Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp năm 2020

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM TRẦN VĂN HÙNG HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI TRẦN VĂN HÙNG NGÀNH LUẬT KINH TẾ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 LUẬN VĂN THẠC SĨ NGÀNH LUẬT KINH TẾ KHÓA: X Tp.HCM, năm 2021 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI TRẦN VĂN HÙNG NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 Ngành: Luật Kinh tế Mã số: 8.38.01.07 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC TS NGUYỄN THỊ DUNG Tp.HCM, năm 2021 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Thời gian vừa qua, kinh tế toàn giới phải gánh chịu hậu nghiêm trọng đại dịch vi rút đường hô hấp cấp (COVID 19) gây Theo số liệu Tổng cục Thống Kê công bố: Năm 2020, kinh tế giới suy thối với mức tăng trưởng âm 4,3%; đó, Việt Nam ghi nhận tổng sản phẩm nước (GDP) đạt tăng trưởng dương 2,91% Việt Nam ghi dấu ấn đậm nét trường quốc tế, mà theo báo chí nhiều nước đưa tin, cho rằng: Việt Nam kinh tế khu vực Châu Á Thái Bình Dương Thật vậy, tồn giới chịu tác động lớn từ đại dịch, sản xuất kinh doanh bị đình trệ; Chúng ta lại bất ngờ chứng kiến thay đổi môi trường sản xuất kinh doanh nhiều cơng ty, tập đồn lớn, đa quốc gia từ nước khác dịch chuyển dây chuyền sản xuất tới Việt Nam Nền kinh tế nước ta chưa lại hội nhập sâu, rộng Nói Tổng Bí thư, Chủ Tịch nước Nguyễn Phú Trọng rằng: “… ngơi tiền đồ chưa vững mạnh đến Tồn Đảng, tồn dân, tồn qn đồng lịng, phát huy sức mạnh tập thể định đất nước phát triển, sánh vai bạn bè năm châu Bác Hồ mong ước…” Có lẽ, nguyên nhân sách mở cửa kinh tế hệ thống pháp luật nói chung, pháp luật doanh nghiệp, đầu tư nói riêng nước ta nay, ngày đổi theo hướng hoàn thiện, tinh gọn, thực tế, hướng tới việc tạo thơng thống để nhà đầu tư ngồi nước dễ dàng an tâm hoạt động Với tinh thần đó, tiếp tục thừa kế phát huy thành tựu đạt LDN từ năm: 1999, 2005, 2014, đồng thời sửa đổi, bổ sung điểm hạn chế, khắc phục nội dung chưa phù hợp, LDN năm 2020 Quốc Hội ban hành, có hiệu lực từ ngày 01/01/2021 với nhiều điểm mới, cở sở pháp lý quan trọng cho môi trường doanh nghiệp hoạt động thuận lợi, góp phần thu hút nguồn lực doanh nghiệp đầu tư để phát triển kinh tế Doanh nghiệp, với tư cách tổ chức, công ty cổ phần với tư cách pháp nhân, thực hoạt động thông qua người đại diện giao dịch, để xác lập thực quyền nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người thay mặt doanh nghiệp thực giao dịch với đối tác, khách hàng với quan quản lý nhà nước (chủ thể doanh nghiệp) với thành viên, cổ đông, người lao động (chủ thể doanh nghiệp) Như phân tích trên, chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần nói riêng theo LDN năm 2020, tiếp nối kế thừa LDN năm 2014, đồng thời sửa đổi, bổ sung thêm nhiều điểm mới, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp vấn đề tiến hành hoạt động kinh doanh, thể tư đổi mới, vừa thu hút đầu tư kinh doanh, vừa tiệm cận với chuẩn mực quốc tế Nhưng bên cạnh đó, cịn số quy định chưa thật phù hợp thực tiễn Lẽ đó, nghiên cứu cách đầy đủ có hệ thống người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo LDN năm 2020, tác giả chọn chuyên sâu loại hình doanh nghiệp với đề tài: “Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020” để làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học Tình hình nghiên cứu đề tài Chế định “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” khơng mới, tính đến thời điểm nay, riêng đề tài “Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020”, tác giả chưa thấy có cơng trình nghiên cứu đầy đủ tồn diện Liên quan đến đề tài này, tác giả nhận thấy phần lớn phân tích nhỏ lẻ trang mạng (online) sau LDN năm 2020 công bố Trong viết này, tác giả muốn phân tích sâu lý luận, đồng thời đối chiếu, so sánh với thực tiễn để phân tích, phản biện quy định pháp luật, để có đánh giá khách quan tồn diện cho vấn đề nghiên cứu Kể từ LDN năm 2020 ban hành tới nay, số tạp chí, báo mạng có viết người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Các viết phần lớn tập chung phân tích điểm LDN năm 2020 chế định người đại diện theo pháp luật nêu số khó khăn, vướng mắc điều cần lưu ý áp dụng thực tế quy định người đại diện theo pháp luật; có vài viết ngắn gọn phân tích số vấn đề bản, xoay quanh người đại diện theo