Chuyen de 3-06_2 luat

LU T DOANH NGHI P VÀ LU T UT –B C TI N M I QUAN TR NG TRONG VI C HOÀN THI N TH CH KINH T TH TR NG NH H NG Xà H I CH NGH A M CL C PH N I – LU T DOANH NGHI P 1- V ph m vi u ch nh đ i t ng áp d ng 2- V hình th c t ch c kinh doanh 3- V quy n kinh doanh c a doanh nghi p 4- V đ ng ký kinh doanh, gia nh p th tr ng 5- V qu n tr n i b doanh nghi p 6- V qu n lý nhà n PH N II – LU T c đ i v i doanh nghi p UT 1- V ph m vi đ i t ng u ch nh 2- B o đ m đ u t 3- Hình th c đ u t 4- Khuy n khích, u đãi đ u t 5- Ho t đ ng đ u t tr c ti p 6- V đ u t , kinh doanh v n nhà n 7- u t n c c 8- Qu n lý nhà n cv đ ut PH N III- TÌNH HÌNH CHU N B TRI N KHAI TH C HI N HAI LU T T 1-7-2006 1- Tình hình tri n khai th c hi n Lu t Doanh nghi p 2- Tình hình tri n khai th c hi n Lu t CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u ut Lu t Doanh nghi p Lu t u t m i, áp d ng chung cho doanh nghi p nhà đ u t thu c m i thành ph n kinh t , đ c Qu c h i khóa XI, k h p th thông qua ngày 29 tháng 11 n m 2005 có hi u l c t ngày tháng n m 2006, m t b c ti n quan tr ng vi c hoàn thi n th ch kinh t th tr ng đ nh h ng xã h i ch ngh a, đáp ng yêu c u phát tri n kinh t , xã h i c a n c ta phù h p v i nh ng cam k t h i nh p kinh t qu c t Chuyên đ gi i thi u t ng quát v hai lu t, nh ng m m i đ t đ c nh ng v n đ liên quan đ n vi c tri n khai th c hi n t 1-7-2006 PH N I – LU T DOANH NGHI P T công cu c đ i m i đ c tri n khai, doanh nghi p dân doanh n c ta có b c phát tri n v t b c T n m 1991 đ n n m 1999, tr c Lu t Doanh nghi p 1999 có hi u l c, c n c có 45.000 doanh nghi p dân doanh đ c thành l p ho t đ ng theo lu t công ty lu t doanh nghi p t nhân n m 1990 N m 1999, Lu t Doanh nghi p đ c ban hành, có hi u l c t 1-1-2000 Trong n m thi hành lu t t 2000 đ n 2005, có kho ng 160.000 doanh nghi p đ c đ ng ký, v i s v n h n 300.000 t đ ng, g p g n l n so v i n m tr c v s l ng (t n m 1991 đ n n m 1999) g p kho ng 10 l n v v n đ ng ký Nh v y, t ng c ng cho đ n h t n m 2005, c n c có kho ng 205.000 doanh nghi p dân doanh ho t đ ng theo Lu t Doanh nghi p 1999 Nh m t o thêm thu n l i h n n a cho vi c phát tri n doanh nghi p, t o m t m t b ng pháp lý bình đ ng cho lo i hình doanh nghi p khơng phân bi t theo ch đ s h u, đ ng th i c ng nh m hoàn ch nh ti p quy đ nh v t ch c qu n tr n i b doanh nghi p, Qu c h i khóa XI, k h p th (ngày 29 tháng 11 n m 2005) thông qua Lu t Doanh nghi p 2005 Lu t có hi u l c t ngày tháng n m 2006, thay th Lu t Doanh nghi p 1999, Lu t Doanh nghi p nhà n c 2003, quy đ nh v t ch c qu n lý ho t đ ng c a doanh nghi p Lu t u t n c t i Vi t Nam ngày 12 tháng 11 n m 1996 Lu t s a đ i, b sung m t s u c a Lu t u t n c t i Vi t Nam n m 2000 Lu t Doanh nghi p 2005 có 10 ch ng v i 171 u Ch ng 1: Nh ng quy đ nh chung; Ch ng 2: Thành l p doanh nghi p đ ng ký kinh doanh; Ch ng 3: Công ty trách nhi m h u h n; Ch ng 4: CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u Công ty c ph n; Ch ng 5: Công ty h p danh; Ch ng 6: Doanh nghi p t nhân; Ch ng 7: Nhóm cơng ty; Ch ng 8: T ch c l i, gi i th phá s n công ty; Ch ng 9: Qu n lý nhà n c đ i v i doanh nghi p; Ch ng 10: i u kho n thi hành So v i Lu t Doanh nghi p 1999, Lu t Doanh nghi p 2005 có nh ng đ i m i ch y u nh sau: 1- V ph m vi u ch nh đ i t ng áp d ng - V ph m vi áp d ng Tr c nay, vi c t ch c, ho t đ ng c a doanh nghi p thu c thành ph n kinh t đ c th c hi n theo lu t khác Lu t Doanh nghi p 1999 quy đ nh b n lo i hình pháp lý c a t ch c kinh doanh, bao g m công ty trách nhi m h u h n, công ty c ph n, công ty h p danh doanh nghi p t nhân; b n lo i hình doanh nghi p đ c tr ng n n kinh t th tr ng B n lo i hình doanh nghi p ch y u ch áp d ng đ i v i khu v c kinh t t nhân n c Trong đó, DNNN đ c t ch c ho t đ ng theo quy đ nh c a lu t doanh nghi p n m 2003; doanh nghi p có v n đ u t n c đ c t ch c ho t đ ng theo quy đ nh c a lu t đ u t n c n Lu t Doanh nghi p 2005, quy đ nh v vi c thành l p, t ch c qu n lý ho t đ ng c a lo i hình doanh nghi p (cơng ty trách nhi m h u h n, công ty c ph n, công ty h p danh doanh nghi p t nhân) đ c th ng nh t áp d ng cho doanh nghi p thu c m i thành ph n kinh t Vì v y, có th xem m t b c đ t phá v ph m vi áp d ng c a lu t t o c s pháp lý chung cho vi c hình thành doanh nghi p khơng phân bi t theo ch đ s h u i v i doanh nghi p nhà n c: Theo i u 106, công ty nhà n c thành l p theo Lu t Doanh nghi p nhà n c n m 2003 ph i chuy n đ i thành công ty trách nhi m h u h n ho c công ty c ph n theo quy đ nh c a Lu t Doanh nghi p 2005 (ch m nh t 04 n m t ngày Lu t có hi u l c, ph i k t thúc trình chuy n đ i) Trong th i h n chuy n đ i, nh ng quy đ nh c a Lu t Doanh nghi p nhà n c n m 2003 đ c ti p t c áp d ng đ i v i doanh nghi p nhà n c n u Lu t ( t c lu t doanh nghi p 2005) khơng có quy đ nh Doanh nghi p Nhà n c thành l p k t ngày Lu t có hi u l c ph i đ c đ ng ký, t ch c qu n lý ho t đ ng theo quy đ nh c a Lu t pháp lu t liên quan ( i u 169) ây m t b c r t quan tr ng nh m m t m t b ng pháp lý chung bình đ ng cho doanh nghi p, không phân bi t thành ph n kinh t , mà b n CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u ch t chuy n đ i hình th c pháp lý qu n tr doanh nghi p, ch không ph i chuy n đ i hình th c tính ch t s h u doanh nghi p Do v y, doanh nghi p thu c s h u nhà n c v n t n t i, phát tri n d i hình th c t ch c m i ti p t c gi v trí c a n n kinh t M c đích c a vi c chuy n đ i doanh nghi p nhà n c nh m đ i m i c ch qu n lý, ph ng th c t ch c, qu n tr doanh nghi p, góp ph n quan tr ng t ng c ng tính t ch , t quy t, t ch u trách nhi m, xóa b tính l i c a doanh nghi p s can thi p hành chính, bao c p kéo dài m t cách không h p lý Công ty nhà n c chuy n đ i thành công ty trách nhi m h u h n ho c công ty c ph n s t o u ki n nâng cao hi u qu kinh doanh c a doanh nghi p, hi u qu qu n lý kinh t v mô c a Nhà n c t góp ph n nâng cao ch t l ng, hi u qu đ u t v n c a Nhà n c t i doanh nghi p i v i doanh nghi p có v n đ u t n c ngồi: Doanh nghi p có v n