi cho họ trái với nguyện vọng đích thực họ – Hợp đồng xác lập đe dọa (Điều 127): Đe dọa giao dịch hành vi cố ý bên người thứ ba làm cho bên buộc phải thực giao dịch nhằm tránh thiệt hại tính mạng, sức khoẻ, danh dự, uy tín, nhân phẩm, tài sản cha, mẹ, vợ, chồng, 13 Sự đe dọa thường hiểu việc bên cố ý gây sợ hãi cho bên hành vi bạo lực vật chất khủng bố tinh thần, làm bên tê liệt ý chí làm khả kháng cự nên xác lập hợp đồng trái với nguyện vọng đích thực họ Thứ tư, hình thức hợp đồng phải phù hợp, tuân thủ quy định pháp luật Hình thức hợp đồng điều kiện để hợp đồng dân có hiệu lực Theo quy định pháp luật dân hành, hợp đồng có hình thức sau: lời nói, văn Các bên thỏa thuận lựa chọn hình thức hợp đồng Đối với hình thức văn bản, có cơng chứng, chứng thực khơng Đối với số loại hợp đồng theo quy định pháp luật bắt buộc phải lập thành văn bản, có cơng chứng Câu Theo Luật Doanh nghiệp 2020, việc ký kết Hợp đồng số 65/HĐKT2021 phải đáp ứng yêu cầu gì? Trong trường hợp này, việc ký kết hợp đồng số 65/HĐKT-2021 phải đáp ứng điều kiện quy định Điều 67 Luật Doanh nghiệp 2020 Theo quy định Điều 67 thì: “1 Hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải Hội đồng thành viên chấp thuận: a) Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cơng ty; b) Người có liên quan người quy định điểm a khoản này; c) Người quản lý cơng ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ; d) Người có liên quan người quy định điểm c khoản 14 Người nhân danh công ty ký kết hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên đối tượng có liên quan lợi ích có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; kèm theo dự thảo hợp đồng nội dung chủ yếu giao dịch dự định tiến hành Trường hợp Điều lệ công ty khơng quy định khác Hội đồng thành viên phải định chấp thuận không chấp thuận hợp đồng, giao dịch thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận thông báo thực theo quy định khoản Điều 59 Luật Thành viên Hội đồng thành viên có liên quan đến bên hợp đồng, giao dịch khơng tính vào việc biểu Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu theo định Tòa án xử lý theo quy định pháp luật ký kết không quy định khoản khoản Điều Người ký kết hợp đồng, giao dịch, thành viên có liên quan người có liên quan thành viên tham gia hợp đồng, giao dịch phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch đó.” Từ quy định Điều 67 Luật Doanh nghiệp 2020 nêu trên, trường hợp việc ký kết hợp đồng số 65/HĐKT-2021 thuộc vào trường hợp quy định Điểm b Khoản Điều này, việc giao kết hợp đồng phải chấp thuận Hội đồng thành viên Theo đó, A phải thơng báo cho B C đối tượng có liên quan lợi ích có liên quan hợp đồng 65/HĐKT; kèm theo dự thảo hợp đồng 65/HĐKT Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định khác Hội đồng thành viên phải định chấp thuận không chấp thuận hợp đồng 65/HĐKT thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận thông báo thực theo quy định khoản Điều 59 Luật Doanh nghiệp 2020 A khơng tính vào việc biểu 15 Câu Cuộc họp Hội đồng thành viên ngày 15/6/2021 có tiến hành hợp pháp khơng? Vì sao? Cuộc họp Hội đồng thành viên ngày 15/6/2021 tiến hành hợp pháp Bởi quy định Khoản Điều 58 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên “1 Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định.” Mà công ty TNHH Hoa Hồng có tổng vốn Điều lệ tỷ Do họp Hội đồng thành viên tiến hành ngày 15/6/2021, có hai thành viên tham gia B C sở hữu tỷ (tương đương 66,67% tổng vốn điều lệ) quy định pháp luật Câu Việc B, C định bãi miễn chức vụ giám đốc A cử C làm giám đốc có hợp pháp khơng? Vì sao? Việc họp Hội đồng thành viên, B C định bãi miễn chức vụ giám đốc A cử C làm giám đốc có pháp luật Bởi quy định điểm đ Khoản Điều 55 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định