pháp luật, mà chưa phân tích chuyên sâu người đại diện theo pháp luật loại hình doanh cơng ty cổ phần Ngược dịng thời gian, tìm hiểu luận văn, luận án tiếp cận vấn đề pháp lý người đại diện theo pháp luật, tác giả nhận thấy, luận văn, luận án triển khai theo LDN năm 1999, năm 2005, năm 2014, như: Luận văn thạc sĩ luật học năm 2014 nghiên cứu “Chế định người đại diện doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam” tác giả Phạm Lâm Hải Nguyên; Luận văn thạc sĩ luật học năm 2017 nghiên cứu “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp từ thực tiễn Tổng công ty thuốc Việt Nam” tác giả Bùi Thị Tâm Luận án tiến sĩ luật học năm 2011 nghiên cứu “Đại diện cho thương nhân thep pháp luật thương mại Việt Nam nay” tác giả Hồ Ngọc Hiền… Có lẽ, LDN năm 2020 cơng bố gần đây, nên đề tài “Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020” chưa có tác giả khác chọn lựa, điều dễ hiểu Chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp rộng, khó sâu phân tích, biện giải cách cụ thể phân tích trọng tâm người đại diện theo pháp luật loại hình doanh nghiệp, lý tác giả lựa chọn đề tài: “Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020” thực Cho đến nay, nhận định: Trong cơng trình nghiên cứu luận văn, luận án chưa có cơng trình tiếp cận cách cụ thể quy định LDN năm 2020 Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Dẫu vậy, số nghiên cứu trước chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp – theo quy định LDN năm 1999, năm 2005, hay năm 2014 - nguồn tài liệu tham khảo quý giá, hữu ích để tác giả nghiên cứu, so sánh với quy định tương ứng LDN năm 2020 – thực luận văn Mục đích nghiên cứu nhiệm vụ nghiên cứu đề tài 3.1 Mục đích nghiên cứu đề tài Luận văn hướng tới việc nghiên cứu chi tiết về: “Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020”, nhằm mục đích sau: - Một là, phân tích kỹ sở lý luận người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quan hệ pháp luật đại diện - Hai là, phân tích quy định LDN năm 2020, văn quy phạm pháp luật có liên quan, sau đối chiếu với thực tiễn, để từ đó, xác định vấn đề tồn tại, hạn chế quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần - Ba là, tổng hợp nội dung nghiên cứu, đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Để đạt mục đích nghiên cứu nêu cần phải làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn sau: Thứ nhất, khái niệm “đại diện”, “người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” góc độ khác nhau? Thứ hai, có hình thức đại diện? Thứ ba, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có đặc điểm gì? Các để xác lập? Thứ tư, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp với người đại diện theo ủy quyền doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật quan nhà nước, đơn vị nghiệp cơng lập, tổ chức trị - xã hội người đại diện cá nhân có đặc điểm khác gì? Thứ năm, pháp luật quy định vai trò, điều kiện, chức danh quản lý, quyền hạn, nghĩa vụ trách nhiệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp? Thứ sáu, thực trạng pháp luật thực tiễn thi hành pháp luật người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần có kết đạt khó khăn, vướng mắc gì? Thứ bảy, cần đề giải pháp hồn thiện quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần - để đạt hiệu mặt lý luận lẫn thực tiễn Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài 4.1 Đối tượng nghiên cứu Trên sở mục tiêu nhiệm vụ đặt ra, tác giả tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận từ quy định pháp luật người đại diện doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo LDN năm 2020 4.2 Phạm vi nghiên cứu Tác giả tập trung nghiên cứu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo LDN năm 2020, không không nghiên cứu người đại diện theo pháp luật chủ thể doanh nghiệp Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu đề tài 5.1 Phương pháp luận Tác giả vận dụng phương pháp luận vật biện chứng Chủ nghĩa Mác Lê Nin, tư tưởng Hồ Chí Minh Nhà nước pháp luật, quan điểm Đảng Nhà nước cơng cải cách tư pháp nói chung pháp luật doanh nghiệp nói riêng để giải vấn đề 5.2 Phương pháp nghiên cứu Để hoàn thành luận văn này, tác giả sử dụng kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu như: Tra cứu, thu thập thơng tin, so sánh, phân tích, phản biện, chứng minh, tổng hợp - Phương pháp tra cứu, thu