đ u t n c đ c thành l p tr c Lu t có hi u l c có quy n chuy n đ i theo m t hai cách (Kho n 2, i u 170): + ng ký l i t ch c qu n lý, ho t đ ng theo Lu t này; vi c đ ng ký đ c th c hi n th i h n 02 n m k t ngày tháng n m 2006 + Không đ ng ký l i; tr ng h p này, doanh nghi p ch đ c quy n ho t đ ng ph m vi ngành ngh th i h n ghi gi y phép đ u t ti p t c đ c h ng u đãi đ u t theo quy đ nh c a Chính ph Các doanh nghi p có v n đ u t n c mà nhà đ u t n c cam k t chuy n giao khơng b i hồn toàn b tài s n đ u t cho Chính ph Vi t Nam sau k t thúc th i h n ho t đ ng ch đ c chuy n đ i đ c c quan nhà n c có th m quy n ch p thu n theo quy đ nh c a Chính ph 2- V hình th c t ch c kinh doanh - Công ty trách nhi m h u h n m t thành viên cá nhân: Theo i u 63 Lu t này, Công ty trách nhi m h u h n m t thành viên doanh nghi p m t t ch c ho c m t cá nhân làm ch s h u; ch s h u công ty ch u trách nhi m v kho n n ngh a v tài s n khác c a công ty ph m vi v n u l c a công ty Nh v y, m t cá nhân c ng có quy n thành l p cơng ty trách nhi m h u h n m t thành viên thay ph i t ch c hay nh t ph i có 02 ng i nh hi n (theo Lu t Doanh nghi p 1999, hình th c công ty trách nhi m h u h n m t thành viên ch áp d ng cho t ch c, không CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u cho phép cá nhân, "doanh nghi p m t t ch c làm ch s h u") ây m t m m i r t có ý ngh a: + Vi c th a nh n cá nhân có quy n thành l p công ty trách nhi m h u h n m t thành viên m r ng thêm quy n t ch kinh doanh, h n ch r i ro, t ng m c đ an toàn cho nhà đ u t , nh đó, s ng i đ u t s v n huy đ ng đ c s t ng lên; + Ng i Vi t Nam hi n v n có tâm lý thích kinh doanh m t mình, t c m t làm ch tr c ti p t ch c qu n lý kinh doanh; + Trên th c t , đa s công ty trách nhi m h u h n 02 thành viên tr lên v th c ch t s h u c a m t cá nhân; m t hay vài thành viên khác tham gia ch hình th c đ phù h p v i quy đ nh c a pháp lu t H n n a, Lu t v đ u t n c t i Vi t Nam cho phép cá nhân ng i n c đ c đ u t vào Vi t nam ch đ c thành l p công ty trách nhi m h u h n i u này, c ng có ngh a pháp lu t cho phép cơng ty trách nhi m h u h n m t cá nhân ng i n c làm ch s h u ho t đ ng n c ta; - Công ty h p danh m t pháp nhân: ây m t m m i so v i pháp lu t hi n hành Công ty h p danh theo Lu t Doanh nghi p 2005 h i đ u ki n c a pháp nhân mà i u 94 B Lu t Dân s quy đ nh, bao g m: + c c quan nhà n c có th m quy n thành l p, cho phép thành l p, đ ng ký ho c cơng nh n; + Có c c u t ch c ch t ch ; + Có tài s n đ c l p v i cá nhân khác, t ch c khác t ch u trách nhi m b ng tài s n đó; + Nhân danh tham gia quan h pháp lu t m t cách đ c l p Trong th c t , có cơng ty h p danh nhân danh đ ng ký s h u tài s n mà pháp lu t quy đ nh ph i đ ng ký nh quy n s d ng đ t, cơng trình xây d ng, ph ng ti n v n t i, v.v Các tài s n đ ng nhiên thu c s h u công ty, ch không ph i c a t ng thành viên riêng l Khi có yêu c u ph i tốn n , cơng ty h p danh ph i s d ng tài s n c a đ tốn n ngh a v khác; công ty s d ng h t tài s n c a mà v n khơng tốn h t n thành viên ph i liên đ i ch u trách nhi m tốn h t s n cịn l i (ti t đ, kho n 2, i u 134) 3- V quy n kinh doanh c a doanh nghi p a) V ngành, ngh kinh doanh, Lu t Doanh nghi p kh ng đ nh doanh nghi p thu c m i thành ph n kinh t có quy n kinh doanh ngành CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u ngh mà pháp lu t không c m ( i u 7) i v i nh ng ngành ngh mà pháp lu t v đ u t pháp lu t có liên quan quy đ nh ph i có u ki n doanh nghi p ch đ c kinh doanh ngành, ngh có đ u ki n theo quy đ nh i u ki n kinh doanh yêu c u mà doanh nghi p ph i có ho c ph i th c hi n kinh doanh ngành, ngh c th , đ c th hi n bàng gi y phép kinh doanh, gi y ch ng nh n đ u ki n kinh doanh, ch ng ch hành ngh , ch ng nh n b o hi m trách nhi m ngh nghi p, yêu c u v v n pháp đ nh ho c yêu c u khác t o mơi tr ng thơng thống cho doanh nghi p ho t đ ng, Chính ph đ nh k rà sốt, đánh giá l i tồn b ho c m t ph n u ki n kinh doanh, bãi b ho c ki n ngh bãi b u ki n khơng cịn phù h p, s a đ i ho c ki n ngh s a đ i u ki n b t h p lý; ban hành ho c ki n ngh ban hành u ki n kinh doanh m i theo yêu c u qu n lý nhà n c i u m i r t quan tr ng "B , c quan ngang B , H i đ ng nhân dân y ban nhân dân c p không đ c quy đ nh v ngành ngh kinh doanh có u ki n u ki n kinh doanh" ( i u 8) Th c hi n nghiêm túc u này, doanh nghi p s khơng cịn b ràng bu c b i nh ng quy đ nh v u ki n kinh doanh vô lý B , y ban nhân dân t nh, thành ph đ t ra, th c ch t m t lo i "gi y phép con" h n ch quy n kinh doanh c a doanh nghi p Khơng u ki n đ a không h p lý (khơng rõ m c đích đáng c n ph i đ t), trái l i, có xu h ng t o đ c quy n kinh doanh cho m t s doanh nghi p, cho m t nhóm ng i ho t đ ng ngành đó, th m chí t o đ c quy n cho m t s ng i N m 2000, qua hai ngh đ nh 19 30 c a Chính ph , bãi b đ c 145 gi y phép b ban hành; th nh ng, theo s li u đ n tháng 5-2005, s gi y phép kinh doanh v n t i kho ng 300 (trong th c t , ch c nhi u h n n a); ngh a b n n m qua, có thêm nhi u gi y phép đ c ban hành mà không b ki m sốt, ch a k cịn nhi u lo i gi y phép "trá hình" đ c ban hành thông t , quy t đ nh c a b , trái v i Lu t Doanh nghi p n m 2000 b) Vi c xác đ nh rõ ràng quy n ngh a v c a doanh nghi p m t n i dung r t quan tr ng (có ng i cho m t “đ c thù”) Lu t Doanh nghi p c a n c ta ó th ch k ho ch t p trung quan liêu bao c p tr c đây, doanh nghi p ch đ c làm nh ng mà c quan nhà n c cho phép; quy n c a doanh nghi p c ng nh cách th c, u ki n đ th c hi n quy n đ u đ c ban hành theo m nh l nh hành t p trung (b ng hình th c ch tiêu pháp l nh) theo chi u d c t xu ng Chính th , vi c quy đ nh rõ ràng, c th quy n c a doanh nghi p r t c n thi t, m t CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u y u t ch ng minh s “thoát kh i” th ch c , t o s an tâm lòng tin cho nhà đ u t b v n kinh doanh Theo Lu t Doanh nghi p, doanh nghi p có quy n t ch kinh doanh; ch đ ng l a ch n ngành, ngh , đ a bàn, hình th c kinh doanh đ u t ; ch đ ng m r ng quy mô ngành, ngh