hội đồng thành viên thì: “2 Hội đồng thành viên có quyền nghĩa vụ sau đây: … đ) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng, Kiểm soát viên người quản lý khác quy định Điều lệ công ty; …” 16 Do vậy, họp Hội đồng thành viên, B C định bãi nhiệm A giữ chức danh giám đốc cử C làm giám đốc công ty TNHH Hoa hồng có pháp luật Câu Nêu phương thức giải tranh chấp sử dụng để giải tranh chấp nêu trên? Ưu nhược điểm phương thức giải tranh chấp Trong tranh chấp trên, sử dụng phương thức để giải tranh chấp là: - Thương lượng - Hoà giải - Trọng tài thương mại - Toà án nhân dân Các phương thức giải tranh chấp có ưu, nhược điểm riêng, cụ thể: (1) Thương lượng phương thức giải nghĩ đến q trình giải tranh chấp, thể việc bên tranh chấp chủ động gặp gỡ nhau, bàn bạc, thỏa thuận quyền lợi nghĩa vụ bên, để loại bỏ tranh chấp mà khơng cần có trợ giúp hay phán bên thứ ba Ưu điểm: - Thủ tục đơn giản, nhanh chóng, giảm thiểu tối đa việc lãng phí thời gian, tiền bạc vào việc giải tranh chấp 17 - Giữ mối quan hệ kinh doanh bên sau giải tranh chấp - Bí mật cơng ty, bí mật kinh doanh đảm bảo bí mật - Uy tín cơng ty khơng bị ảnh hưởng - Không cần tới can thiệp nhà nước người thứ ba - Tính khả thi cao Nhược điểm: - Cần có thiện chí cao từ bên thương lượng đưa kết - Khơng có chế tài nên việc thực kết thương lượng tự nguyện bên - Sự thành công phụ thuộc nhiều vào hiểu biết thái độ thiện chí bên (2) Hồ giải cơng cụ giải tranh chấp ngồi tịa án, hịa giải trình dựa tự nguyện, linh hoạt, bí mật cẩn trọng Các bên tìm cách đạt giải tranh chấp hòa giải với hỗ trợ hịa giải viên, người đóng vai trị bên thứ ba trung lập để để hỗ trợ, thuyết phục bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp phát sinh Ưu điểm: - Nhanh chóng, thuận tiện, khơng nhiều thời gian 18 - Hịa giải có tham gia người thứ ba trình giải tranh chấp mà thân thương lượng khơng thể có Bằng hiểu biết tín nhiệm mình, người hịa giải biết cách làm cho ý chí bên dễ gặp q trình đàm phán để loại trừ tranh chấp - Có tính hiệu cao phương thức thương lượng có tham gia bên thứ ba - Do xuất phát từ tinh thần tự nguyện thiện chí bên Vì đạt phương án hịa giải, bên thường nghiêm túc thực Nhược điểm: - Sự thành cơng q trình giải tranh chấp chủ yếu phụ thuộc vào thái độ thiện chí hợp tác bên tranh chấp - Uy tín cơng ty bị ảnh hưởng có tham gia bên thứ ba tức Hoà giải viên - Bí mật kinh doanh khơng đảm bảo - Mất thêm chi phí cho bên thứ ba, tốn so với thương lượng (3) Toà án phương thức giải tranh chấp quan xét xử nhân danh quyền lực nhà nước, tiến hành theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ án hay định tòa án vụ tranh chấp khơng có tự nguyện tn thủ đảm bảo thi hành sức mạnh cưỡng chế nhà nước Ưu điểm: 19 - Tòa án quan xét xử Nhà nước nên phán tịa án có tính cưỡng chế cao - Trình tự, thủ tục tố tụng chặt chẽ; đảm bảo hiệu lực thi hành phán Tịa Nếu bên khơng chấp hành bị cưỡng chế quan thi hành án Các bên bảo tồn quyền lợi nghĩa vụ bắt buộc phải thực theo phán Tòa - Ngun tắc xét xử cơng khai có tính răn đe thương nhân kinh doanh vi phạm pháp luật Đây lợi thế; có vụ xét xử công khai nhận doanh nghiệp mang tính lừa lọc; hay vi phạm để tránh trường hợp khác xảy - Các tòa án, đại diện cho chủ quyền quốc gia; có điều kiện tốt trọng tài viên việc tiến hành điều tra; có quyền cưỡng chế, triệu tập bên thứ ba đến tịa - Các bên khơng phải trả thù lao cho thẩm phán, ngồi chi phí hành hợp lý Nhược điểm: - Thủ tục tố tụng tòa án thiếu linh hoạt pháp luật quy định trước - Phán tịa án thường bị kháng cáo Q trình tố tụng bị trì hỗn kéo dài; phải qua nhiều cấp xét xử; ảnh hưởng đến trình sản xuất, kinh doanh 20 - Nguyên tắc xét xử cơng khai tịa án ngun tắc xem tiến bộ; mang tính răn đe lại cản trở doanh nhân bí mật kinh doanh bị tiết lộ; uy tín thương trường bị giảm sút - Đối với tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngồi thì:  Phán tịa án thường khó đạt công nhận quốc tế Phán tịa án cơng nhận nước khác thường thông qua hiệp định song phương theo nguyên tắc nghiêm ngặt  Mặc dù thẩm phán quốc gia khách quan, họ phải buộc sử dụng ngôn ngữ áp dụng quy tắc tố tụng quốc gia họ thường quốc tịch với bên (4) Trọng tài thương mại: hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động trọng tài viên, với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm chấm dứt xung đột trình tiến hành hoạt động thương mại việc đưa phán buộc bên tranh chấp phải thực hiện, tiến hành theo quy định Luật trọng tài thương mại 2010 Ưu điểm: - Thủ tục linh hoạt, đơn giản, bên chủ động thời gian địa điểm giải tranh chấp - Đảm bảo bí mật so với Tịa án - Các bên lựa chọn trọng tài viên giải nên lựa chọn chuyên gia có chuyên môn kinh nghiệm thực tế 21 - Phán trọng tài thương mại có tính chung thẩm: đa số định trọng tài không bị kháng cáo, trừ trường hợp bên tranh chấp yêu cầu có quy định khoản điều 68 luật trọng tài năm 2010 định trọng tài bị hủy theo định tòa án - Các định trọng tài công nhận quốc tế thông qua loạt công ước quốc tế ký kết đặc biệt công ước New York năm 1958 thi hành định trọng tài nước ngồi, có khoảng 120 quốc gia thành viên công ước - Có tính cưỡng chế thi hành so với hai biện pháp giải tranh chấp khác hòa giải thương lượng Nhược điểm: - Chi phí trọng tài thường cao tòa án - Hai bên thiết phải có thỏa thuận trọng tài có hiệu lực thực - Các trọng tài viên gặp khó khăn q trình điều tra, xác minh thu thập chứng triệu tập nhân chứng pháp luật có ghi nhận quyền điều 45, 46 47 luật trọng tài năm 2010 quyền họ dừng lại mức “u cầu” cịn việc có cung cấp chứng hay dựa vào tự nguyện thiện chí bên người làm chứng - Trọng tài vụ việc (trọng tài ad-hoc) phải phụ thuộc hồn tồn vào thiện chí bên Nếu bên khơng có thiện chí, q trình tố tụng ln có nguy bị trì hỗn, nhiều thành lập Hội đồng Trọng tài khơng 22 có quy tắc tố tụng áp dụng khơng có tổ chức giám sát việc tiến hành trọng tài giám sát Trọng tài viên - Tính cưỡng chế thi hành trọng tài thường khơng cao Tịa án - Phán trọng tài chung thẩm nên trường hợp trọng tài phán khơng xác gây khó khăn thiệt hại cho bên, sau đề nghị hủy phán gây thời gian, công sức Câu Nếu B, C chọn phương án giải tranh chấp Tòa án, cho biết đứng tên nguyên đơn khởi kiện? bị đơn ai? Vì sao? Khi bên chọn phương thức giải tranh chấp Tịa án, áp dụng Luật tố tụng dân 2015 để giải vụ án: Tình A phản đối định họp hội đồng thành viên nên xác định tranh chấp tình bên là: A Công ty TNHH Hoa Hồng (theo quy định Khoản Điều 54 LDN C người đại diện theo pháp luật công ty) Theo quy định khoản 2, khoản Điều 68 BLTTDS 2015 thì: “2 Nguyên đơn vụ án dân người khởi kiện, người quan, tổ chức, cá nhân khác Bộ luật quy định khởi kiện để yêu cầu Tòa án giải vụ án dân cho quyền lợi ích hợp pháp người bị xâm phạm Bị đơn vụ án dân người bị nguyên đơn khởi kiện bị quan, tổ chức, cá nhân khác Bộ luật quy định khởi kiện để yêu cầu Tòa án giải vụ án dân cho quyền lợi ích hợp pháp nguyên đơn bị người xâm phạm.” 23 ... định Luật Cán bộ, cơng chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng ” Như vậy, chủ thể có quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp cá nhân, tổ chức có lực chủ thể không thuộc trường hợp cấm luật. .. việc thành lập doanh nghiệp mà không trái quy định pháp luật Thủ tục góp vốn thực theo quy định pháp luật: - Định giá tài sản góp vốn: Điều 36 Luật doanh nghiệp quy định việc định giá tài sản góp... sản góp vốn theo quy định pháp luật thuộc quyền sở hữu hợp pháp A Tuy nhiên , theo quy định Điều 36 Luật Hơn nhân gia đình 2014 thì: “Việc bên đưa tài sản chung vào kinh doanh cần phải có thoả thuận