thập thơng tin: Tác giả tìm kiếm tài liệu văn quy phạm pháp luật, sách, luận văn, luận án, tạp chí khoa học chun ngành, trang thơng tin điện tử liên quan đến nội dung đề tài - Phương pháp so sánh: Tác giả sử dụng để so sánh quy định LDN năm 1999, năm 2005, 2014, với LDN năm 2020, so sánh quan điểm phân tích, luận văn, luận án liên quan tới vấn đề nghiên cứu đề tài - Phương pháp phân tích: Từ sở lý luận đến quy định pháp luật thực tiễn, tác giả tiến hành phân tích vấn đề nhiều góc độ khía cạnh khác để làm sáng tỏ nội dung cần nghiên cứu - Phương pháp phản biện: Sau đối chiếu, so sánh, tác giả có đánh giá, lập luận nội dung chưa phù hợp theo quan điểm riêng để đưa kết luận cho vấn đề cần nghiên cứu - Phương pháp chứng minh: Tác giả dẫn chứng tài liệu thơng tin có từ nguồn đáng tin cậy để làm rõ lập luận - Phương pháp tổng hợp: Tác giả sử dụng phương pháp để tổng hợp tài liệu, liệu, luận chứng, từ đến tổng hợp để đưa kết luận vấn đề sau phân tích, chứng minh so sánh Ý nghĩa lý luận thực tiễn đề tài Bài luận văn có ý nghĩa góp phần hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần nói riêng theo LDN năm 2020 Mặt khác, luận văn sử dụng làm tài liệu cho công ty cổ phần trình xây dựng điều lệ, cần xác định rõ quyền hạn, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật, sử dụng làm tài liệu tham khảo phục vụ cho hoạt động học tập, nghiên cứu chế định người đại diện theo pháp luật Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận văn chia làm hai chương: Chương 1: Những vấn đề người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chương 2: Quy định người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, thực tiễn áp dụng giải pháp hoàn thiện Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Khái quát đại diện 1.1.1 Khái niệm đại diện Trong giao dịch dân nói chung, thơng thường, người xác lập giao dịch phải tự thể mong muốn, yêu cầu mình, ví như: Trường hợp lập di chúc, hay hủy bỏ di chúc, đăng ký kết hôn, hiến xác, hiến tạng sau chết,… Tuy nhiên, pháp luật cho phép người muốn thực giao dịch quyền thơng qua vai trị người khác, thay mặt cho người muốn thực giao dịch nhân danh người triển khai thực hiện, gọi người đại diện Khoản 1, Điều 134 BLDS năm 2015, quy định: “Đại diện việc cá nhân, pháp nhân (sau gọi chung người đại diện) nhân danh lợi ích cá nhân pháp nhân khác (sau gọi chung người đại diện) xác lập, thực giao dịch dân sự” Từ điển Luật học Bộ Tư pháp nêu rõ: Đại diện là: “Việc người, quan, tổ chức nhân danh người, quan, tổ chức khác xác lập, thực hành vi pháp lý phạm vi thẩm quyền đại diện” Dẫu vậy, trường hợp pháp luật cho phép thực thông qua người đại diện Đơn cử, việc kết hôn thực thông qua người đại diện Theo quy định trích dẫn cho thấy: Đại diện quan hệ pháp luật - tức quan hệ pháp luật đại diện Chủ thể tham gia quan hệ đại diện bên đại diện bên được/bên nhận đại diện Bên đại diện nhân danh bên đại diện xác lập quan hệ với bên thứ ba, lợi ích bên đại diện Theo quy định khoản Điều 139, khoản Điều 141 BLDS năm 2015, thì: Bên đại diện tiếp nhận (chịu) hậu pháp lý từ quan hệ người đại diện xác lập, thực thẩm quyền, phạm vi nội dung đại đại diện Theo quy định Điều 136 BLDS năm 2015, thì: Người đại diện cá nhân khơng có lực hành vi hạn 10 - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 LDN năm 2020, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng; - Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình Như vậy, việc cấm đối tượng nêu không thành lập, quản lý doanh nghiệp đồng nghĩa với việc nhóm đối tượng ngày khơng đủ điều kiện làm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, cơng ty cổ phần nói riêng 57 2.2.5 Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần đáp ứng điều kiện chuyên môn chứng hành nghề Mặc dù, LDN không quy định cụ thể người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần phải có trình độ chun mơn, nghiệp vụ định hay phải có chứng chỉ, cấp Những quy định đăng ký doanh nghiệp quy định văn quy phạm pháp luật chuyên nghành có điều chỉnh cụ thể tiêu chuẩn làm thành viên HĐQT, Giám đốc, Tổng giám đốc (trong có chức danh người đại diện theo pháp luật), chẳng hạn như: - Lĩnh vực đấu giá bất động sản, người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần bán đấu giá bất động sản, đấu giá tài sản phải đấu giá viên - Lĩnh vực kinh doanh dịch vụ thẩm