kinh doanh; đ c Nhà n c khuy n khích, u đãi t o u ki n thu n l i tham gia s n xu t, cung ng s n ph m, d ch v cơng ích ( i u 8) Doanh nghi p có quy n l a ch n hình th c, ph ng th c huy đ ng, phân b s d ng v n; có quy n ch đ ng tìm ki m th tr ng, khách hàng ký k t h p đ ng; có quy n kinh doanh xu t nh p kh u; có quy n chi m h u, s d ng, đ nh đo t tài s n c a doanh nghi p; có quy n u n i, t cáo; có quy n tham gia t t ng v.v 4- V đ ng ký kinh doanh, gia nh p th tr ng Lu t Doanh nghi p 2005 ti p t c đ n gi n hóa th t c, gi m chi phí gia nh p th tr ng theo nh ng quy đ nh nh sau: + K t h p đ ng ký kinh doanh đ ng ký đ u t c n c; đ ng ký kinh doanh g n v i d án đ u t c th s th c hi n đ ng ký kinh doanh đ ng th i v i đ ng ký đ u t ng th i, t ng thêm quy đ nh v qu n lý nhà n c đ i v i doanh nghi p đ ng n ng a, h n ch nguy c l m d ng thành l p doanh nghi p khơng nh m m c đích kinh doanh, doanh nghi p không ho t đ ng mà không làm th t c gi i th theo quy đ nh, v.v qua đó, làm lành m nh thêm mơi tr ng kinh doanh n c ta; + Bãi b kh ng ch m c s h u đ i v i đ u t n c doanh nghi p n c ta, tr ngành, ngh h n ch kinh doanh; + Các nhà đ u t n c đ c quy n t ch l a ch n lo i hình doanh nghi p đ kinh doanh; không b b t bu c ph i s d ng nh t hình th c cơng ty trách nhi m h u h n nh hi n nay; + Doanh nghi p có v n đ u t n c ngồi có quy n t ch cao h n th c hi n kinh doanh, t ch c l i doanh nghi p, m r ng đa d ng hóa ngành, ngh kinh doanh; doanh nghi p đa d án s thay th doanh nghi p đ n d án nh hi n - C quan đ ng ký kinh doanh đ c kh ng đ nh v c c u t ch c, nhi m v quy n h n t i i u 163 m t m m i, b o đ m cho t ch c thành m t h th ng, h tr doanh nghi p có hi u qu C quan đ ng ký kinh doanh có nhi m v quy n h n ch y u nh sau: CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u + Gi i quy t vi c đ ng ký kinh doanh c p Gi y ch ng nh n đ ng ký kinh doanh theo quy đ nh c a pháp lu t; + Xây d ng, qu n lý h th ng thông tin doanh nghi p, cung c p thông tin cho c quan nhà n c, t ch c cá nhân có yêu c u theo quy đ nh c a pháp lu t; + Yêu c u doanh nghi p báo cáo v tình hình kinh doanh c a doanh nghi p xét th y c n thi t cho vi c th c hi n quy đ nh c a Lu t này, đôn đ c vi c th c hi n ch đ báo cáo c a doanh nghi p; + Tr c ti p ho c đ ngh v i c quan nhà n c có th m quy n ki m tra doanh nghi p theo nh ng n i dung h s đ ng ký kinh doanh; + X lý vi ph m quy đ nh v đ ng ký kinh doanh theo quy đ nh c a pháp lu t,; thu h i Gi y ch ng nh n đ ng ký kinh doanh yêu c u doanh nghi p làm th t c gi i th theo quy đ nh c a pháp lu t; + Ch u trách nhi m tr c pháp lu t v nh ng vi ph m đ ng ký kinh doanh; v.v - Nhân thân ng i thành l p qu n lý doanh nghiêp m t v n đ th i s đ c quan tâm hi n trình đ ng ký kinh doanh ã có nh ng tr ng h p: l p doanh nghi p v i m c đích mua bán hóa đ n gía tr gia t ng; ng i đ ng ký kinh doanh b t c quy n kinh doanh; đ i t ng c b c, nghi n hút đ c thuê đ ng tên t đ n tri u đ ng (Bà R aV ng Tàu), v.v V nguyên t c, m i công dân đ u có quy n thành l p qu n lý doanh nghi p n u không r i vào tr ng h p b c m C quan đ ng ký kinh doanh n u mu n t ch i cho m t ng i thành l p qu n lý doanh nghi p ph i đ thông tin đ ch ng minh đ c ng i thu c tr ng h p b c m ó lo i thông tin sau đây: + Thơng tin v b n án c a Tịa án, đ b o đ m không cho ng i ch u án tù ho c b Tòa án t c quy n kinh doanh thành l p qu n lý doanh nghi p; + Thông tin v quy t đ nh c a Tòa án, đ b o đ m không cho ng i b h n ch ho c m t n ng l c hành vi dân s , ng i b c m kinh doanh phá s n thành l p qu n lý doanh nghi p; + Thông tin v cán b , công ch c, đ b o đ m không cho cán b , công ch c đ ng ch c thành l p qu n lý doanh nghi p; + Thông tin v cán b lãnh đ o, qu n lý nghi p v c a doanh nghi p 100% v n nhà n c, đ b o đ m không cho đ i t ng thành l p qu n lý doanh nghi p CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u Nói cách khác, trách nhi m c a c quan nhà n c ch y u Nhà đ u t ch kê khai theo bi u m u, n p h s t i c quan đ ng ký kinh doanh; h cam k t kê khai trung th c, xác n i dung h s đ ng ký kinh doanh khơng có ngh a v ch ng minh lý l ch c a C ng có m t s tr ng h p ng i đ ng ký thành l p qu n lý doanh nghi p c tình gian l n v thông tin c a h Tuy nhiên, c quan đ ng ký kinh doanh không ph i c quan n m đ c đ thông tin c n thi t Vì v y, c n có s ph i h p gi a c quan liên quan đ xác minh nhân thân đ i t ng liên quan, xây d ng h th ng qu n lý lý l ch t pháp công dân, cung c p cho c quan đ ng ký kinh doanh Các c quan cung c p thông tin c n ch u trách nhi m v thơng tin cung c p 5- V qu n tr n i b doanh nghi p Theo Lu t Doanh nghi p, khung qu n tr doanh nghi p đ c hoàn thi n quy đ nh th ng nh t đ i v i doanh nghi p n c doanh nghi p có v n đ u t n c ngoài, đ i v i doanh nghi p s h u t nhân doanh nghi p s h u v n nhà n c theo h ng: + i m i c b n c ch th c hi n quy n ch s h u nhà n c t i doanh nghi p, tách ch c n ng th c hi n quy n ch s h u kh i ch c n ng qu n lý hành nhà n c, th c hi n t p trung th ng nh t quy n ch s h u, đ ng th i tôn tr ng quy n t ch kinh doanh c a doanh nghi p; + T ng c ng, c ng c thêm quy n c a thành viên, c đông; b o v m nh m h n quy n l i ích c a thành viên, c a c đông thi u s (ng n ch n kh n ng c đông đa s l i d ng v th t c đo t l i ích h p pháp c a c đông thi u s ); + T ng thêm quy đ nh qu n lý v n, h n ch nguy c l m d ng nguyên t c trách nhi m h u h n; + T ng thêm yêu c u công khai minh b ch hóa, nh t đ i v i nh ng ng i qu n lý; + Thi t l p ch đ thù lao, ti n l ng g n v i k t qu hi u qu kinh doanh c a công ty; + Xác đ nh rõ h n ngh a v c a ng i qu n lý, nh t đ i v i thành viên H QT giám đ c, đ c bi t ngh a v trung thành, trung th c c n tr ng; + Nâng cao, t ng c ng quy đ nh c th h n vai trị, v trí trách nhi m c a Ban Ki m soát (giám sát H QT, Giám đ c ho c T ng giám đ c vi c qu n lý u hành công ty, ch u trách nhi m tr c i h i đ ng CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u c đông vi c th c hi n nhi m v đ c giao; ki m tra tính h p