định giá, người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần kinh doanh thẩm định giá phải thẩm định viên giá đăng ký hành nghề doanh nghiệp 2.3 Số lượng người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Trước đây, LDN năm 2005 quy định cho phép doanh nghiệp có người đại diện theo pháp luật, nhiên, kể từ LDN năm 2014 đời, LDN năm 2020 cho phép công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật, phù hợp với nhu cầu loại hình doanh nghiệp Quy định doanh nghiệp có tồn quyền định số lượng người đại diện theo pháp luật có tác dụng tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp sản xuất, kinh doanh Những người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gặp thuận lợi thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Theo đó, doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật, nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Sở Kế hoạch Đầu tư chữ ký người đại diện theo pháp luật có giá trị pháp lý 58 Ở góc độ đảm bảo quyền tự kinh doanh, việc cho doanh nghiệp toàn quyền định số lượng người đại diện theo pháp luật tạo điều kiện cho doanh nghiệp hội nhập nhanh hơn, tận dụng hội kinh doanh Hơn nữa, quy định góp phần tháo gỡ vướng mắc cho doanh nghiệp trường hợp người đại diện doanh nghiệp gặp cố, bất hợp tác không thực yêu cầu thành viên trình quản lý, điều hành doanh nghiệp nội giao dịch với bên ngồi cơng ty Mặt khác, quy định phù hợp với quy định BLDS năm 2015 cho phép pháp nhân có nhiều người đại diện Vì quy chế người đại diện theo pháp luật có mối liên hệ trực tiếp với quyền tự chủ doanh nghiệp việc chủ động lựa chọn địa bàn, hình thức kinh doanh, mà muốn thực quyền này, đặc biệt doanh nghiệp lớn, cần phải có nhiều người đại diện cho doanh nghiệp để giao kết thực giao dịch với chủ thể khác, Từ đó, tạo điều kiện pháp lý tốt cho doanh nghiệp tham gia hoạt động kinh doanh Thông tin người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Điều lệ công ty phải đăng ký với quan đăng ký doanh nghiệp để công khai Cơ sở liệu quốc gia doanh nghiệp Trong trường hợp thay đổi người đại diện theo pháp luật, doanh nghiệp phải thực việc đăng ký lại Việc quy định vừa nhằm đáp ứng nhu cầu tự nhiên địi hỏi đáng cộng đồng doanh nghiệp, vừa tạo thuận lợi cho doanh nghiệp trình điều hành sản xuất, kinh doanh, bảo đảm nhanh nhạy, hiệu đảm bảo nội dung quản lý Nhà nước doanh nghiệp Trong thời kỳ hội nhập kinh tế giới, Việt Nam ngày có nhiều cơng ty cổ phần có quy mô lớn xuất nhu cầu mới, có nhu cầu nhiều người đại diện theo pháp luật, nhằm thực hoạt động kinh doanh khác mà cá nhân người đảm đương hết Quy định góp phần đảm bảo quyền tự kinh doanh doanh nghiệp Theo đó, điều lệ cơng ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý, quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 59 Tuy nhiên, theo tác giả, không áp dụng quy định cách chặt chẽ, gây hậu định chủ thể khác quan hệ với doanh nghiệp Mặc dù, pháp luật không yêu cầu, logic suy nghĩ cho thấy doanh nghiệp cử người đại diện, nội tổ chức doanh nghiệp cần quy định rõ thẩm quyền người để tránh chống chéo tăng cường hiệu quản lý Mặt khác, thông tin phân công trách nhiệm giới hạn nội doanh nghiệp, chủ thể bên ngồi khó biết người đại diện mà đàm phán có thẩm quyền định giao dịch mà hướng tới hay khơng Hơn nữa, góc độ đảm bảo an toàn giao dịch quyền lợi đối tác, quy định LDN năm 2020 chưa giải phân định trách nhiệm doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trường hợp người đại diện thực giao dịch khơng thẩm quyền Bên cạnh đó, thân đối tác kinh doanh công ty khó để có chế kiểm tra xem người đại diện theo pháp luật mà đàm phán có đầy đủ thẩm quyền để xác lập giao dịch với hay khơng Nhất trường hợp điều lệ hành công ty quy định không rõ ràng chưa sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với tình hình thực tế Sự phân công quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần quy định cụ thể điều lệ công ty Tuy nhiên, trường hợp không xác định cụ thể phạm vi đại diện theo điều lệ người đại diện theo pháp luật quyền xác lập, thực giao dịch theo quy định khoản 2, Điều 141 BLDS năm 2015 Mặc dù, điều lệ văn ghi nhận rõ chức danh quản lý, quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật, văn văn mang tính nội nội dung bắt buộc phải thông báo cơng khai Ngồi ra, chưa kể đến việc Điều lệ thay đổi theo thời gian nội dung dài, nên số nội dung thay đổi mà bên thứ ba khó kiểm chứng xác định tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật Cho nên dễ dẫn đến trường hợp giao dịch với người khơng có 60 thẩm quyền đại diện người có thẩm quyền đại diện bị thay đổi, chấm dứt, từ dẫn đến rủi ro giao dịch bị vô hiệu Chức danh quản lý người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần: Xác định người đại diện theo pháp luật cơng ty có ý nghĩa quan trọng, họ người thay mặt cho công ty xác lập, thực giao dịch với chủ thể khác, làm phát sinh quyền nghĩa vụ cho công ty Mỗi cá nhân đại diện theo pháp luật cần có chức danh quản lý cụ thể để xác lập tư cách đại diện cách dễ dàng LDN năm 2020 không đưa định nghĩa chức danh quản lý công ty cổ phần, mà liệt kê chức danh quản lý bao gồm: Chủ tịch HĐQT, thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng Giám đốc số chức danh khác như: Phó giám đốc, Kế tốn trưởng, Kiểm sốt viên,… có thẩm quyền nhân danh doanh nghiệp ký giao dịch doanh nghiệp Trong công ty cổ phần, Điều lệ công ty quy định cụ thể chức danh quản lý người đại diện theo pháp luật Cơng ty có toàn quyền lựa chọn người đại diện theo pháp luật, chọn người có chức danh quản lý định LDN năm 2020 không hạn chế chức danh quản lý phép đảm nhận vị trí người đại diện theo pháp luật, mà trao quyền cho nghiệp lựa chọn chức danh, miễn sao, chức danh Điều lệ cơng ty quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần chủ yếu xoay quanh chức danh quản lý Chủ tịch HĐQT Giám đốc Tổng giám đốc Đây chức danh đứng đầu quản lý, điều hành hoạt động ngày doanh nghiệp chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu, việc giao cho họ trách nhiệm đại diện doanh nghiệp giao kết thực giao dịch với chủ thể khác hợp lý Trường hợp công ty muốn có nhiều người đại diện theo pháp luật, cơng ty tự định chức danh quản lý khác làm người đại diện theo pháp luật cho cơng ty Đồng thời, LDN năm 2020 cho phép người kiêm nhiều chức danh quản lý Chẳng hạn, Chủ tịch HĐQT kiêm làm Giám 61 đốc Tổng giám đốc công ty Thế nhưng, người đồng thời làm người đại diện theo pháp luật cho nhiều doanh nghiệp hay không LDN năm 2020 kế thừa quy định LDN năm 2014, bỏ quy định Giám đốc Tổng giám đốc công ty cổ phần không đồng thời làm Giám đốc Tổng giám đốc doanh nghiệp khác Theo đó, Giám đốc Tổng giám đốc công ty cổ phần người đại diện theo pháp luật cơng ty, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp khác Nhìn chung, người có nhiều lực, nhiều kinh nghiệm có đầy đủ điều kiện tài chính, họ đồng thời làm việc cho nhiều doanh nghiệp khác nhau, miễn không thuộc trường hợp luật cấm Quy định tạo cho công dân quyền tự làm ăn kinh doanh, đồng thời thúc đẩy phát triển doanh nghiệp 2.4 Thay đổi, chấm dứt tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 2.4.1 Thay đổi người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Thay đổi người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần q trình hoạt động, có thay đổi cấu, tổ chức doanh nghiệp, nên người đại diện theo pháp luật bị thay đổi Việc thay đổi người đại diện dẫn đến việc chấm dứt tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật xác lập tư cách đại diện với người đại diện khác Có nhiều nguyên nhân dẫn đến việc thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, kể đến số nguyên nhân như: (1) Hết nhiệm kỳ mà không bầu lại nhiệm kỳ mới; (2) Bị miễn nhiệm, bãi nhiệm, cách chức; (3) Chấm dứt hợp đồng lao động; (4) Thay đổi điều lệ; (5) Một số trường hợp khác như: Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chết, tích, hạn chế lực hành vi dân sự, tạm giam, kết án tù,… Trong trường hợp doanh nghiệp có thay đổi người đại diện theo pháp luật, phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh sau đăng ký thay đổi, doanh nghiệp phải thực nghĩa vụ thông báo công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp 62 Vấn đề đặt thời điểm phát sinh tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật trường hợp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cấp lần kể từ ngày cấp, trường hợp công ty thay đổi người đại diện theo pháp luật thời điểm phát sinh tư cách người đại diện theo pháp luật kể từ thời điểm nào? Liên quan đến vấn đề này, có hai quan điểm tồn tại, là: Quan điểm thứ cho rằng, chờ Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cấp lại người có