lý, h p pháp, tính trung th c m c đ c n tr ng qu n lý, u hành ho t đ ng kinh doanh, t ch c công tác k toán, th ng kê l p báo cáo tài ) 6- V qu n lý nhà n c đ i v i doanh nghi p Lu t Doanh nghi p quy đ nh c th rõ ràng h n c ch trách nhi m c a c quan nhà n c, c p quy n qu n lý nhà n c đ i v i doanh nghi p Theo i u 161, n i dung qu n lý nhà n c đ i v i doanh nghi p g m có: + Ban hành, ph bi n h ng d n th c hi n các v n b n pháp lu t v doanh nghi p v n b n pháp lu t có liên quan; + T ch c đ ng ký kinh doanh, h ng d n vi c đ ng ký kinh doanh b o đ m th c hi n chi n l c, quy ho ch k ho ch đ nh h ng phát tri n kinh t , xã h i; + T ch c ho t đ ng đào t o, b i d ng nghi p v , nâng cao đ o đ c kinh doanh cho ng i qu n lý doanh nghi p; ph m ch t tr , đ o đ c, nghi p v cho cán b qu n lý nhà n c đ i v i doanh nghi p; đào t o xây d ng đ i ng công nhân lành ngh ; + Th c hi n sách u đãi đ i v i doanh nghi p theo đ nh h ng m c tiêu c a chi n l c, quy ho ch k ho ch phát tri n kinh t , xã h i; + Ki m tra, tra ho t đ ng kinh doanh c a doanh nghi p, x lý hành vi vi ph m pháp lu t c a doanh nghi p, c a cá nhân t ch c có liên quan theo quy đ nh c a pháp lu t PH N II – LU T UT Lu t u t đ c Qu c h i khóa XI, k h p th thơng qua ngày 29 tháng 11 n m 2005 thay th Lu t u t n c t i Vi t Nam n m 1996, Lu t s a đ i, b sung m t s u c a Lu t u t n c n m 2000 Lu t Khuy n khích đ u t nu c n m 1998 Lu t u t có 10 ch ng, 89 u Các ch ng là: ch ng 1: Nh ng quy đ nh chung; ch ng 2: B o đ m đ u t ; ch ng 3: Quy n ngh a v c a nhà đ u t ; ch ng 4: Hình th c đ u t ; ch ng 5: L nh v c, đ a bàn đ u t , u đãi h tr đ u t ; ch ng 6: Ho t đ ng đ u t tr c ti p; Ch ng 7: u t , kinh doanh v n nhà n c; ch ng 8: u t n c ngoài; ch ng 9: Qu n lý nhà n c v đ u t ; ch ng 10: i u kho n thi hành CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 10 Quy đ nh v m c a th tr ng đ u t vi c xóa b bi n pháp đ u t liên quan đ n th ng m i (TRIMs) c ng đ c thi t k phù h p v i l trình cam k t u c qu c t mà Vi t Nam thành viên 3- Hình th c đ u t Lu t quy đ nh hình th c đ u t bao g m đ u t tr c ti p đ u t gián ti p Theo Lu t này, đ u t tr c ti p g m b n lo i hình th c là: + u t thành l p t ch c kinh t (thành l p t ch c kinh t 100% v n c a nhà đ u t n c ngoài; thành l p t ch c kinh t liên doanh gi a nhà đ u t n c nhà đ u t n c ngồi); + u t theo hình th c h p đ ng ( h p đ ng BCC, h p đ ng BOT, h p đ ng BTO, h p đ ng BT); + u t phát tri n kinh doanh; + Mua c ph n ho c góp v n đ tham gia qu n lý ho t đ ng đ u t ; đ u t th c hi n vi c sáp nh p mua l i doanh nghi p u t theo hình th c h p đ ng, h p tác kinh doanh (g i t t h p đ ng BCC) hình th c đ u t đ c ký gi a nhà đ u t nh m h p tác kinh doanh phân chia l i nhu n, phân chia s n ph m mà không thành l p pháp nhân H p đ ng xây d ng - kinh doanh - chuy n giao (g i t t h p đ ng BOT) hình th c đ u t đ c ký gi a c quan nhà n c có th m quy n nhà đ u t đ xây d ng, kinh doanh cơng trình k t c u h t ng m t th i h n nh t đ nh; h t th i h n, nhà đ u t chuy n giao khơng b i hồn cơng trình cho Nhà n c Vi t Nam H p đ ng xây d ng - chuy n giao - kinh doanh (g i t t h p đ ng BTO) hình th c đ u t đ c ký gi a c quan nhà n c có th m quy n nhà đ u t đ xây d ng cơng trình k t c u h t ng; sau xây d ng xong, nhà đ u t chuy n giao cơng trình cho Nhà n c Vi t Nam; Chính ph dành cho nhà đ u t quy n kinh doanh công trình m t th i h n nh t đ nh đ thu h i v n đ u t l i nhu n H p đ ng xây d ng - chuy n giao (g i t t BT) hình th c đ u t đ c ký gi a c quan nhà n c có th m quy n nhà đ u t đ xây d ng cơng trình k t c u h t ng; sau xây d ng xong, nhà đ u t chuy n giao cơng trình cho Nhà n c Vi t Nam; Chính ph t o u ki n cho nhà đ u t th c hi n d án khác đ thu h i v n đ u t l i nhu n ho c toán cho nhà đ u t theo th a thu n h p đ ng BT CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 13 i v i nhà đ u t n c ngồi, hình th c đ u t tr c ti p quy đ nh Lu t m r ng so v i Lu t đ u t n c ngồi hi n hành Theo đó, ngồi hình th c công ty trách nhi m h u h n (công ty liên doanh, công ty 100% v n n c ngồi), nhà đ u t cịn đ c thành l p công ty c ph n, công ty h p danh theo Lu t Doanh nghi p; đ c góp v n mua c ph n doanh nghi p Vi t Nam m t s l nh v c, ngành ngh Chính ph quy đ nh; đ c mua l i, sáp nh p công ty, chi nhánh theo quy đ nh c a pháp lu t v c nh tranh pháp lu t có liên quan u t gián ti p đ c hi u nhà đ u t b v n kinh doanh (thông qua đ nh ch tài nh li t kê d i đây) nh ng không tr c ti p tham gia qu n lý ho t đ ng đ u t u t gián ti p g m ba hình th c là: + Mua c ph n, c phi u, trái phi u gi y t có giá khác; + Thơng qua qu đ u t ch ng khốn; + Thơng qua đ nh ch tài trung gian khác M c đích c a vi c Lu t quy đ nh hình th c đ u t gián ti p nh m t o c s pháp lý đ thêm kênh thu hút ngu n v n đ u t thông qua vi c mua c phi u, trái phi u, gi y t có giá khác, đ u t qua đ nh ch tài trung gian ch ng khốn khác mà nhà đ u t không tham gia qu n lý kinh doanh u t gián ti p m t ngu n v n quan tr ng c n đ c khuy n khích M t khác, theo u c qu c t mà Vi t Nam thành viên hình th c đ u t khác nh mua c ph n, c phi u, trái phi u c ng đ i t ng u ch nh c a u c Nhà n c Vi t Nam c ng ph i b o đ m h tr đ u t , qu n lý đ i v i ho t đ ng đ u t Tuy v y, Lu t ch quy đ nh nh ng nguyên t c v đ u t gián ti p, nh ng v n đ c th liên quan s đ c quy đ nh lu t chuyên ngành, nh pháp lu t v ch ng khoán, Lu t Ngân hàng, Lu t T ch c tín d ng, Lu t B o hi m phù h p v i cam k t qu c t 4- Khuy n khích, u đãi đ u t Vi c u đãi, khuy n khích đ u t đ c đ t m t b i c nh r t đ c bi t Trong n c, phát huy s c m nh c a tồn dân cho cơng cu c phát tri n đ t n c, kh c ph c m i sách có tính ch t phân bi t đ i x i v i n c ngoài, vi c xây d ng Lu t u t đáp ng yêu c u h i nh p qu c t yêu c u c p thi t, v a ph n ánh thông p v vi c Vi t Nam ti p t c t ng c ng sách đ i m i cam k t th c hi n i u c qu c t mà Vi t Nam thành viên, v a phù h p v i u ki n kinh t c th c a Vi t Nam C ng c n quan tâm m t th c t hi n nay, cu c c nh