tên giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có quyền đại diện, từ xuất khoảng trống pháp lý việc xác định người đại diện theo pháp luật việc chuyển giao quyền đại diện, mà cơng ty lại khơng thể khơng có người đại diện theo pháp luật dù ngày Quan điểm thứ hai cho rằng, có định chủ sở hữu doanh nghiệp việc thay đổi người đại diện theo pháp luật có hiệu lực người đại diện theo pháp luật thức có quyền đại diện cho công ty để xác lập, thực giao dịch, cịn việc cơng ty đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh để cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thủ tục hành Trên thực tế, doanh nghiệp thường xuyên thay đổi người đại diện theo pháp luật kể từ có định thay đổi người đại diện theo pháp luật đến thông tin công bố cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải khoảng thời gian định, nên bên thứ ba khó nắm bắt thay đổi chí đến Tịa án cấp cịn có xác định khơng giống 2.4.2 Chấm dứt tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Trong trường hợp thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp làm chấm dứt tư cách đại diện người đại diện xác lập tư cách đại diện với người đại diện theo pháp luật khác nêu Bên cạnh đó, LDN năm 2020 quy định trường hợp chấm dứt tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật cũ, không xác lập tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật mới, trường hợp doanh nghiệp chấm dứt hoạt động Bởi vì, chấm dứt tồn doanh nghiệp kết thúc hoạt động từ kinh doanh hoạt động nội 63 bộ, tồn mặt thực tế lẫn pháp lý doanh nghiệp đó, cụ thể trường hợp: (1) Chia doanh nghiệp; (2) Hợp doanh nghiệp; (3) Sáp nhập doanh nghiệp; (4) Giải thể doanh nghiệp; (5) Phá sản doanh nghiệp 2.5 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 2.5.1 Đảm bảo thống số quy định người đại diện theo pháp luật để hoàn thiện quy định người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Thứ nhất, cần bổ sung vai trò “xác lập” giao dịch vào khái niệm người đại diện theo pháp luật quy định khoản Điều 12 LDN năm 2020, cụ thể: “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp xác lập, thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật” Việc bổ sung vai trò “xác lập” giao dịch cần thiết phù hợp, người đại diện theo pháp luật khơng người “thực hiện” mà cịn người ký kết, “xác lập” giao dịch nhân danh doanh nghiệp, quyền hạn then chốt người đại diện theo pháp luật đảm bảo thống với quy định khoản Điều 134 BLDS năm 2015 Thứ hai, việc tách thành hai khoản (khoản khoản Điều 23 LDN năm 2020) tạo cho người đọc hiểu nhầm có khác hai khoản vừa tạo nên súc tích văn luật Vì vậy, theo chúng tơi nên gộp định khoản khoản 9, Điều 23 LDN năm 2020 thành khoản sau: “Họ, tên, chữ ký, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” Việc gộp chung địa ghi “người đại diện theo pháp luật” phù hợp, chủ DNTN TVHD CTHD người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 64 2.5.2 Cần xây dựng chế để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên thứ ba giao dịch thông qua người đại diện theo pháp luật Thứ nhất, trường hợp có nhiều người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, quyền hạn nghĩa vụ người quy định Điều lệ doanh nghiệp Cho nên, bên thứ ba không xem xét kỹ điều lệ doanh nghiệp trước xác lập giao dịch, giao dịch với người khơng có thẩm quyền đại diện tìm thơng tin việc phân cơng trách nhiệm giới hạn nội doanh nghiệp khó khăn Bên cạnh đó, nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp không ghi nhận phạm vi đại diện, thông tin chức danh quản lý, quyền hạn, nghĩa vụ người đại diện thể điều lệ công ty, điều lệ công ty văn phải thơng báo cơng khai Vì vậy, theo tác giả nên quy định theo hướng: “Mọi quy định hạn chế doanh nghiệp phân công thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có hiệu lực bên thức ba họ biết hạn chế đó” Quy định tạo cho doanh nghiệp chủ động việc công bố thông tin người đại diện theo pháp luật với bên thứ ba, từ hạn chế rủi ro cho giao dịch vô hiệu cho bên Thứ hai, trường hợp thay đổi người đại diện theo pháp luật, bên thứ ba xác lập với người khơng cịn làm người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp giao dịch có phần bất lợi cho doanh nghiệp, doanh nghiệp đề nghị tun bố giao dịch vơ hiệu nên dẫn đến rủi ro lớn cho bên thứ ba Do vậy, theo tác giả cần có quy định bắt buộc: “Doanh nghiệp phải công bố thông tin cho bên thứ ba biết thay đổi, chấm dứt tư cách người đại diện người đại diện theo pháp luật liên quan đến giao dịch thời điểm xác lập” Nếu doanh nghiệp không công bố thông tin, coi bên thứ ba tình, lỗi thuộc doanh nghiệp giao dịch có hiệu lực bên theo quy định điểm c khoản Điều 142 BLDS năm 2015 Đi xa nữa, án lệ cần thừa nhận 65 nguyên tắc trước thời điểm xác lập giao dịch với người thứ ba, doanh nghiệp không tuyên bố văn cho người thứ ba người đại diện theo pháp luật nhân danh doanh nghiệp xác lập giao dịch với bên thứ ba thẩm quyền giao dịch này, bên thứ ba quyền suy đoán người đại diện theo pháp luật có hiệu lực doanh nghiệp bên thứ ba Thứ ba, trường hợp doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp định, sau định gây bất lợi cho doanh nghiệp nên người đại diện theo pháp luật khác lại định phủ định lại định này, từ làm ảnh hưởng đến uy tín doanh nghiệp, mà cịn niềm tin bên thứ ba Vì vậy, để tránh tình trạng này, theo tác giả cần có văn hướng dẫn LDN năm 2020 theo hướng: “Khi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp định bên thứ ba mà định ban hành trình tự, thủ tục, thẩm quyền, nội dung theo quy định pháp luật cơng bố thức với bên thứ ba, có giá trị pháp lý bên, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác” Với giải pháp giúp cho doanh nghiệp bên thứ ba tránh số vấn đề sau đây: Một là, với tư cách bên thứ ba tình, lợi ích họ bảo vệ tối đa Các doanh nghiệp có người đại diện giao kết hợp đồng vượt thẩm quyền khó có khả thối thác trách nhiệm chế quản trị nội họ lỏng lẻo, dẫn tới giao dịch ký vi phạm vượt thẩm quyền Điều giúp tránh nhiều tranh chấp hợp đồng bên Hai là, với quy định này, buộc doanh nghiệp phải tự giác hoàn thiện quy chế quản trị nội bộ, hạn chế đến mức tối đa hành vi vượt thẩm quyền, tạo chế để nhanh chóng phát hành vi này, để thơng tin kịp thời đến bên đối tác giao dịch vượt thẩm quyền có nguy xảy Ba là, bên tránh trách nhiệm vơ phiền tối phải tìm hiểu thẩm quyền ký kết hợp đồng bên giao kết hợp đồng với Việc kiểm sốt 66 lạm quyền doanh nghiệp, câu chuyện nội doanh nghiệp thay trở thành gánh nặng bên đối tác 2.5.3 Quy định rõ thời điểm làm phát sinh tư cách đại diện trường hợp thay đổi người đại diện theo luật Việc doanh nghiệp đăng ký thay đổi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, theo tác giả thủ tục mặt hành chính, khơng phải xác lập quyền đại diện người đại diện theo pháp luật Bởi vì, có định chủ sở hữu doanh nghiệp việc thay đổi người đại diện theo pháp luật có hiệu lực, người đại diện theo pháp luật thức có quyền đại diện cho doanh nghiệp để xác lập, thực giao dịch Và kể từ có định thay đổi người đại diện theo pháp luật thông tin công bố Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải khoảng thời gian định, nên bên thứ ba khó nắm bắt thay đổi Do đó, để tránh lộn xộn việc xác định tạo điều kiện cho doanh nghiệp có sở rõ ràng để thực nghĩa vụ công bố thông tin với bên thứ ba, tác giả cho thời gian tới cần phải có văn hướng dẫn LDN năm 2020 theo hướng: “Thời điểm phát sinh tư cách đại diện người đại diện theo pháp luật trường hợp thay đổi người đại diện theo pháp luật kể từ ngày định việc thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có hiệu lực” 2.5.4 Cần có quy định hướng dẫn trách nhiệm trung thực, cẩn trọng, trung thành người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Quan điểm tác giả cho cần phải có văn luật (Nghị định, Thông tư) hướng dẫn cách cụ thể chi tiết trách nhiệm trung thực, cẩn trọng, trung thành người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, theo hướng: Xây dựng khái niệm, phạm vi, trách nhiệm riêng biệt Bên cạnh đó, cần phải rà sốt, phát án, định Tòa án vấn đề có liên quan để phát triển thành án lệ Từ đó, hạn chế tranh chấp xảy có tranh chấp Tịa án Trọng tài có để xác định trách nhiệm, trung thực, cẩn 67 trọng, trung thành việc xác định không cịn phụ thuộc vào ý chí chủ quan họ Về phía doanh nghiệp, cần quy định cụ thể trách nhiệm trung thực, cẩn trọng vào Điều lệ công ty cách chi tiết, rõ ràng, có xảy tranh chấp thuận tiện có để giải Chẳng hạn như: Về trách nhiệm cẩn trọng, Điều lệ Tập đoàn Vingroup quy định “… với mức độ cẩn trọng mà người thận trọng phải có đảm nhiệm vị trí tương đương hoàn cảnh tương tự”; Về trách nhiệm trung thực, Điều lệ Tập đoàn Vingroup liệt kê