tranh c a CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 14 n c khu v c th gi i đ thu hút v n đ u t n c di n ngày gay g t, nh t Trung Qu c gia nh p WTO nhi u n c khu v c c i cách m nh m môi tr ng đ u t theo h ng t hóa đ u t , th ng m i Tình hình làm cho h th ng lu t pháp v đ u t c a n c ta v n đ c coi h p d n gi m d n tính c nh tranh so v i n c khu v c Do đó, Lu t u t m i c a ta ph i th hi n sách u đãi, khuy n khích, có tính c nh tranh cao h n, ho c nh t c ng ph i t ng đ ng so v i n c khu v c Trong Lu t u t , l nh v c khuy n khích đ u t ho t đ ng đ u t vào s n xu t v t li u m i, n ng l ng m i, công ngh sinh h c, công ngh thông tin; nuôi tr ng, ch bi n nông, lâm, th y s n; s d ng công ngh cao, k thu t hi n đ i, b o v môi tr ng sinh thái; đ u t vào nghiên c u phát tri n; xây d ng phát tri n cơng trình k t c u h t ng d án công nghi p quan tr ng, ngành, ngh truy n th ng, phát tri n giáo d c, y t , v n hóa, th thao, d án s d ng nhi u lao đ ng V đ a bàn khuy n khích đ u t , Lu t quy đ nh: đ u t vào đ a bàn có u ki n kinh t -xã h i khó kh n, vào khu công nghi p, khu ch xu t, khu công ngh cao khu kinh t , làng ngh L nh v c đ u t có u ki n g m m t s l nh v c s n xu t, d ch v có tác đ ng đ n tr t t an toàn xã h i, an ninh qu c gia; tác đ ng đ n sách tài chính, ti n t qu c gia; tác đ ng đ n s c kh e c ng đ ng, môi tr ng sinh thái; ho c d án ph i đáp ng u ki n nh t đ nh, nh kh o sát, khai thác tài nguyên thiên nhiên; v n hóa thơng tin, báo chí xu t b n; giáo d c đào t o, d ch v gi i trí Ngồi l nh v c nêu trên, nhà đ u t n c ngồi cịn ph i đáp ng m t s u ki n khác liên quan đ n thành l p doanh nghi p, hình th c đ u t , m c a th tr ng phù h p v i cam k t h i nh p kinh t qu c t V u đãi đ u t , Lu t quy đ nh u đãi liên quan đ n thu , kh u hao nhanh, chuy n l , s d ng đ t h tr đ u t liên quan đ n đào t o, phát tri n lo i d ch v , chuy n giao công ngh , phát tri n h t ng khu công nghi p đ c d n chi u áp d ng theo lu t có liên quan đ c xây d ng theo nguyên t c không phân bi t đ i x gi a nhà đ u t có tính đ n y u t tác đ ng Vi t Nam gia nh p WTO, phù h p v i quy đ nh c a pháp lu t liên quan 5- Ho t đ ng đ u t tr c ti p Th t c đ u t đ c quy đ nh nh sau: CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 15 + i v i d án đ u t n c có quy mơ v n đ u t d i 15 t đ ng VN không thu c danh m c l nh v c đ u t có u ki n nhà đ u t không ph i làm th t c đ ng ký đ u t ; + i v i d án đ u t n c có quy mơ v n đ u t t 15 t đ ng VN đ n d i 300 t đ ng VN không thu c danh m c l nh v c đ u t có u ki n nhà đ u t làm th t c đ ng ký đ u t Tr ng h p nhà đ u t có yêu c u c p gi y ch ng nh n đ u t c quan nhà n c qu n lý đ u t c p t nh c p Gi y ch ng nh n đ u t ; + i v i d án có v n đ u t n c ngồi có quy mơ v n đ u t d i 300 t đ ng VN không thu c danh m c l nh v c đ u t có u ki n nhà đ u t làm th t c đ ng ký đ u t t i c quan nhà n c qu n lý đ u t c p t nh đ đ c c p Gi y ch ng nh n đ u t ; + i v i d án đ u t n c, d án có v n đ u t n c ngồi có quy mơ v n đ u t t 300 t đ ng VN tr lên d án thu c danh m c d án đ u t có u ki n, ph i th c hi n th t c th m tra đ đ c c p Gi y ch ng nh n đ u t - V th t c đ u t g n v i thành l p t ch c kinh t , m t m m i đ i v i nhà đ u t n c i u 50 quy đ nh nh sau: + Nhà d u t n c l n đ u tiên đ u t vào VN ph i có d án đ u t làm th t c đ ng ký đ u t ho c th m tra đ u t t i c quan nhà n c qu n lý đ u t đ đ c c p Gi y ch ng nh n đ u t Gi y ch ng nh n đ u t đ ng th i Gi y ch ng nh n đ ng ký kinh doanh Th i h n ho t đ ng c a d án có v n đ u t n c phù h p v i yêu c u ho t đ ng c a d án không n m m i n m; tr ng h p c n thi t, Chính ph quy t đ nh th i h n dài h n đ i v i d án, nh ng không b y m i n m + T ch c kinh t có v n đ u t n c ngồi thành l p t i VN n u có d án đ u t m i đ c làm th t c th c hi n d án đ u t mà khơng nh t thi t ph i thành l p t ch c kinh t m i + Nhà đ u t n c có d án đ u t g n v i vi c thành l p t ch c kinh t th c hi n đ ng ký kinh doanh theo quy đ nh c a Lu t Doanh nghi p, pháp lu t có liên quan th c hi n th t c đ u t theo quy đ nh c a Lu t 6- V đ u t , kinh doanh v n nhà n c V n đ u t kinh doanh c a khu v c kinh t nhà n c (bao g m c đ u t b ng v n ngân sách – có c v n ODA, đ u t b ng tín d ng nhà n c đ u t b ng v n c a doanh nghi p nhà n c) hàng n m th ng CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 16 chi m 50% đ n g n 60% t ng v n đ u t phát tri n toàn xã h i, t ng c ng n m 2001-2005 lên đ n kho ng 1.343,7 nghìn t đ ng theo giá n m 2005 (t ng đ ng kho ng 85 t USD) chi m 37,5% GDP; d ki n n m 2006-2010 s lên t i 2.204,2 nghìn t đ ng (t ng đ ng 139,5 t USD), chi m 40% GDP ây m t kho n v n c c k l n Th nh ng, đ u t cho có hi u qu luôn m t câu h i ch a có l i gi i đáp th a đáng; đ ng th i, th c t , di n nh ng cơng trình đ u t b ng v n nhà n c ch t l ng th p, hi u qu , l i b n c p, th t thoát l n C ng nh v y, có nh ng doanh nghi p nhà n c đ c thành l p ch a theo m t quy ch pháp lý ch t ch , nh ng doanh nghi p nhà n c nhi u n m li n liên t c thua l , nh ng trách nhi m pháp lý c a ng i ch đ u t , c a ng i quy t đ nh thành l p doanh nghi p nhà n c c ng nh trách nhi m c a ng i qu n lý, v n hành doanh nghi p nhà n c ch a đ c quy đ nh m t cách rõ ràng C ng có nhi u bi n pháp đ c đ nh m kh c ph c tình tr ng Theo quy đ nh t i i u Lu t Doanh nghi p nhà n c 2003, Cơng ty nhà n c ch đ c thành l p m i nh ng ngành, l nh v c, đ a bàn sau đây: + Ngành, l nh v c cung c p s n ph m, d ch v thi t y u cho xã h i; + Ngành, l nh v c ng d ng công ngh cao, t o đ ng l c phát tri n nhanh cho ngành, l nh v c khác toàn b n n kinh t , đòi h i đ u t l n; + Ngành, l nh v c có l i th tr nh canh cao; + a bàn có u ki n kinh t - xã h i đ c bi t khó kh n mà thành ph n kinh t khác không đ u t Quy đ nh đ c đ nh m h n ch s thi u cân nh c vi c thành l p m i công ty nhà n c nh ng ngành, l nh v c, đ a bàn khơng c n thi t, khơng có l i th c nh tranh, ho t đ ng khơng có hi u qu Tuy nhiên, u khơng có ngh a ch có cơng ty nhà n c m i đ c thành l p m i nh ng ngành, l nh v c, đ a bàn nêu Pháp lu t không c m doanh nghi p thu c thành ph n kinh t khác đ u t vào nh ng ngành, l nh v c, đ a bàn nêu H n n a, Nhà n c c ng có nh ng sách khuy n khích doanh nghi p thu c m i thành ph n kinh t đ u t vào nh ng ngành, l nh v c thi t y u, đ a bàn kinh t - xã h i t o đ ng l c phát tri n n n kinh t đ t n c Trong Lu t u t , dành riêng m t ch ng (Ch ng 7) đ quy đ nh v vi c đ u t , kinh doanh v n nhà n c Theo Lu t này, vi c đ u t kinh doanh v n nhà n c đ c thi t k theo nh ng nguyên t c ch t ch : ph i CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 17 phù h p v i chi n l c, quy ho ch, k ho ch phát tri n kinh t , xã h i t ng th i k ; m c tiêu, b o đ m hi u qu kinh t , có ph ng th c qu n lý phù h p v i t ng ngu n v n, t ng lo i d án đ u t ; trình đ u t ph i đ c th c hi n công khai, minh b ch Lu t quy đ nh vi c phân đ nh rõ trách nhi m c a c quan, t ch c cá nhân t ng khâu c a trình đ u t ; th c hi n s phân công, phân c p qu n lý rõ ràng đ u t , kinh doanh v n nhà n c Ngu n v n ngân sách nhà n c đ u t vào t ch c kinh t đ c giao cho T ng Công ty u t Kinh doanh V n nhà n c th c hi n, nh m đ m b o s d ng v n hi u qu T ng Công ty th c hi n quy n đ i di n ch s h u v n nhà n c t i công ty trách nhi m h u h n m t thành viên, công ty trách nhi m h u h n hai thành viên tr lên, công ty c ph n đ c chuy n đ i t công ty nhà n c đ c l p ho c thành l p m i Các doanh nghi p nhà n c khác đ c t ch s d ng v n đ u t phù h p v i quy đ nh c a pháp lu t i v i nh ng ho t đ ng cơng ích (s n xu t, cung ng s n ph m, d ch v công ích), Nhà n c đ u t thơng qua hình th c giao k ho ch, đ t hàng ho c đ u th u; đó, doanh nghi p thu c m i thành ph n kinh t đ c bình đ ng tham gia s n xu t, cung ng d ch v cơng ích, tr m t s tr ng h p đ c bi t theo quy đ nh c a Chính ph Chính ph s công b danh m c s n ph m, d ch v cơng ích có sách tr giúp ho t đ ng cơng ích Các d án đ u t thu c m t s ngành, l nh v c quan tr ng, ch ng trình kinh t l n có hi u q a kinh t , xã h i, có kh n ng hồn tr v n vay đ c s d ng v n tín d ng đ u t phát tri n c a Nhà n c, nh ng ph i đ c t ch c cho vay th m đ nh ch p thu n ph ng án tài chính, ph ng án tr n v n vay tr c quy t đ nh đ u t kh c ph c tình tr ng vơ trách nhi m quy t đ nh đ u t , Lu t u t quy đ nh ng i có th m quy n quy t đ nh đ u t ph i t ch c th m d nh d án ch u trách nhi m v quy t đ nh đ u t c a T ch c đ c giao đ i di n ch s h u v n nhà n c ph i ch u trách nhi m b o tồn, phát tri n s d ng có hi u qu ngu n v n phát tri n c a Nhà n c nh m qu n lý, s d ng v n nhà n c ch t ch 7- u t n c ngồi Tính đ n h t n m 2005, doanh nghi p n c ta đ u t n c 137 d án v i t ng s v n h n 315,5 tri u USD đáp ng yêu c u v hành lang pháp lý cho ho t đ ng đ u t n c có xu h ng CIEM, Trung tâm Thơng tin - T li u 18 phát tri n c a doanh nghi p Vi t Nam, Lu t l n đ u tiên đ nh ng quy đ nh c b n T i Ch ng 6, Lu t quy đ nh l nh v c khuy n khích, h n ch ho c c m đ u t n c ngoài: khuy n khích t ch c kinh t t i Vi t Nam đ u t n c đ i v i nh ng l nh v c xu t kh u nhi u lao đ ng, phát huy có hi u qu ngành, ngh truy n th ng c a Vi t Nam, m r ng th tr ng, khai thác ngu n tài nguyên thiên nhiên t i n c đ u t , t ng kh n ng xu t kh u, thu ngo i t Nhà n c không c p phép đ u t n c đ i v i nh ng d án gây ph ng h i đ n an ninh qu c gia, qu c phòng, l ch s , v n hóa, thu n phong m t c c a Vi t Nam Nhà đ u t có quy n chuy n v n đ u t b ng ti n tài s n h p pháp khác n c đ th c hi n đ u t theo quy đ nh v qu n lý ngo i h i sau d án đ u t đ c c quan có th m quy n c a n c ho c vùng lãnh th đ u t ch p thu n Nhà đ u t đ c h ng u đãi v đ u t theo quy đ nh c a pháp lu t; có quy n n d ng lao đ ng Vi t Nam sang làm vi c t i c s s n xu t, kinh doanh nhà đ u t thành l p n c ngồi V phía nhà đ u t , h có ngh a v tuân th pháp lu t c a n c ti p nh n đ u t ; có quy n chuy n l i nhu n kho n thu nh p t vi c đ u t n c v n c; th c hi n ch đ báo cáo đ nh k v tài ho t đ ng đ ut n c ngoài; th c hi n ngh a v tài đ i v i nhà n c ta Khi k t th c đ u t n c ngồi, nhà đ u t có quy n chuy n toàn b v n, tài s n h p pháp v n c theo quy đ nh; tr ng h p nhà đ u t ch a chuy n v n c v n, tài s n, l i nhu n kho n thu nh p t vi c đ u t n c ngồi, ph i đ c s đ ng ý c a c quan nhà n c có th m quy n 8- Qu n lý nhà n c v đ u t Chính ph th ng nh t qu n lý nhà n c v đ u t ph m vi c n c; giao B K ho ch u t ch u trách nhi m th c hi n qu n lý nhà n c v ho t đ ng đ u t ; B , c quan ngang b qu n lý đ i v i l nh v c đ c phân công; y ban nhân dân c p qu n lý đ a bàn lãnh th Nhà n c qu n lý đ u t b ng lo i quy ho ch; b ng vi c xúc ti n đ u t ; theo dõi, đánh giá ho t đ ng đ u t , tra, ki m tra, x lý v u n i, t cáo N i dung qu n lý nhà n c v đ u t đ c quy đ nh nh sau: + Xây d ng ch đ o th c hi n chi n l c, quy ho ch, k ho ch, sách v đ u t phát tri n; + Ban hành t ch c th c hi n v n b n quy ph m pháp lu t v đ ut ; CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 19 + H ng d n, h tr nhà đ u t th c hi n d án đ u t gi i quy t nh ng v ng m c, nh ng yêu c u c a nhà đ u t ; + C p, thu h i Gi y ch ng nh n đ u t ; + H ng d n, đánh giá hi u qu đ u t , ki m tra, tra giám sát ho t đ ng đ u t , gi i quy t u n i, t cáo, khen th ng x lý vi ph m ho t đ ng đ u t ; + T ch c ho t đ ng đào t o ngu n nhân l c liên quan đ n ho t đ ng đ ut ; + T ch c ho t đ ng xúc ti n đ u t PH N III - TÌNH HÌNH CHU N B TRI N KHAI TH C HI N HAI LU T T 1-7-2006 Ngay trình xây d ng trình Qu c h i hai d án lu t; c quan so n th o chu n b d th o ngh đ nh h ng d n thi hành Khi lu t đ c Qu c h i th c thơng qua, Chính ph giao B K ho ch u t ch trì, ph i h p v i B , ngành có liên quan xây d ng trình Chính ph xem xét, ban hành tr c ngày 1-7-2006 b y ngh đ nh, bao g m: ngh đ nh h ng d n chung thi hành Lu t u t ; ngh đ nh v đ u t n c ngoài; ngh đ nh v BOT, BTO, BT; ngh đ nh v đ ng ký kinh doanh c quan đ ng ký kinh doanh; ngh đ nh v chuy n đ i công ty nhà n c thành công ty TNHH; ngh đ nh v đ ng ký l i doanh nghi p có v n đ u t n c ngồi ngh đ nh v qu n lý nhà n c đ i v i gi y phép kinh doanh n nay, có d th o ngh đ nh; m t s đ c trình Th t ng Chính ph ; s cịn l i đ c kh n tr ng hồn ch nh đ có th trình Chính ph xem xét tháng ho c tháng Tình hình tri n khai th c hi n Lu t Doanh nghi p tri n khai thi hành Lu t Doanh nghi p, hai m ng công vi c l n đ c th c hi n, (i) t p hu n v n i dung c a Lu t Doanh nghi p, (ii) so n th o ngh đ nh h ng d n thi hành Lu t V t p hu n n i dung c a Lu t Doanh nghi p, Vi n Nghiên c u Qu n lý Kinh t Trung ng ph i h p v i đ a ph ng t ch c hàng ch c l p t p hu n v Lu t Doanh nghi p Ngồi ra, Vi n cịn tham gia tuyên truy n, ph bi n v n i dung c a lu t d i hình th c khác nh to đàm, trao đ i v i hi p h i, c ng đ ng doanh nghi p V so n th o ngh đ nh h ng d n thi hành Lu t Doanh nghi p: Theo yêu c u c a Chính ph , B K ho ch u t s ph i ch trì so n CIEM, Trung tâm Thơng tin - T li u 20 th o ngh đ nh nh m h ng d n thi hành Lu t Doanh nghi p trình Chính ph ban hành tr c ngày 1-7-2005 B n ngh đ nh bao g m: a) Ngh đ nh v đ ng ký kinh doanh Hi n ngh đ nh đ c giao cho C c phát tri n doanh nghi p nh v a, B K ho ch u t ch trì so n th o Theo d th o g i xin ý ki n m t s b Phòng Th ng m i Công nghi p Vi t Nam đ u tháng n m 2006, d th o Ngh đ nh v đ ng ký kinh doanh có m t s n i dung m i c b n sau: - V c quan đ ng ký kinh doanh Riêng hai thành ph H Chí Minh Hà N i s đ c phép thành l p nhi u h n c quan đ ng ký kinh doanh nh hi n nay; t nh l i, c quan đkkd v n ti p t c trì nh hi n Phòng đkkd c p huy n s đ c thành l p t t c qu n, th xã thành ph tr c thu c t nh; đ ng th i vi c đ ng ký thành l p DNTN s đ c giao cho phòng đ ng ký kinh doanh c p qu n riêng thành ph Hà N i thành ph H Chí Minh - V ngành ngh kinh doanh: d th o quy đ nh s xóa b ngành ngh kinh doanh đ ng ký nh ng không kinh doanh th i h n n m - V H s đ ng ký kinh doanh: n đ ng ký kinh doanh đ c đ i tên thành Gi y đ ngh đ ng ký kinh doanh D th o ngh đ nh quy đ nh rõ, c th lo i gi y t mà nhà đ u t ph i n p đ ng ký kinh doanh - V l phí đ ng ký kinh doanh: L phí đ ng ký kinh doanh s đ c tính theo s l ng ngành ngh mà nhà đ u t đ ng ký; ngành ngh ngành ngh c p h th ng phân ngành kinh t qu c dân - V đ ng ký thay đ i n i dung đ ng ký kinh doanh: D th o b sung quy đ nh v tr ng h p đ ng ký thay đ i n i dung đ ng ký kinh doanh theo quy t đ nh c a tòa án - V thu h i gi y ch ng nh n đ ng ký kinh doanh (GCN KKD): D th o ngh đ nh d ki n b sung thêm m t s tr ng h p thu h i GCN KKD nh GCN KKD đ c c p không theo quy đ nh, thu h i theo quy t đ nh c a tòa án - V h kinh doanh cá th : D th o áp d ng thí m ch đ đ ng ký l i hàng n m đ i v i h kinh doanh t i thành ph , th xã n i t p trung s l ng l n h kinh doanh có thành l p phịng đ ng ký kinh doanh b) Ngh đ nh chuy n đ i doanh nghi p nhà n TNHH ho c công ty c ph n c thành Công ty Hi n nay, vi c chuy n đ i DNNN thành công ty c ph n đ c áp d ng theo Ngh đ nh 187/2004/N -CP v a ban hành cách h n n m vào ngày 16-11-2004 Do đó, vi c chuy n đ i DNNN thành công ty c ph n theo quy đ nh c a Lu t Doanh nghi p n m 2005 s ti p t c áp d ng CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 21 quy đ nh c a Ngh đ nh này, d th o Ngh đ nh m i ch quy đ nh v chuy n đ i DNNN thành công ty TNHH D th o Ngh đ nh chuy n đ i DNNN thành công ty TNHH Vi n Nghiên c u Qu n lý Kinh t Trung ng ch trì so n th o có nh ng n i dung c b n sau[1]: - V chuy n DNNN thành công ty TNHH thành viên: + Quy đ nh c th u ki n chuy n đ i đ i v i t ng đ i t ng c th , nh công ty nhà n c đ c l p, công ty nhà n c, công ty thành viên h ch toán đ c l p, cơng ty m -con ho c t p đồn kinh t , công ty tr c ti p ph c v qu c phịng an ninh + Trình t chuy n đ i: c b n g m b c quy t đ nh chuy n đ i KKD V c b n, hoàn thi n quy đ nh c a Ngh đ nh 63/2001/N CP Ngh đ nh 145/2005/N -CP - V chuy n đ i DNNN thành công ty TNHH thành viên tr lên + T ng t nh trên, d th o quy đ nh rõ u ki n chuy n đ i đ i v i t ng đ i t ng c th + Hình th c chuy n đ i: d th o quy đ nh hai hình th c chuy n đ i (i) bán ph n v n nhà n c t i doanh nghi p cho ng i lao đ ng nhà đ u t , (ii) góp tồn b m t công ty nhà n c đ v i doanh nghi p khác ho c nhà đ u t khác thành l p công ty TNHH + Trình t chuy n đ i: Vi c chuy n đ i th c hi n theo b c sau (i) chu n b chuy n đ i, (ii) xây d ng đ án chuy n đ i, (iii) trình, phê t ph ng án chuy n đ i, (iv) t ch c bán ph n v n góp, (v) c p gi y ch ng nh n ph n v n góp, đ ng ký kinh doanh đ ng ký l i quy n s h u tài s n - V sách đ i v i ng i lao đ ng doanh nghi p chuy n đ i: Chuy n công ty nhà n c thành công ty TNHH hai thành viên tr lên m t hình th c chuy n đ i s h u (tr tr ng h p góp v i doanh nghi p 100% v n nhà n c), nhà n c có th m t thành viên n u n m gi v n, ho c s không thành viên c a cơng ty n u bán tồn b v n nhà n c Vì v y, đ b o đ m s bình đ ng v i doanh nghi p chuy n đ i s h u theo hình th c c ph n hóa, sách đ i v i ng i lao đ ng đ i v i doanh nghi p chuy n đ i d th o quy đ nh t ng t nh đ i v i c ph n hóa Tuy nhiên, vi c áp d ng tùy thu c ph ng pháp bán ph n v n nhà n c c) Ngh đ nh đ ng ký l i đ i v i doanh nghi p có v n đ u t n ngịai c Theo T trình d th o Ngh đ nh chuy n đ i DNNN thành công ty TNHH theo Lu t doanh nghi p , d th o tháng 4-2006 CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 22 D th o Ngh đ nh C c đ u t n c ngòai, B K ho ch u t ch trì so n th o Theo d th o Ngh đ nh đ ng ký l i doanh nghi p có v n đ u t n c ngòai (d th o 2), d th o quy đ nh th t c là: - ng ký l i doanh nghi p 100% v n n c ngòai doanh nghi p liên doanh Doanh nghi p liên doanh doanh nghi p 100% v n n c ngòai có hai ch s h u tr lên đ c đ ng ký l i thành công ty TNHH hai thành viên tr lên Doanh nghi p 100% v n n c ngịai có ch s h u đ c đ ng ký l i thành công ty TNHH thành viên Cơng ty c ph n có v n đ u t n c ngòai đ ng ký l i thành công ty c ph n - ng ký l i doanh nghi p 100% v n đ u t n c ngòai doanh nghi p liên doanh có cam k t chuy n giao khơng b i hồn cho Chính ph Vi t Nam sau k t thúc th i h n ho t đ ng Vi c đ ng ký l i ch đ c th c hi n sau đ c s đ ng ý c a C quan nhà n c có th m quy n Vi c đ ng ký l i hai tr ng h p đ c th c hi n t i c quan qu n lý nhà n c v đ u t có th m quy n Doanh nghi p đ ng ký l i s đ c c p Gi y ch ng nh n đ u t - i u ch nh c c u t ch c đ i v i doanh nghi p không đ ng ký l i: Các doanh nghi p n u không đ ng ký l i s ph i u ch nh l i c c u t ch c theo Lu t Doanh nghi p Sau doanh nghi p u ch nh s báo cáo k t qu u ch nh v i c quan qu n lý nhà n c v đ u t d) Ngh đ nh v qu n lý nhà n c đ i v i gi y phép kinh doanh Ngh đ nh Vi n Nghiên c u Qu n lý Kinh t Trung ng ch trì so n th o Theo d th o m i nh t, quy đ nh v qu n lý nhà n c đ i v i gi y phép kinh doanh d th o g m n i dung sau đây: M t là, đ a đ c khái ni m chung, t đó, có nh n th c th ng nh t v gi y phép kinh doanh; Hai là, xác đ nh nh ng u ki n có tính ngun t c đ i v i vi c s d ng gi y phép kinh doanh qu n lý nhà n c; Ba là, thi t l p đ c nguyên t c; chu n hóa đ dung c a quy đ nh v gi y phép kinh doanh; c hình th c n i B n là, t o đ c khung kh pháp lý đ bên có liên quan, nh t c ng đ ng doanh nghi p, tham gia m t cách ch đ ng, th ng xuyên, công b ng, minh b ch khách quan vào vi c so n th o, rà soát đánh giá, b sung, s a đ i th c thi quy đ nh v gi y phép kinh doanh; N m là, thi t l p đ c th ch giám sát vi c so n th o, ban hành th c thi quy đ nh v gi y phép kinh doanh Tình hình tri n khai th c hi n Lu t CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u ut 23 Hiện có dự thảo Nghị định hớng dẫn Luật Đầu t đợc khẩn trơng hòan tất để trình Chính phủ xem xét, phê duyệt ban hành trớc ngày 1/7/2006, là: - Nghị định hớng dẫn thi hành Luật Đầu t - Nghị định đầu t nớc - Nghị định đầu t dới hình thức BOT, BTO, BT Theo đạo Chính phủ, đà đợc thể qua văn dự thảo nghị định, tinh thần chung việc soạn thảo dự thảo nghị định là: - Tuân thủ triệt để tinh thần quy định Luật Đầu t Nghị định không đuợc bó luật, phải bám sát vấn đề mà Luật yêu cầu phải có hớng dẫn cụ thể, với mục tiêu bớc xây dựng mặt pháp lý chung, bình đẳng, hội nhập thuận lợi cho nhà đầu t thuộc thành phần kinh tế, nớc - Các dự thảo nghị định phải bám sát yêu cầu hội nhập, đặc biệt việc Việt Nam chuẩn bị gia nhập WTO thể chế hóa quy định hội nhập; loại bỏ quy định trái vi phạm cam kết Điều ớc quốc tế mà Việt Nam thành viên - Đẩy mạnh cải cách thủ tục hành quản lý nhà nớc hoạt động đầu t; phân cấp mạnh cho địa phơng Chính phủ xem xét dự án đầu t lớn có tác động lớn tới kinh tế, xà hội liên quan tới nhiều ngành, địa phơng Quy định rõ vai trò trách nhiệm Bộ, ngành, địa phơng quản lý hoạt động đầu t, đặc biệt trọng triển khai dự án đầu t - Các dự thảo Nghị định cần có đồng bộ, thống nhất, không chồng chéo, đồng thời không bỏ sót vấn đề hớng dẫn Các vấn đề chuyên ngành không đợc hớng dẫn Nghị định mà đợc quy định có tính chất viện dẫn Dự kiến, hoạt động đầu t kinh doanh vốn nhà nớc đợc quy định chơng VII Luật Đầu t đợc quy định riêng Luật (hoặc Nghị định) quản lý đầu t vốn nhà nớc (đang trình soạn thảo) Cũng nh vậy, hoạt động đầu t gián tiếp đợc quy định quy định pháp luật chuyên ngành, nh pháp luật chứng khoán, Luật Ngân hàng, Luật tổ chức tín dụng quốc tế, Luật Bảo hiểm phù hợp với cam kết quốc tế Sau đà nhận đợc nhiều ý kiến góp ý từ bộ, ngành, chuyên gia nớc, doanh nghiệp hiệp hội doanh nghiệp, dự thảo nghị định đà đợc chỉnh sửa nhiều lần giai đoạn hòan thiện để trình Chính phủ xem xét phê duyệt Dới xin điểm qua số nội dung pháp lý quan trọng có tính đổi dự thảo Nghị định a) Dự thảo Nghị định hớng dẫn thi hành Luật Đầu t CIEM, Trung tâm Thông tin - T li u 24 Dù thảo lần thứ 10, ngày 15/5/2006, Nghị định hớng dẫn thi hành Luật Đầu t gồm chơng, 96 ®iỊu vµ Phơ lơc vµ mÉu kÌm theo D−íi số quy định có tính đổi quan trọng dự thảo Nghị định: - So với Luật Đầu t nớc ngòai cũ, quy định pháp lý liên quan đến đầu t nớc dự thảo Nghị định đà có nhiều thay đổi quan trọng theo hớng thông thoáng thuận lợi cho nhà đầu t nớc ngòai gia thập thị trờng, thành lập doanh nghiệp mới, nh hoạt động đầu t, kinh doanh Việt Nam Nhà đầu t nớc lần vào Việt Nam phải có dự án đầu t thực thành lËp tỉ chøc kinh tÕ ®ång thêi víi thùc hiƯn dự án Giấy chứng nhận đầu t đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau đà thành lập Việt Nam, doanh nghiệp có vốn đầu t nớc có quyền nghĩa vụ giống nh doanh nghiệp Việt Nam, ví dụ nh quyền thành lập pháp nhân mà không cần có dự án đầu t Đồng thời, trờng hợp đà thành lập tổ chức kinh tế, c¸c doanh nghiƯp cịng cã thĨ cã dù ¸n míi mà không cần thành lập pháp nhân Nh Dự thảo Nghị định đà thể tinh thần Luật nhà đầu t nớc đợc hoạt động đa mục tiêu, đa dự án Hy vọng, với việc Việt Nam gia nhập WTO, môi trờng pháp lý thuận lợi góp phần dẫn tới đợt sóng đầu t nớc vào Việt Nam - Dự thảo nghị định trọng tới việc thu hút đầu t gián tiếp từ nớc ngoài, đặc biệt đà đa quy định hình thức đầu t mua lại sáp nhập (M&A), mở kênh để nhà đầu t nớc thâm nhập thị trờng Việt Nam - Loại bỏ u đÃi khuyến khích xuất quy định vi phạm hộp đỏ Hiệp định trợ cấp WTO mà Việt Nam cam kết loại bỏ gia nhập WTO Loại bỏ u đÃi dành riêng cho dự án đầu t khu c«ng nghiƯp, khu chÕ xt, khu c«ng nghƯ cao, khu kinh tế, tránh tình trạng doanh nghiệp khu công nghiệp trung tâm thành phố lớn đợc u đÃi nh doanh nghiệp đầu t vào vùng địa bàn miền núi khó khăn - Danh mục địa bàn có điều kiện kinh tế - xà hội khó khăn danh mục địa bàn có điều kiện kinh tế - xà hội đặc biệt khó khăn đợc quy định đến đến địa bàn tỉnh, không lập đến địa bàn huyện nh trớc Việc mở rộng nhằm tận dụng ảnh hởng hiệu ứng tràn dự án đầu t vùng đô thị tới vùng nghèo tỉnh khó khăn - Phân cấp mạnh mẽ việc cấp Giấy chứng nhận đầu t cho địa phơng Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh, Ban Quản lý khu công nghiệp đợc quyền cấp Giấy chứng nhận đầu t với phần lớn dự án có vốn đầu t dới 800 tỷ đồng b) Dự thảo Nghị định hớng dẫn đầu t nớc nhà đầu t Việt Nam CIEM, Trung tõm Thông tin - T li u 25