hành vi như: “… phải công khai lợi ích liên quan theo quy định; … khơng phép sử dụng hội kinh doanh mang lại lợi ích cho cơng ty mục đích cá nhân; … khơng sử dụng thơng tin có nhờ chức vụ để tư lợi cá nhân hay để phục vụ lợi ích tổ chức cá nhân khác” Ngoài ra, giải vụ việc, Thẩm phán tham khảo nguyên tắc phán kinh doanh (business judment rule) mà Thẩm phán Mỹ vận dụng Theo đó, nguyên tắc ngày áp dụng hội đủ ba điều kiện: Một là, khơng có quan hệ lợi ích cá nhân với nghĩa vụ mà họ định; Hai là, có lý hợp lý để tin tưởng rằng, thơng tin mà họ nắm làm sở phán đoán định thỏa đáng trường hợp đó; Ba là, có lý hợp lý để tin tưởng rằng, định phù hợp với lợi ích tối ưu công ty người khác vị trí hồn cảnh tương tự định 68 Kết luận Chương Sau phân tích chi tiết vấn đề người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp để làm tiền đề cho chương Ở chương này, luận văn vào phân tích, làm rõ quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần, lý luận, thực tiễn áp dụng giải pháp hoàn thiện Từ phân tích đề xuất giải pháp, tác giả hy vọng đóng góp ý kiến vào hồn thiện cho LDN ngày hoàn chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần nói riêng Các vấn đề lý luận, thực tiễn áp dụng giải pháp hoàn thiện phân tích chi tiết, tài liệu tham khảo hữu ích cho cơng ty cổ phần q trình xây dựng điều lệ, phần xác định rõ quyền hạn, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật, sử dụng làm tài liệu tham khảo phục vụ cho hoạt động học tập, nghiên cứu chế định người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 69 KẾT LUẬN LDN năm 2020 Quốc Hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thơng qua, có hiệu lực từ ngày 01/01/2021 với nhiều điểm bật, tiếp tục góp phần thúc đẩy mơi trường kinh doanh phát triển, thu hút mạnh mẽ nhà đầu tư (cả nước) để họ huy động nguồn lực để đầu tư vào phát triển doanh nghiệp Chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần nói riêng - LDN năm 2020 tiếp tục kế thừa từ quy định LDN năm 2014, đồng thời có nhiều điểm mới, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp việc tiến hành hoạt động kinh doanh, tạo chế thơng thống, có kiểm sốt Nhà nước cho hoạt động doanh nghiệp; tạo bước tiệm cận tốt với thị trường doanh nghiệp quốc tế, giai đoạn đất nước đà phát triển mạnh mẽ, mở cửa kinh tế, hội nhập sâu rộng theo chế đa phương hoá, đa dạng hoá Dẫu vậy, cịn quy định LDN chưa thật chi tiết, chưa phù hợp với thực trạng hoạt động doanh nghiệp, đơn cử chế định: Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; theo đó, chưa có rõ ràng số quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp (về khái niệm, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật; chưa có chế bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên thứ ba giao dịch thông qua người đại diện theo pháp luật; chưa có văn hướng dẫn trách nhiệm trung thực, cẩn trọng, trung thành người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, chưa quy định chế tài để đảm bảo quyền lợi cho chủ sở hữu công ty người đại diện theo pháp luật làm sai Như trình bày trên, mặc dù, có kế thừa từ LDN năm 2014, bổ sung, đổi thêm nhiều nội dung, LDN năm 2020 tiếp tục quy định chế nhiều người đại diện theo pháp luật, ứng dụng vào thực tiễn, cịn vấn đề bất cập cho hoạt động doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung, người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần nói riêng nội dung quan trọng LDN Trong phạm vi có giới hạn luận văn này, tác giả phân tích trọng tâm vấn đề lý 70 luận, ứng dụng thực tiễn đề tài “Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020” nhằm có thêm góc nhìn đa chiều, đóng góp ý kiến đề tài nghiên cứu Tác giả mong muốn qua luận văn này, số ý kiến đóng góp ghi nhận, để LDN ngày hoàn thiện 71 ... luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần người công ty đăng ký với quan quản lý Nhà nước với vị trí ? ?người đại diện theo pháp luật? ??, thể... theo pháp luật công ty cổ phần 38 Chương 2: QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN, THỰC TIỄN ÁP DỤNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN 2.1 Người đại diện theo pháp luật công. .. thống người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo LDN năm 2020, tác giả chọn chuyên sâu loại hình doanh nghiệp với đề tài: ? ?Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp