KINH DOANH TẠI HOA KỲ VÀ KINH DOANH VỚI ĐỐI TÁC HOA KỲ

KINH DOANH TẠI HOA KỲ VÀ KINH DOANH VỚI ĐỐI TÁC HOA KỲ SÁCH DÀNH CHO CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Thực AARON N WISE Luật sư, Thành viên Thành viên Đoàn Luật sư Bang New York NGUYỄN TRẦN BẠT Luật sư, Tổng Giám đốc Thành viên Đoàn luật sư Nam Định - Việt Nam AARON N WISE Luật sư Công ty Gallet Dreyer & Berkey Số 845, tầng 8, Đại lộ số 3, New York New York 10022-6601,Hoa Kỳ Điện thoại: +(212) 935-3131 Fax: + (212) 935-4514 E-mail: NGUYỄN TRẦN BẠT Chủ tịch Investconsult Group Tư vấn, Luật sư, Đại diện Sở hữu trí tuệ Số 26/41 Thái Hà, Đống Đa, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(844) 537 3262-63-64-65 Fax: +(844) 537 3283-3318 E-mail: Aaron N Wise Nguyễn Trần Bạt © 2005 Về tác giả Hoa Kỳ Tác giả Aaron N Wise thành viên Công ty luật hợp danh Gallet Dreyer & Berkey, LLP có trụ sở New York Ơng Wise hoạt động chuyên sâu lĩnh vực luật công ty, luật thương mại luật hợp đồng, thuế, luật sở hữu trí tuệ, tranh tụng trọng tài lĩnh vực khác nêu sách Ơng Wise có cử nhân luật Trường Luật Boston, Đại học luật New York Đại học tổng hợp Paris (Pháp) Tác giả giảng viên Hoa Kỳ nhân vật nêu danh Who’s Who in America Who's Who in American Law Ông Wise sử dụng thành thạo tiếng Nga, Đức, Pháp, Ý, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha tiếng Nhật, ơng có kinh nghiệm sử dụng ngôn ngữ công việc Tác giả đồng thời hoạt động lĩnh vực pháp luật thể thao, nước quốc tế Ông tác giả tài liệu nhiều tập xuất mang tên International Sports Law and Business (Kluwer Law International, The Hague and Cambridge, Mass., 1997) Ông diễn giả nhiều hội thảo hoạt động kinh doanh Hoa Kỳ, kinh doanh phạm vi quốc tế, pháp luật thể thao vấn đề thương mại thể thao, tổ chức Hoa Kỳ nước khác giới Ông đại diện cá nhân công ty hoạt động liên quan đến vấn đề kinh doanh quốc tế tranh chấp kinh doanh quốc tế Các dịch vụ công ty Gallet Dreyer & Berkey, LLP thành phố New York Gallet Dreyer & Berkey, LLP (“GDB”) cơng ty luật có trụ sở trung tâm thành phố New York, công ty cung cấp dịch vụ toàn diện pháp lý thuế Cơng ty GDB có khả đảm nhận vụ việc pháp lý thuế khách hàng toàn Hoa Kỳ, khách hàng giới Dưới số ví dụ lĩnh vực hoạt động chuyên sâu cơng ty GDB • Đầu tư trực tiếp Hoa Kỳ hình thức, bao gồm việc sát nhập chuyển nhượng, liên doanh, thành lập công ty sở sản xuất; • Luật thương mại hợp đồng hình thức; • Luật chứng khốn, chào bán cơng chúng , phát hành chứng khốn lần đầu cơng chúng; • Pháp luật hợp đồng liên quan đến dự án xây dựng cơng trình; • Bất động sản; • Li-xăng chuyển giao cơng nghệ; • Sở hữu cơng nghiệp sở hữu trí tuệ; • Pháp luật hợp đồng tin học; • Pháp luật xuất nhập khẩu; • Bảo hiểm hoạt động tranh tụng liên quan đến bảo hiểm; • Nhập cư xin Visa; • Pháp luật thuế lên kế hoạch thuế; • Tranh tụng, hồ giải trọng tài; • Các vấn đề dộng sản uỷ thác, bao gồm quan hệ quốc tế; • Pháp luật giải trí thể thao Về tác giả Việt Nam Tác giả Nguyễn Trần Bạt người sáng lập kiêm chủ tịch Tổng Giám đốc InvestConsult Group Ông Bạt có cử nhân luật Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội kỹ sư xây dựng dân dụng Đại học xây dựng Hà Nội Ông Bạt coi người xây dựng công ty Việt Nam tư vấn chuyên nghiệp đầu tư kinh doanh sau Việt Nam ban hành sách “Đổi mới” năm 1987 mở cửa kinh tế Việt Nam cho hoạt động đầu tư nước Là luật sư nhà tư vấn tiếng, ơng Bạt có hàng loạt đóng góp cho nghiệp hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam mở cửa ngành dịch vụ quan trọng ngân hàng , dịch vụ pháp lý, kế toán kiểm toán, bảo hiểm Tác giả diễn giả thường xuyên Việt Nam Năm 2000 ông Bạt thành lập Viên nghiên cứu phát triển InvestConsult, viên nghiên cứu tư nhân Việt Nam Ông Bạt tác giả nhiều báo, sách cơng trình nghiên cứu tập trung vào nội dung làm Việt Nam phát triển bối cảnh tồn cầu hố Ơng Bạt nêu danh Barons Who's Who in Vietnam Barons Who's Who in Asia Pacific luật sư nhà tư vấn xuất sắc Ông Bạt thành viên Ban điều hành Hiệp hội doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam cựu thành viên Uỷ ban phát triển kinh tế Úc, thành viên Ban giám đốc quỹ Beta Mekong Fund Ltd., Hiệp hội tư vấn xây dựng Việt Nam, Đồn Luật sư Nam Đinh; ơng Giám đốc đối ngoại Hội Luật gia Hà Nội Phó chủ tịch Hội Sở hữu trí tuệ Việt Nam, thành viên INTA BWW Society Các dịch vụ INVESTCONSULT GROUP, Việt Nam InvestConsult Group nhóm công ty tư vấn kinh doanh tư vấn pháp lý chuyên nghiệp VIệt Nam Thành lập năm 1989, tới cơng ty có 250 nhân viên thức 150 cộng tác viên văn phịng (Trụ sở Hà Nội, Chi nhánh TP Hồ Chí Minh, Chi nhánh Cần Thơ), cung cấp dịch vụ toàn diện tư vấn kinh doanh, tư vấn pháp lý dịch vụ sở hữu trí tuệ Khách hàng InvestConsult Group bao gồm cơng ty ngồi nước, tổ chức quốc tế Đại sứ quán, Chính Phủ Việt Nam quan nhà nước khác, nhiều tổ chức phi phủ, như: IBM, Coca-Cola, Cargil, Philip Morris, Walt Disney, 3M, Tyco, Citibank, AIG, hay Ngân hàng giới (WB), Ngân hàng phát triển Á châu (ADB), UNDP, Cơng ty tài quốc tế (IFC), Thương vụ Hoa Kỳ, InvestConsult Group có khả đảm nhận vụ việc khách hàng toàn Việt Nam, Lào, Campuchia Các lĩnh vực hoạt động chuyên nghiệp InvestConsult Group bao gồm: Tư vấn Kinh doanh Tư vấn Đầu tư: Các dịch vụ trước Giấy phép Đầu tư ƒ ƒ ƒ ƒ ƒ ƒ Cung cấp thông tin môi trường đầu tư Cung cấp thông tin thị trường Lập Nghiên cứu khả thi Giới thiệu Lựa chọn đối tác Tìm kiếm địa điểm Tiến hành thủ tục xin cấp Giấy phép Đầu tư/Văn phòng đại diện Các dịch vụ sau Giấy phép Đầu tư ƒ ƒ ƒ Hỗ trợ chia, tách, hợp nhất, sát nhập Hỗ trợ tái cấu trúc doanh nghiệp Tư vấn trình hoạt động sản xuất kinh doanh (dịch vụ tư vấn thường xuyên đưa giải pháp giải vấn đề cụ thể) Trải qua trình phát triển, InvestConsult Ltd mạnh dạn bước chân vào lĩnh vực tư vấn dự án hỗ trợ phát triển InvestConsult tất nhà tài trợ quan nhà nước Việt Nam đánh giá cao đóng góp có tính xây dựng dự án Giám sát Đánh giá độc lập (M&E), Xây dựng Dự án, nghiên cứu hỗ trợ phát triển chiến dịch marketing xã hội Dịch vụ pháp lý: Công ty cung cấp dịch vụ tư vấn pháp lý định hướng kinh doanh lĩnh vực như: Tài & Ngân hàng; Đầu tư nước ngoài; Doanh nghiệp; Thương mại; Bất động sản động sản; Thuế; Hợp đồng; Tranh tụng Trọng tài; Hàng không; Chia, tách, hợp nhất, sát nhập công ty; Thuê; Giải thể công ty; Xây dựng; Đầu tư nước; Lao động; Bảo hiểm; Tư vấn cho khách hàng cá nhân Dịch vụ Sở hữu trí tuệ: Cơng ty cung cấp dịch vụ Việt Nam liên quan đến: Nhãn hiệu; Sáng chế; Giải pháp hữu ích; Kiểu dáng cơng nghiệp; Bản quyền; Li-xăng; Nhượng quyền thương mại (Franchise); Chuyển giao công nghệ; Điều tra thực thi quyền Sở hữu trí tuệ; Chống hàng giả cạnh tranh khơng lành mạnh; Thực thi quyền Sở hữu trí tuệ biên giới; Tranh tụng lĩnh vực Sở hữu trí tuệ dịch vụ khác Đặc biệt, cơng ty giúp khách hàng nộp đơn Lào, Campuchia Myanmar Các hoạt động nghiên cứu phát triển: Viện nghiên cứu phát triển InvestConsult thành lập vào tháng năm 2000 với mục tiêu chuyên nghiệp hoá hoạt động nghiên cứu công ty nâng cao lực hoạt động công ty vấn đề chiến lược bao gồm: Phát triển dịch vụ Sự phát triển Việt Nam Toàn cầu hố MỤC LỤC Lời giới thiệu: Mục đích cấu sách; Những bình luận sơ PHẦN I KINH DOANH TẠI VIỆT NAM VỚI CÁC ĐỐI TÁC HOA KỲ Chương 1: Ký kết hợp đồng với đối tác Hoa Kỳ để hoạt động Việt Nam Chương 2: Các loại hình đầu tư nước ngồi Việt Nam Chương 3: Kinh doanh hình thức Nhượng quyền thương mại (Franchise), Phân phối Đại lý bán hàng Việt Nam PHẦN II KINH DOANH TẠI HOA KỲ Chương 4: Xuất sang thị trường Hoa Kỳ; Ký kết hợp đồng đại lý phân phối với đối tác Hoa Kỳ Chương 5: Trách nhiệm sản phẩm thị trường Hoa Kỳ Chương 6: Thiết lập chi nhánh để bán sản xuất Hoa Kỳ Chương 7: Thành lập liên doanh Hoa Kỳ Chương 8: Vấn đề lao động: Những nét bật pháp luật thực tiễn Hoa Kỳ Chương 9: Việc mua toàn hay phần sở hữu công ty tồn Hoa Kỳ Chương 10: Vấn đề thuế (hệ thống thuế Việt Nam) thu nhập nước áp dụng cho cá nhân doanh nghiệp Việt Nam; Những ưu đãi theo quy định pháp luật Việt Nam hoạt động xuất sang thị trường Hoa Kỳ hoạt động đầu tư trực tiếp Hoa Kỳ doanh nghiệp Việt Nam Chương 11: Việc cấp hộ chiếu cho công dân Việt Nam để hoạt động kinh doanh Hoa Kỳ Chương 12: Tranh chấp Trọng tài giao dịch thương mại Hoa Kỳ đối tác Việt Nam đối tác Hoa Kỳ Chương 13: Các sai sót mà đối tác người Hoa Kỳ thường mắc Phụ lục: Các tài liệu tác giả cung cấp miễn phí GIỚI THIỆU MỤC ĐÍCH VÀ CƠ CẤU CỦA CUỐN SÁCH NHỮNG BÌNH LUẬN SƠ BỘ Mục đích Cơ cấu Cuốn Sách có mục đích tổng qt cung cấp thông tin lời khuyên cần thiết cho doanh nhân Việt Nam họ có ý định kinh doanh với đối tác Hoa Kỳ Việt Nam, thực công việc kinh doanh Hoa Kỳ, họ có tranh chấp với đối tác Hoa Kỳ Phần I Sách, bao gồm từ Chương đến Chương 3, tập trung vào vấn đề, theo quan điểm người Việt Nam, giao dịch đến từ nước - giao dịch với đối tác Hoa Kỳ hướng tới thị trường Việt Nam Phần tập trung giới thiệu vấn đề trọng tâm mà doanh nghiệp Việt Nam cần tiên liệu, theo quan điểm chúng tôi, cần phải hành động phản ứng thực giao dịch với đối tác Hoa Kỳ tiềm để thực công việc kinh doanh thị trường Việt Nam Phần II, gồm phần lớn hơn, từ Chương đến Chương 12, tập trung vào hoạt động kinh doanh nước ngoài: hoạt động kinh doanh người Việt Nam lãnh thổ Hoa Kỳ Rất nhiều khía cạnh quan trọng đề cập chương này, từ chúng tơi đưa quan điểm thực tiễn ngắn gọn vấn đề Phần Phụ lục danh sách tài liệu ấn phẩm tác giả người Hoa Kỳ cung cấp miễn phí, cung cấp theo yêu cầu Hiệp định Thương mại Song phương Việt Nam Hoa Kỳ Năm 2001, Việt Nam Hoa Kỳ ký kết Hiệp định Thương mại Song phương (BTA) Theo Hiệp định này, hai quốc gia hưởng quy chế “tối huệ quốc” hoạt động thương mại BTA bao quát vấn đề như: thương mại hàng hoá dịch vụ; đầu tư; quyền sở hữu trí tuệ; quyền khiếu nại; vấn đề ưu đãi chung thương mại BTA không điều chỉnh quan hệ thương mại hàng dệt may hai quốc gia Hiệp định thương mại đưa hướng dẫn nhằm mở cửa thị trường cải cách hệ thống pháp luật Việt Nam, cân nhắc quan trọng cho mục tiêu gia nhập Tổ chức thương mại giới (WTO) Việt Nam Chưa có Hiệp định thuế thu nhập có hiệu lực Việt Nam Hoa Kỳ Chưa có hiệp định thuế thu nhập có hiệu lực hai quốc gia, cụ thể chưa có hiệp định cho phép giảm xoá bỏ việc đánh thuế hai lần điều chỉnh vấn đề khác thuế thu nhập Do đó, điều chỉnh hợp lý thuế có liên quan đến giao dịch hai quốc gia, theo hướng dẫn bên bên kia, quan trọng Việt Nam ký kết hiệp định tránh đánh thuế hai lần với 30 quốc gia khác, vấn đề đưa ra, hay nhiều hiệp định hữu ích việc hoạch định giao dịch kinh doanh Việt Nam Hoa Kỳ PHẦN I KINH DOANH TẠI VIỆT NAM VỚI CÁC ĐỐI TÁC HOA KỲ CHƯƠNG KÝ KẾT HỢP ĐỒNG VỚI ĐỐI TÁC HOA KỲ ĐỂ HOẠT ĐỘNG Ở VIỆT NAM Giả sử bạn doanh nghiệp Việt Nam có ý định đạt quyền thương mại đối tác Hoa Kỳ cấp để sử dụng thị trường Việt Nam Đơi khi, chúng tơi gọi “thị trường nội địa” Các quyền (i) quyền bán và/hoặc xúc tiến việc mua bán sản phẩm hay dịch vụ doanh nghiệp Hoa Kỳ thị trường nội địa (“Hợp đồng phân phối” “Hợp đồng đại lý mua bán”); (ii) quyền sản xuất sản phẩm công ty Hoa Kỳ Việt Nam và/hoặc nơi khác bán chúng thị trường nội địa bạn ( “Hợp đồng li-xăng”); (iii) thoả thuận theo cơng ty Hoa Kỳ nhượng lại cho doanh nghiệp bạn quyền cấp quyền kinh doanh họ cho đối tác khác Việt Nam (“Hợp đồng nhượng quyền kinh doanh chính-Master franchise”); thoả thuận mà bạn, phía Việt Nam, mua nhiều quyền kinh doanh riêng biệt từ công ty Hoa Kỳ thị trường Việt Nam (“Hợp đồng nhượng quyền thương mại - franchise”); (iv) thành lập công ty liên doanh với công ty Hoa Kỳ thị trường nội địa để bán và/hoặc xúc tiến bán hàng hố dịch vụ cơng ty Hoa Kỳ, sản xuất bán sản phẩm đó, loại hình liên doanh khác thị trường Việt Nam (“Liên doanh”) Trên ví dụ điển hình Mục đích Chương cung cấp cho doanh nhân Việt Nam số hướng dẫn mang tính thực tiễn họ mong đợi phương thức họ mong muốn để thực z ĐỐI TÁC HOA KỲ MÀ BẠN SẼ KÝ KẾT HỢP ĐỒNG Trước ký kết hợp đồng với đối tác Hoa Kỳ, bạn cần kiểm tra vấn đề sau: Hình thức pháp lý hình thức tồn đối tác Hoa Kỳ, cơng ty Trong trường hợp đối tác Hoa Kỳ tự xác nhận tập đồn, cơng ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty hợp danh, bạn cần phải xác định Bang mà cơng ty thành lập liệu cơng ty có “tình trạng hoạt động tốt” Bang khơng Nếu cơng ty khơng “tình trạng hoạt động tốt” Bang mà thành lập, điều thường có nghĩa (i) cơng ty tự giải thể; (ii) cơng ty khơng kê khai (tại Bang thành phố, luật áp dụng quy định vậy) tình trạng hồn thuế báo cáo thuế hàng năm hai năm chưa trả khoản thuế phí đến hạn phải trả Trong trường hợp rơi vào tình trạng thứ hai, tình trạng khơng khắc phục, hậu thường xảy Bang nơi cơng ty thành lập tạm đình hiệu lực điều lệ cơng ty, cuối cùng, sau thời hạn bổ sung mà công ty khơng có hiệu chỉnh nào, điều lệ công ty bị tuyên bố hiệu lực Tên, địa cổ đông, chủ sở hữu, giám đốc, thành viên (hoặc thành viên hợp danh công ty hợp danh) công ty; người có quyền ký đại diện cho cơng ty Lưu ý rằng, nói chung Hoa Kỳ khơng có quan đăng ký để tìm hiểu người có thẩm quyền ký đại diện cho pháp nhân Để tìm hiểu thông tin này, cách thức mà người mong muốn tìm hiểu nghị cổ đơng công ty Hoa Kỳ và/hoặc ban giám đốc tuyên bố thẩm quyền ký kết hợp đồng riêng biệt thành viên cụ thể uỷ quyền để ký kết hợp đồng Tiềm lực tài cơng ty Hoa Kỳ Bạn cần u cầu phía đối tác Hoa Kỳ cung cấp báo cáo tài kiểm tốn, báo cáo tài chưa kiểm tốn Bạn nên yêu cầu phía Hoa Kỳ cho phép bạn tiếp xúc với ngân hàng họ để biết thông tin việc cân đối kế toán lịch sử tài họ Nên kiểm tra xem liệu có “biện pháp bảo đảm” ghi nhận mà phía cơng ty Hoa Kỳ cấp để bảo đảm cho tài sản tài sản hình thành tương lai họ (“biện pháp bảo đảm” đề cập giống việc chấp cho tài sản và/hoặc tài sản hình thành tương lai đối tác Hoa Kỳ (nhưng không bao gồm tài sản bất động sản)); nên kiểm tra xem liệu có phán bất lợi tồ án liệu có định liên quan đến việc nợ thuế Liên bang thuế Bang đối tác Hoa Kỳ đan có hiệu lực hay khơng Liệu cơng ty Hoa Kỳ có phải đối tượng vụ phá sản tự nguyện hay phá sản bắt buộc Hoa Kỳ hay không Liệu cơng ty Hoa Kỳ có chủ sở hữu hay sử dụng theo cho phép (Li-xăng) chủ sở hữu quyền sở hữu trí tuệ liên quan đến giao dịch thương mại mà bạn, phía Việt Nam, chuẩn bị ký hợp đồng (ví dụ quyền sở hữu trí tuệ sáng chế, nhãn hiệu hàng hố, quyền, bí mật thương mại bí sản xuất; tên miền) Luật sư Hoa Kỳ hỗ trợ bạn, chừng mực phép, để lấy thơng tin nói Tất nhiên, số thơng tin tài liệu cung cấp từ phía cơng ty đối tác Hoa Kỳ theo cho phép công ty này, phụ thuộc vào ý muốn chủ quan công ty Hoa Kỳ Nếu công ty Hoa Kỳ không sẵn sàng cung cấp thông tin cho bạn mà không đưa lý thích đáng khơng phải dấu hiệu tốt Các báo cáo thương mại mức độ tín nhiệm cơng ty đối tác Hoa Kỳ cơng ty dịch vụ cung cấp có trả phí có giá trị, nhiên, đơi chúng khơng cho thấy tranh đầy đủ xác hồn tồn Phía Việt Nam nên chuẩn bị để cung cấp thơng tin tương tự cho phía Hoa Kỳ Nói tóm lại, quy luật chung, bên Việt Nam không nên ký hợp đồng hay giao dịch với công ty Hoa Kỳ trước khơng nhận thơng tin nêu để đánh giá xác định liệu có phải đối tác tốt hay khơng z TÌM HIỂU THÊM THƠNG TIN VỀ ĐỐI TÁC HOA KỲ MÀ BẠN SẼ KÝ HỢP ĐỒNG Đối tác bạn là: Một cơng ty đa quốc gia cơng ty Hoa Kỳ có quy mô lớn tiếng Một công ty Hoa Kỳ có quy mơ trung bình (ngoại trừ cơng ty điều nêu trên) theo tiêu chuẩn Hoa Kỳ Một công ty nhỏ Hoa Kỳ; Một số doanh nghiệp tư nhân đơn hay số doanh nhân (cá nhân) Hoa Kỳ Trong kiểm tra cẩn thận mơ hình hoạt động đối tác Hoa Kỳ, bên Việt Nam nên đặc biệt ý kiểm tra mơ hình nêu Rất nhiều công ty nhỏ doanh nghiệp tư nhân Hoa Kỳ đối tác phù hợp để ký hợp đồng với bên Việt Nam Một vài công ty đưa lời hứa hay cam kết, lại khơng có khả khơng sẵn sàng thực lời hứa Một vài cơng ty đóng vai trị trung gian, mơi giới để kiếm tiền cách nhanh chóng Rất nhiều giao dịch thơng qua người trung gian “môi giới” không trở thành thực có thực thất bại Các luật sư Hoa Kỳ bạn người có kinh nghiệm tình Thông thường, luật sư Hoa Kỳ tạo cảm giác trung thực, tin cậy, vững vàng hội thành công đáng tin cậy giao dịch tiềm KHI ĐỐI TÁC HOA KỲ THÔNG QUA CÔNG TY THÀNH VIÊN CÓ VỐN ĐẦU TƯ THẤP ĐỂ KÝ HỢP ĐỒNG Một biện pháp mà doanh nghiệp Hoa Kỳ thường sử dụng ký kết hợp đồng họ không ký tên cơng ty chính, mà tên cơng ty thành viên có vốn đầu tư thấp, có tài sản nguồn lực ỏi Lý tương đối dễ hiểu là: (i) giảm thiểu rủi ro; (ii) cơng ty có hội với lựa chọn khác Khi cần tăng cường vốn, sản phẩm, nhân , cơng ty đầu tư cho cơng ty có vốn đầu tư thấp, cơng ty thấy cần thiết Nếu có rủi ro, khó để bắt lỗi cơng ty cách hợp pháp (vì cơng ty khơng ký hợp đồng) Đơi hợp đồng có điều khoản quy định bên Việt Nam từ bỏ quyền khiếu nại cơng ty phía Hoa Kỳ cơng ty thành viên nó, chủ sở hữu, giám đốc, nhân viên người lao động cơng ty Vì lý này, bên Việt Nam nên cẩn trọng tiến hành giao dịch với đối tác Hoa Kỳ DỰ THẢO HỢP ĐỒNG Trong trường hợp Bên Hoa Kỳ nhà cung cấp, người chuyển giao, người đóng góp phần lớn vốn vào liên doanh (tiền mặt, sản phẩm, công nghệ), có khả Bên Hoa Kỳ muốn chuẩn bị đưa dự thảo hợp đồng Bản dự thảo hợp đồng Bên Hoa Kỳ soạn thảo thông thường có số đặc điểm sau: - Hợp đồng hợp đồng theo phong cách Hoa Kỳ: dài, chi tiết dự trù tình xảy ra; Hợp đồng soạn thảo theo hướng có lợi cho Bên Hoa Kỳ; Hợp đồng đặt nhiều nghĩa vụ cho Bên Việt Nam nghĩa vụ cho Bên Hoa Kỳ; Hợp đồng có hiệu lực khoảng thời gian ngắn, có nhiều điều khoản cho phép Bên Hoa Kỳ chấm dứt hợp đồng; Hợp đồng giới hạn chặt chẽ trách nhiệm pháp lý rủi ro tiềm ẩn Bên Hoa Kỳ có thể, tối đa hoá trách nhiệm pháp lý Bên Việt Nam; Hợp đồng thường quy định luật áp dụng luật Bang cụ thể thuộc Hoa Kỳ, thông thường Bang mà Bên Hoa Kỳ đặt trụ sở; Hợp đồng thường quy định quan giải tranh chấp phát sinh trọng tài Hoa Kỳ (thông thường thành phố thuận tiện cho Bên Hoa Kỳ); án Liên bang tồ án Bang nơi Bên Hoa Kỳ có trụ sở quan giải tất tranh chấp khiếu nại phát sinh bên Vấn đề đề cập đặc biệt hợp đồng bán hàng, hợp đồng phân phối, hợp đồng đại lý bán hàng, hợp đồng Li xăng (License), hợp đồng nhượng quyền thương mại (Master Franchise) hợp đồng nhượng quyền thương mại, trợ giúp kỹ thuật, hợp đồng dịch vụ hợp đồng hợp tác mà không liên quan đến việc hình thành pháp nhân Việt Nam Ngay có yêu cầu việc thành lập công ty liên doanh, công ty đồng sở hữu Việt Nam việc công ty Hoa Kỳ mua cổ phần tài sản pháp nhân Việt Nam, phía Hoa Kỳ cố gắng thực mơ hình tương tự: (i) Bên Hoa Kỳ đưa dự thảo hợp đồng mà thường có nội dung trên, với số ngoại lệ sắc thái riêng; (ii) thông thường là, Bên Hoa Kỳ soạn thảo dự thảo gửi đến công ty luật có uy tín Việt Nam cơng ty luật gợi ý sửa đổi cần thiết để dự thảo phù hợp với quy định bắt buộc luật pháp Việt Nam; (iii) kết hợp đồng dài, chi tiết, theo phong cách Hoa Kỳ mà bên có lợi Bên Hoa Kỳ, hợp đồng sửa đổi cho phù hợp phạm vi cần thiết để thích hợp với quy định bắt buộc luật pháp Việt Nam Bên Hoa Kỳ tiến hành điều phác thảo bình thường Nếu bạn Bên Hoa Kỳ, bạn làm Những doanh nhân Hoa Kỳ cố vấn pháp lý họ (luật sư công ty công ty luật) đánh giá cao tầm quan trọng chế bảo vệ quyền cách mạnh mẽ dựa hợp đồng đánh giá cao quyền soạn thảo hợp đồng Quy trình xảy thoả thuận nước thoả thuận quốc tế Đối với giao dịch với đối tác Việt Nam thị trường Việt Nam, hầu hết công ty Hoa Kỳ cố gắng áp dụng quy trình • BÊN VIỆT NAM NÊN LÀM GÌ? Lời khuyên cho bên Việt Nam là, nên tham khảo ý kiến tư vấn luật sư Hoa Kỳ có chun mơn kinh nghiệm kinh doanh quốc tế, luật pháp Việt Nam Hoa Kỳ thực tế áp dụng phù hợp với giao dịch lĩnh vực khác có khả liên quan đến giao dịch Tốt nên thực việc tham vấn trước tiến hành giao dịch Tham vấn trước ý kiến chuyên gia tư vấn Hoa Kỳ có lực để: (i) vài trường hợp, cho phép Bên Việt Nam giành quyền soạn thảo hợp đồng - yếu tố then chốt để tạo cân bằng; (ii) không giành quyền soạn thảo hợp đồng Bên Việt Nam chuẩn bị dự thảo tương đương ngược lại để bảo vệ quyền lợi cách thích hợp soạn thư gửi Bên Hoa Kỳ điều khoản mà bên Việt Nam mong muốn sửa đổi, xoá bỏ bổ sung hợp đồng Đối với bên Việt Nam, chi phí pháp lý cho việc soạn thảo dự thảo hợp đồng thường hơn, nhiều với chi phí soạn thảo dự thảo hợp đồng tương đương ngược lại đề cập phần trên, để bảo vệ quyền lợi cho bình luận dự thảo Bên Hoa Kỳ soạn Việc chuẩn bị dự thảo hợp đồng tương đương ngược lại nhiều chi phí Như lưu ý trên, Bên Việt Nam có hợp đồng có lợi cho giành quyền soạn thảo hợp đồng từ hoạt động đầu tư doanh nghiệp hay cá nhân Việt Nam Hoa Kỳ tuân theo hiệp định Cũng hoạt động xuất sang Hoa Kỳ, sách thuế Việt Nam có số ưu đãi hoạt động đầu tư nước ngồi Khi xuất máy móc, thiết bị, phụ tùng, nguyên liệu để xây dựng sở vật chất cho dự án đầu tư nước miễn thuế xuất thuế giá trị gia tăng Khi kết thúc dự án, máy móc, thiết bị, phụ tùng nguyên liệu nhập trở lại Việt Nam mà chịu thuế nhập thuế giá trị gia tăng CHƯƠNG 11 CÁC LOẠI VISA CỦA HOA KỲ ĐỐI VỚI CÔNG DÂN VIỆT NAM ● Những yêu cầu liên quan đến visa Hoa Kỳ nên coi phần hoạt động kinh doanh bạn Hoa Kỳ Cấu trúc hoạt động kinh doanh bạn (Ví dụ: cấu sở hữu vốn) Hoa Kỳ bị ảnh hưởng vấn đề Visa nhân viên bạn trả lương Hoa Kỳ Một người không mang quốc tịch Hoa Kỳ không trả lương từ công ty Hoa Kỳ visa ● Visa tạm thời Hoa Kỳ; Visa dài hạn (Thẻ xanh): Có số loại visa tạm thời áp dụng với công dân Việt Nam phù hợp với yêu cầu luật pháp Hoa Kỳ, ví dụ sau: Visa B-1 dành cho khách du lịch (và tương tự Visa du lịch B-2) Visa L-1dùng cho người chuyển giao nội công ty Visa H-1, H-2, hay H-3 Visa O-1 O-1 (a) dành cho vận động viên người biểu diễn Visa A dành cho nhà ngoại giao Visa dài hạn hay Thẻ xanh loại Visa “nhập cảnh” dài hạn, không giống loại visa tạm thời ● Visa loại B-1 Với loại Visa công dân không mang quốc tịch Hoa Kỳ không làm việc không trả lương Hoa Kỳ, từ nguồn tài Hoa Kỳ Tuy nhiên, người cấp loại Visa đàm phán Hợp đồng, tham vấn cộng sự, khiếu kiện án hay trọng tài tham gia vào hội thảo, làm nghiên cứu tham gia vào hoạt động cho phép khác Hoa Kỳ Visa loại B-1 có thời hạn ngắn (thời hạn dài tháng, nhiên thường Visa khơng cấp với thời hạn dài này) ● Visa loại L-1 Visa loại dành cho người nước ngồi (Ví dụ: cơng dân Việt Nam) “nhà quản lý”, “chuyên gia”, “người có kiến thức” lĩnh vực (tất qui định theo Luật nhập cư Hoa Kỳ) Những người làm việc cho doanh nghiệp lãnh thổ Hoa Kỳ với thời hạn năm vịng năm trước với tư cách “nhà quản lý”, “chuyên gia”, “người có kiến thức” nói tạm thời chuyển tới làm việc với vị trí tương đương cho chi nhánh hay cơng ty Hoa Kỳ Người có Visa loại L-1 chi nhánh hay công ty Hoa Kỳ - nơi anh ta/cô ta làm việc - trả lương cho công việc Hoa Kỳ Khi xin cấp Visa L-1, bạn bị yêu cầu cung cấp số tài liệu mở rộng ● Các Visa loại H Visa loại H-1 Trong số quy định việc cấp loại Visa này, người xin cấp visa phải có cấp chun mơn tương đương với vị trí đảm nhận Thơng thường, điều có nghĩa vị trí địi hỏi đại học hay kết hợp kiến thức kinh nghiệm tương đương Việc xin cấp visa loại H-1 cần có đơn giấy chứng nhận lao động quan phụ trách lao động Hoa Kỳ Điều để đảm bảo bạn ông chủ Hoa Kỳ trả tiền lương hợp lý, không bị đuổi việc, không bị đánh đập, ông chủ không đóng cửa nhà mày để gây áp lực với người lao động Visa loại H-2 Thông thường, visa loại H-2 dành cho người lao động không mang quốc tịch Hoa Kỳ hay kĩ thuật viên cần thiết để làm công việc cụ thể Hoa Kỳ Một thí dụ cơng ty Hoa Kỳ th lắp đặt đào tạo công nhân cách sử dụng máy móc Cơng ty cần người (mang visa loại H-1) để thực dịch vụ Cũng giống đơn xin cấp visa loại H-1, Visa H-2 cần có giấy chứng nhận lao động Visa loại H-3 Visa loại dành cho đối tác đến Hoa Kỳ để đào tạo Xin cấp visa loại cần đáp ứng điều kiện chặt chẽ ● Visa loại E-1 ("Nhà kinh doanh theo Hiệp ước") Cho đến thời điểm viết sách này, người Việt Nam không cấp Visa loại E-1, thơng tin mang tính tham khảo Visa loại E-1 dành cho công ty (đến từ quốc gia có cơng dân đáp ứng yêu cầu Visa E-1, "Quốc gia có hiệp ước"), cơng ty phải có chi nhánh hay cơng ty Hoa Kỳ (có hoạt độngt Hoa Kỳ) Người nước muốn xin cấp visa loại E-1 phải giữ vị trí chuyên viên giám sát viên Hoa Kỳ phải có kĩ đáp ứng vị trí Ít 50% hoạt động thương mại Hoa Kỳ thực với "Quốc gia có Hiệp ước" Những cơng dân "Quốc gia có Hiệp ước", phải nắm giữ phần lớn cổ phần công ty mẹ Hoa Kỳ Thông thường, công dân phải hoạt động thực tế Hoa Kỳ vòng năm Người cấp visa loại E-1 trả lương cho cơng việc họ từ quỹ lương Hoa Kỳ Tuy nhiên, xin nhắc lại: VISA loại E-1 không áp dụng với công dân Việt Nam ● Visa loại E-2 ("Nhà đầu tư theo Hiệp ước") Loại Visa không cấp cho công dân Việt Nam mà đề cập đến để tham khảo Điều mấu chốt để cấp visa loại E-2 số vốn công ty hay cá nhân đầu tư vào Hoa Kỳ Số vốn phải đủ cho hoạt động kinh doanh liên quan (khơng có quy định cụ thể chi tiết) Người xin cấp loại visa có thể, khơng bắt buộc, chủ cơng ty ngồi Hoa Kỳ, người thiết phải làm việc cho cơng ty Người phải nhà quản lý có trình độ cao hay người có trình độ chun mơn đặc biệt phát triển đạo công việc Hoa Kỳ ● Thẻ xanh Cuốn sách không đề cập đến điều kiện chi tiết để cấp Thẻ xanh, mà đề cập đến số điểm đáng ý sau: Công dân nước ngồi (thí dụ người Việt Nam) khơng cấp Thẻ xanh từ đầu Trước tiên, họ phải nộp đơn xin cấp loại visa ngắn hạn kể Sau trước loại visa ngắn hạn hết hạn nộp đơn xin cấp Thẻ xanh Khi có Thẻ xanh, người cấp loại visa loại phải đáp ứng tiêu chí định ( ví dụ phải lưu trú Hoa Kỳ thời hạn định), vi phạm tiêu chí bị thu hồi Thẻ xanh Người cấp Thẻ xanh người định cư lâu dài Hoa Kỳ phải đóng thuế thu nhập cho khoản thu nhập người tồn giới CHƯƠNG 12: VẤN ĐỀ TRANH CHẤP VÀ TRỌNG TÀI ĐỐI VỚI GIAO DỊCH KINH DOANH TẠI HOA KỲ GIỮA CÁC ĐỐI TÁC VIỆT NAM VÀ HOA KỲ Phía Hoa Kỳ thường nghiêng theo hướng kiện tụng đe doạ thực thi chúng Nhìn chung, phía Hoa Kỳ nghiêng theo hướng kiện tụng hay đe doạ kiện tụng cơng ty Việt Nam Khơng có luật sư Hoa Kỳ cho thấy khuynh hướng mà giới doanh nghiệp Hoa Kỳ (nói riêng) đồng tình Khuynh hướng kiện tụng xuất phát từ phía doanh nhân Hoa Kỳ từ luật sư Hoa Kỳ Phía Hoa Kỳ thường sử dụng biện pháp kiện tụng đe doạ kiện tụng phương thức chiến lược để đạt thoả hiệp theo thoả thuận có lợi cho họ: trả khoản tiền, hợp đồng mới, hay đạt thoả thuận mà phía bên từ bỏ yêu cầu, tương tự Đại đa số tranh chấp thương mại bắt đầu không định Toà án hay Hội đồng trọng tài, chúng giải bên sau thủ tục pháp lý bắt đầu Đôi khi, đe doạ thực biện pháp pháp lý đủ để giải vụ việc Ví dụ như: cơng ty nước bán sản phẩm dịch vụ cho bên mua Hoa Kỳ cho bên Hoa Kỳ Khi Bên Hoa Kỳ không trả tiền cho hàng hoá dịch vụ này, Bên nước kiện Bên Hoa Kỳ án Hoa Kỳ Trong trường hợp này, thông thường luật sư bên Hoa Kỳ đáp lại hành động yêu cầu phản bác mạnh mẽ (phản tố), yêu cầu bồi thường khoản thiệt hại đáng kể Thông thường yêu cầu phản tố phóng đại khơng hợp lý chút Đó chiến thuật đe doạ Bên nước ngoài, buộc họ phải từ bỏ vụ kiện đưa định có lợi cho Bên Hoa Kỳ Chúng muốn nhấn mạnh vụ tranh chấp Hoa Kỳ, nguyên đơn người đưa yêu cầu phản tố nộp khoản tiền đặt cọc cho tồ án (ví dụ như: phần tương ứng với khoản yêu cầu bồi thường thiệt hại) Hơn nữa, yêu cầu bên Hoa Kỳ khoản yêu cầu bồi thiệt hại cao vụ kiện thông thường lý đánh vào tâm lý bên đưa yêu cầu bồi thường biết hội lấy bồi thường nhỏ Theo kinh nghiệm chúng tơi, người nước ngồi thường mục tiêu tốt để kiện tụng hay đe doạ kiện Họ không hiểu môi trường kinh doanh Hoa Kỳ, yếu tố tâm lý Hoa Kỳ họ đánh giá thấp hội đe doạ kiện tụng Họ thường khơng thực đánh giá đầy đủ giá trị việc soạn thảo cẩn thận hợp đồng bước vào môi trường kinh doanh Hoa Kỳ, hợp đồng theo phong cách Hoa Kỳ lại thường hướng tới mục đích bảo vệ họ Điển hình họ không cho luật sư Hoa Kỳ biết sớm tình hình để giảm thiểu nguy vụ kiện yêu cầu bồi thường thiệt hại Sự tranh chấp án Hoa Kỳ: luật lệ tiêu tốn thời gian tiền bạc Các vụ kiện thương mại án Hoa Kỳ thường tiêu tốn thời gian tiền bạc Trong hầu hết vụ việc, khơng phải phương thức nhanh chóng để giải tranh chấp Trừ có hợp đồng bên tranh chấp tuyên bố bạn, Bên Việt Nam, quyền nhận lại trường hợp có tranh chấp phí pháp lý liên quan đến tranh chấp, thơng thường luật pháp Hoa Kỳ không quy định cho phép bạn nhận lại khoản chi phí Chỉ tồn số ngoại lệ quy định chung Các luật sư hai bên áp dụng thủ tục khác để trì hỗn ngày tồ án Hoa Kỳ đưa phán cuối vụ án Một ví dụ điển hình chế điều tra trước phiên Ở nhiều nước, trước tiên thẩm phán người điều hành đạo việc cung cấp chứng Luật sư trình bày chứng trước phiên tồ từ tìm chứng chống lại bên Trong vụ tố tụng dân Hoa Kỳ, luật sư bên thường có tất chứng bên trước diễn phiên tồ thực tế mà tồ án khơng can thiệp Điều thực thông qua chế điều tra trước phiên sau: ! Cung cấp chứng (bằng chứng miệng qua lời tuyên thệ nhân chứng, thường nơi làm việc luật sư bên yêu cầu có chứng cụ thể); ! Yêu cầu thẩm tra tài liệu (bên nhận yêu cầu phải cung cấp cho luật sư bên tất tài liệu yêu cầu có liên quan đến vụ việc) Xác định vị trí, kiểm tra thu thập lại tài liệu đưa cho bên kiểm tra tài liệu cung cấp bên thường nhiều thời gian; ! Thẩm vấn (các câu hỏi giấy, câu hỏi thường nhiều, phức tạp nhiều thời gian để trả lời cách thích đáng); ! Thơng cáo thừa nhận phủ nhận (một bên yêu cầu thừa nhận phủ nhận tuyên bố bên kia) Cơ chế điều tra tạo phí pháp lý cao cho hai bên, đề cập, dùng phương thức để trì hỗn Tất nhiên, điều khơng phải lúc xảy Đơi luật sư không áp dụng áp dụng cách tương đối chế điều tra trước phiên tồ Tuy nhiên, nên nghĩ chi phí cho chế điều tra trước phiên khoản chi phí hợp lý hầu hết trường hợp Thông thường, vụ kiện thương mại Hoa Kỳ khó diễn trường hợp nguyên đơn yêu cầu số lượng thiệt hại US$100.000 Lý chi phí, cụ thể phí pháp lý, thường cao nhiều so với thiệt hại Tuy nhiên, bên đồng ý phân xử tranh chấp trọng tài điều khoản trọng tài soạn thảo cách phù hợp, việc xử lý vi phạm qua đường trọng tài tốn chi phí hợp lý tranh chấp nhỏ ! Những khuyến cáo chung Vào thời điểm ký hợp đồng với bên Hoa Kỳ, bạn, bên nước ngoài; nên lưu ý ! phạm vi có thể, hợp đồng nên nằm lựa chọn quan giải tranh chấp án Hoa Kỳ ! quy định chế xét xử trọng tài tất yêu cầu tranh chấp hợp đồng với bên Hoa Kỳ (bao gồm Các điều Khoản Chung Mua Bán), thông thường nên chọn trọng tài Hoa Kỳ; ! đảm bảo chắn hợp đồng với bên Hoa Kỳ soạn thảo, xem xét cẩn thận luật sư pháp lý Hoa Kỳ có kinh nghiệm lĩnh vực ! Những trường hợp Loại trừ Có trường hợp mà bạn cần cân nhắc thận trọng để quy định hợp đồng án cụ thể Hoa Kỳ có thẩm quyền giải tranh chấp yêu cầu Ví dụ, trường hợp xảy bên nước ngồi (VD: Việt Nam) cho phép bên Hoa Kỳ sử dụng bí mật thương mại họ thơng tin bí mật họ (Li-xăng bí mật thương mại) Trường hợp phát sinh khn khổ hợp đồng li-xăng, hợp đồng liên doanh hợp đồng hợp tác kinh doanh Một vấn đề quan tâm người li-xăng bên liên doanh cấm phía Hoa Kỳ tiến hành cho phép người thứ ba sử dụng tiết lộ bí mật kinh doanh thơng tin bí mật Trong trường hợp này, tồ án Hoa Kỳ nhanh chóng hành động cách trước hết lệnh cấm tạm thời, sau lệnh cấm sơ yêu cầu phía bên Hoa Kỳ chấm dứt hành vi vi phạm Trong đó, trọng tài có đủ thẩm quyền để lệnh vậy, thông thường trọng tài khơng có đủ khả để hành động cách nhanh chóng Thơng thường, thoả thuận hợp đồng việc tranh chấp khiếu kiện giải trọng tài, nhiên hai bên bảo lưu quyền nhờ đến can thiệp tồ án (theo hình thức đề cập trên) Thoả thuận trọng tài; luật áp dụng Tổng quan chung: Mặc dù chế trọng tài có ưu điểm khuyết điểm riêng, chế trọng tài thường coi lựa chọn tốt cho giao dịch với Hoa Kỳ với đối tác Hoa Kỳ Tại Bang, quan trọng tài tiếng sử dụng nhiều Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ (viết tắt AAA) có văn phịng trung tâm thành phố New York Thông qua trung tâm quốc tế nó, Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ có khả tổ chức phiên trọng tài nơi lãnh thổ Hoa Kỳ nữa, nơi giới Điều lệ trọng tài quốc tế AAA điều lệ trọng tài thương mại hay áp dụng để giải tranh chấp thương mại tranh chấp thương mại quốc tế Cần phải khẳng định lại rằng, chế trọng tài luôn lựa chọn tốt cho bên nước Ở vào vị trí nguyên đơn (bên Việt Nam khởi kiện chống lại bên Hoa Kỳ) việc giải chế trọng tài thông thường nhanh tiết kiệm chi phí khởi kiện theo đường án Hoa Kỳ Điều vụ kiện có giá trị tranh chấp nhỏ Tại quan trọng tài Hoa Kỳ, phạm vi việc điều tra (so với chế điều tra trước phiên tồ án Hoa Kỳ) bị giảm Đứng phía bị đơn, (bên Hoa Kỳ có đơn khiếu kiện/phản tố chống lại nguyên đơn nước ngoài) trọng tài thường nghiêng hướng phán buộc phải bồi thường khoản tiền so với tồ án Hoa Kỳ, đặc biệt bồi thẩm đoàn định Hầu hết bên Hoa Kỳ không đồng ý tiến hành giải tranh chấp khiếu kiện thông qua chế trọng tài quốc gia nơi lãnh thổ Hoa Kỳ, không đồng ý áp dụng luật pháp quốc gia luật Bang Hoa Kỳ để giải tranh chấp khiếu kiện Như nguyên tắc chung, họ thường yêu cầu tiến hành giải tranh chấp thông qua trung tâm trọng tài số thành phố Hoa Kỳ theo quy tắc trọng tài quốc tế trọng tài thương mại Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ (AAA) Hơn nữa, thoả thuận trung tâm trọng tài nước ngồi (khơng phải Hoa Kỳ) có thẩm quyền giải tranh chấp lại quy định luật số Bang Hoa Kỳ áp dụng để giải tranh chấp khơng thuận lợi cho bên phía Việt Nam Thơng thường việc tốn nhiều chi phí gặp nhiều khó khăn việc giải thích luật để áp dụng luật Hoa Kỳ trước quan trọng tài bên lãnh thổ Hoa Kỳ Mặc dù phán trọng tài có hiệu lực Hoa Kỳ theo công ước New York, nhiên kinh nghiệm cho thấy thủ tục thi hành phán trọng tài phức tạp tốn nhiều chi phí so với việc thi hành phán trọng tài Hoa Kỳ lãnh thổ Hoa Kỳ Thành phố nơi bên Hoa Kỳ có trụ sở kinh doanh không thiết phải lựa chọn nơi để tiến hành phiên trọng tài Thực vậy, theo quan điểm bên Việt Nam nên tránh điều Trường hợp có thể, điều khoản trọng tài cần quy định trọng tài thành phố Hoa Kỳ mà không gần trụ sở bên Hoa Kỳ, mà nơi tiện lợi cho bên Việt Nam Thông thường, bên hợp đồng quy định địa điểm trọng tài New York luật Bang New York áp dụng hợp đồng (thậm chí trường hợp luật Bang New York khơng có liên quan cụ thể đến giao dịch bên) ! Sự lựa chọn điểm đặc biệt liên quan đến trọng tài Các bên quy định hợp đồng mình: ! Rằng, bên Việt Nam (nhà cung cấp, bên li xăng v.v) bên tiến hành thủ tục trọng tài, phải tuân thủ quy tắc trọng tài quốc tế Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ (AAA), cụ thể, định trọng tài thành phố Hoa Kỳ không gần địa điểm kinh doanh bên Hoa Kỳ Nhưng bên Hoa Kỳ tiến hành thủ tục trọng tài chống lại bên Việt Nam, ví dụ, (i) thành phố cụ thể Việt Nam theo quy tắc trọng tài quốc tế Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ (AAA) (ii) quốc gia gần Việt Nam bên lựa chọn, theo các quy tắc trọng tài quốc tế Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ (AAA) Uỷ ban luật thương mại quốc tế Liên hợp quốc (UNCITRAL) Những lựa chọn cho phép bên Việt Nam thực thi quyền Hoa Kỳ, nơi bên Hoa Kỳ đặt trụ sở - lợi - cho phép phía Hoa Kỳ bảo vệ tốt lãnh thổ lãnh thổ nước lân cận, lợi ích quan trọng khác Tất nhiên Phía Hoa Kỳ thông thường không chấp nhận thể thức này, bạn nên cố gắng ! Rằng, phía Việt Nam có lựa chọn mình, kể việc giải tranh chấp khiếu nại vào quy định trọng tài hợp đồng, khởi kiện phía Hoa Kỳ trước án Hoa Kỳ Theo luật pháp nhiều Bang Hoa Kỳ, quy định hồn tồn có khả thi hành cách hợp pháp Quy định tỏ mềm dẻo bên nước ngồi Rõ ràng rằng, có nhiều cách lựa chọn khác mà đề cập hết Điểm đặc trưng là, việc đàm phán hợp đồng, bên Hoa Kỳ trước tiên từ chối án tổ chức trọng tài không gần với địa điểm kinh doanh phía Hoa Kỳ để giải tranh chấp khiếu nại yêu cầu, họ yêu cầu luật áp dụng hợp đồng giải tranh chấp, khiếu nại luật Hoa Kỳ Tuy nhiên, trình đàm phán, bên Việt Nam cương lựa chọn trọng tài luật áp dụng đề cập trên, trình đàm phán hợp đồng kết thúc với việc áp dụng trọng tài luật áp dụng theo yêu cầu bên Việt Nam ! Những điểm quan trọng khác cần xem xét liên quan đến điều khoản trọng tài ! Nên có trọng tài viên để định tranh chấp khiếu nại, hay ba trọng tài viên? Họ nên đối tượng nào? Một giải tranh chấp trọng tài Hoa Kỳ có ba trọng tài viên chi phí thường cao khó khăn việc đưa phán Do vậy, giải pháp mang tính tất yếu chấp nhận thông thường nên lựa chọn trọng tài viên để giải tranh chấp bên Việt Nam với phía Hoa Kỳ, giải pháp tốt cho bên Các giải tranh chấp trọng tài Hoa Kỳ thông thường tuân thủ quy tắc Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ AAA (Các quy tắc trọng tài quốc tế hay quy tắc trọng tài thương mại Hiệp hội v.v) Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ có danh sách trọng tài viên, họ người có đủ lực lựa chọn trừ bên có định khác điều khoản trọng tài hợp đồng Các bên trả phí trọng tài khoản chi phí khác nào? Trong trường hợp cụ thể, điều khoản hợp đồng có lợi cho phía Việt Nam: Một điều khoản quy định khiếu nại việc vi phạm luật chống độc quyền Hoa Kỳ không thuộc thẩm quyền trọng tài theo điều khoản trọng tài Ưu điểm điều khoản bên Hoa Kỳ, thường bên đòi bồi thường thiệt hại dựa luật chống độc quyền, phải bắt đầu tiến hành vụ kiện để chống lại phía Việt Nam tồ án Hoa Kỳ Những yêu cầu liên quan đến độc quyền thường không đủ mạnh (và chủ yếu tiến hành để đe doạ đối tác nước ngoài), phía Hoa Kỳ khơng sẵn sàng bỏ thời gian tiền bạc để tiến hành kiện tụng trường hợp Không kể đến điều khoản trọng tài, nên có điều khoản tuyên bố bên có quyền đề nghị tồ án phán tạm thời (ví dụ lệnh hạn chế tạm thời và/hoặc phán sơ án) Một điều khoản tuyên bố trọng tài có thể, chiếu theo đơn bên, mà yêu cầu phía bên phải nộp khoản tiền đặt cọc (VD: trái phiếu, bảo lãnh ngân hàng) để đảm bảo tốn cho phía bên khoản tiền phạt phát sinh Một điều khoản tuyên bố bên thắng kiện đường trọng tài quyền nhận lại từ bên thua khoản án phí chi phí liên quan khác liên quan đến vụ việc Một điều khoản quy định phía Hoa Kỳ mong muốn khởi kiện phía Việt Nam trách nhiệm pháp lý sản phẩm, họ phải giải vấn đề thông qua đường trọng tài Ví dụ, người sống Hoa Kỳ bị thương hay chết lý cho sử dụng sản phẩm phần sản phẩm sản xuất hay bán phía Việt Nam, khởi kiện khơng phía Việt Nam mà nhà phân phối, đại lý, người cấp phép (li-xăng) tương tự (gọi đối tác hợp đồng Hoa kỳ) bị khởi kiện Các đối tác hợp đồng Hoa Kỳ muốn đối tác phía Việt Nam phải chịu trách nhiệm tương tự vậy, muốn đòi khoản tiền bồi thường thiệt hại khoản chi phí Nếu điều khoản trọng tài soạn thảo phù hợp, bên Việt Nam tránh điều này, hay nói cách khác, phía Hoa Kỳ phải khởi kiện lên trọng tài theo điều khoản trọng tài trách nhiệm phía Việt Nam sản phẩm Các điều khoản trọng tài, điều khoản thẩm quyền xét xử điều khoản pháp luật áp dụng, cụ thể giao dịch thương mại quốc tế, quy định chi tiết trở nên rắc rối chuẩn bị cho việc đàm phán Tuy nhiên, điều khoản nên chuyên gia dự thảo cẩn thận sau thảo luận nhiều phương án khác với phía Việt Nam Lưu ý cuối chương này, là: hợp đồng theo phong cách hàng đầu Hoa Kỳ vũ khí bảo vệ bạn tốt Khơng đủ để nhấn mạnh rằng: liên quan đến giao dịch với Hoa Kỳ quan hệ thương mại, hợp đồng theo phong cách Hoa Kỳ luật sư có trình độ Hoa Kỳ chuẩn, bảo hiểm tốt cho công ty Thực tế đặc biệt áp dụng cơng ty nước ngồi Nếu đối tác nước nhà xuất khẩu, tài liệu cần chuẩn bị Các Điều Khoản Chung Mua Bán luật sư giàu kinh nghiệm soan thảo Một ấn phẩm đồng tác giả/luật sư Aaron Wise's mang tên "Các Điều Khoản Chung Mua Bán xuất đến Hoa Kỳ, nước phương tây nói chung tồn giới" chứa nhiều thơng tin có giá trị vấn đề Xin xem thêm phụ lục CHƯƠNG 13 CÁC LỖI BÊN KHÔNG PHẢI HOA KỲ THƯỜNG GẶP Các đối tác Hoa Kỳ thường mắc lỗi nỗ lực quan hệ thương mại với Hoa Kỳ họ Một số lỗi thương mại, số lỗi pháp lý, phần lớn lỗi hỗn hợp pháp lý thương mại Lý thương mại pháp lý pháp lý thương mại – chúng thường gắn bó chặt chẽ với Chúng ta khơng thể liệt kê tất lỗi thường gặp đối tác với Hoa Kỳ sách nhỏ Tuy nhiên, xin nêu số ví dụ đáng lưu ý • Sự kiểm duyệt sản phẩm thị trường Hoa Kỳ Một vài sản phẩm mang vào thị trường Hoa Kỳ bán mà khơng có kiểm duyệt quan Liên bang tiểu Bang Hoa Kỳ Đối với vài sản phẩm, phải có thủ tục đăng ký (và sau đó, phải báo cáo định kỳ) Cần phải đảm bảo liệu bạn kiểm tra cẩn thẩn yêu cầu có yêu cầu áp dụng với sản phẩm bạn Một ví dụ điển hình, cơng ty châu Âu mong muốn xuất bán vào thị trường Hoa Kỳ loại kính râm - khơng phải kính thuốc Cơng ty Châu Âu nhận thơng tin từ phịng thương mại quốc gia mà có trụ sở Hoa Kỳ Cơ quan quản lý dược phẩm thực phẩm Hoa Kỳ (FDA) phê duyệt việc nhập mặt hàng kính râm, cơng việc phải vài tháng để tiến hành Công ty Châu Âu giao trách nhiệm cho công ty bạn tiến hành việc nghiên cứu tình hình Sau q trình xem xét, nhận thơng tin mà công ty Châu Âu nhận không cịn xác - quan quản lý dược thực phẩm Hoa Kỳ thay đổi sách quy định vài tháng trước Thủ tục phê duyệt trước khơng cịn cần thiết Thay vào đó, cơng ty Châu Âu đại lý bán hàng Hoa Kỳ phải đăng ký với Cơ quan quản lý dược thực phẩm Hoa Kỳ Thủ tục cần điền vào số tờ khai, gửi chúng đến quan nhận số đăng ký sau Sau đó, báo cáo hàng năm phải nộp cho quan Thủ tục đăng ký có vài tuần Phần khó khăn thủ tục đăng ký tìm liên hệ với văn phịng đăng ký (có nhiều văn phòng đăng ký địa điểm khác nhau) Vấn đề : Nếu có hoài nghi thủ tục đăng ký, phê chuẩn thủ tục khác phủ Hoa Kỳ áp dụng cho sản phẩm bạn, bạn nên giao phó vấn đề cho nhà tư vấn Hoa Kỳ có thẩm quyền để giải • Điều tra tổng quát đối tác thương mại Hoa Kỳ tương lai Một số lượng lớn đối tác người Hoa Kỳ gặp hội chợ thương mại kiện tương tự, máy bay, thông qua người bạn, cách Một đối tác (hay cơng ty) nói thích sản phẩm dịch vụ đối tác nước sản sàng trở thành nhà phân phối, đại lý, bên nhận li-xăng, đối tác.vv Nếu không xem xét cách cẩn thận, đối tác nước ngồi đồng ý văn lời nói Điều sai lầm tồi tệ Nó dẫn tới vấn đề thương mại, pháp lý vụ kiện tụng Bạn cần phải điều tra kỹ đối tác tiềm bạn trước đồng ý bắt đầu mối quan hệ thương mại Các luật sư Hoa Kỳ tìm kiếm thơng tin có giá trị đối tác tương lại bạn Vấn đề là: Đừng hợp tác làm ăn với với mà chưa kiểm tra kỹ họ • Hãy để người khác, nhân viên tin cẩn bạn giải việc nộp đơn liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ Một vài cơng ty nước cho phép nhà phân phối, đại lý bên liên doanh Hoa Kỳ, người bạn, khác ngồi cơng ty bạn tiến hành đăng ký quyền sở hữu trí tuệ cơng ty (các sáng chế, nhãn hiệu hàng hoá, quyền… ) Kết từ lỗi dẫn đến gian lận trắng trợn khác Trong nhiều trường hợp, người giao phó khơng trung thực nộp đơn đăng ký tài sản sở hữu trí tuệ tên tên công ty anh ta, không tên công ty bạn Vấn đề là: Các quyền sở hữu trí tuệ trái tim hoạt động kinh doanh công ty bạn Chỉ đại diện tin tưởng có quyền đứng đăng ký xác lập quyền cho đối tượng quan có thẩm quyền Hoa Kỳ • Nộp đơn đăng ký quyền sở hữu trí tuệ Hoa Kỳ (hoặc nước phương Tây) Vấn đề quyền ưu tiên Một vấn đề mà cơng ty nước ngồi nên làm - nhiều trường hợp bị xao nhãng - tiến hành nộp đơn đăng ký Hoa Kỳ thị trường phương Tây cho sáng chế, nhãn hiệu hàng hoá, quyền đối tượng khác quyền sở hữu trí tuệ Bạn nên tiến hành thủ tục đăng ký đối tượng trước bạn bắt đầu tiến hành hoạt động kinh doanh vùng lãnh thổ Bạn cần phải có kế hoạch để sử dụng nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, hiệu, lô gô biểu tượng khác Tiến trình bắt đầu việc kiểm tra xem liệu có người thứ đăng ký nộp đơn đăng ký, hay sử dụng đối tượng nêu hay đối tượng tương tự tới mức gây nhầm lẫn với đối tượng bạn hay chưa Bạn khơng nên sử dụng chí bạn bị kiện sử dụng nhãn hiệu hàng hố, tên thương mại, hiệu, lơ gơ biểu tượng khác mà bị coi xâm phạm đến quyền người thứ ba Một lý Nếu bạn sử dụng nhãn hiệu đó, tên thương mại phải dừng việc sử dụng lại vi phạm quyền người khác, bạn phải nhiều chi phí gặp khó khăn để khách hàng tiềm bạn thừa nhận nhãn hiệu mới, Vấn đề là: tình trạng quyền sở hữu trí tuệ bạn phải vấn đề ưu tiên hàng đầu • Đừng để khác nhân viên tin cận công ty bạn làm thủ tục thành lập công ty, hay làm việc với luật sư Hoa Kỳ (và chuyên gia khác) Một câu chuyện có thật minh hoạ cho điểm Một cơng ty nước ngồi mà chủ sở hữu cơng ty có quan hệ với đối tác thương mại Hoa Kỳ mong muốn thành lập công ty Hoa Kỳ Công ty Hoa Kỳ nêu tư vấn cho chủ sở hữu công ty nước theo pháp luật Hoa Kỳ hành, tối thiểu cổ đông công ty Hoa Kỳ phải cư trú thường xuyên Hoa Kỳ, đối tác thương mại Hoa Kỳ đáp ứng điều kiện Trên thực tế, tư vấn sai theo quy định luật, khơng có cổ đơng phải có nơi cư trú thường xun Hoa Kỳ Cơng ty nước ngồi chủ sở hữu dự định bán cổ phiếu công ty chủ sở hữu công ty này, cổ phiếu dành cho đối tác thương mại Hoa Kỳ loại cổ phiếu ghi danh để thoả mãn yêu cầu luật Phần lại, 98% cổ phiếu thuộc quyền sở hữu cơng ty nước ngồi chủ sở hữu khác cơng ty nước ngồi định sở hữu (phần cổ phiếu định sau) Chủ sở hữu cơng ty nước ngồi tin tưởng chuyển thông tin cổ phiếu nêu cho đối tác Hoa Kỳ, cho thoả thuận hợp đồng Tuy nhiên, khơng có bất có hợp đồng văn chuẩn bị ký kết công ty nước ngoài, chủ sở hũu đối tác Hoa Kỳ Đối tác Hoa Kỳ tiến hành thành lập công ty Hoa Kỳ tư vấn luật sư Hoa Kỳ mà lựa chọn Họ có ý định phát hành 20 cổ phiếu: 10 cổ phiếu dành cho đối tác Hoa Kỳ 10 cổ phiếu dành cho chủ sở hữu cơng ty nước ngồi Đối tác Hoa Kỳ yêu cầu chủ sở hữu 50% số vốn công ty Hoa Kỳ Đối tác Hoa Kỳ yêu cầu Chủ tịch hội đồng quản trị giám đốc điều hành công ty thành lập chủ sở hữu công ty nước thành viên ban giám đốc Vốn đầu tư công ty đến từ công ty nước ngồi Trong cơng ty ký kết hợp đồng kinh tế dài hạn với khách hàng lớn Hoa Kỳ để bán sản phẩm cơng ty nước ngồi từ cơng ty Cơng ty nước ngồi chủ sở hữu cố gắng giải vấn đề tinh thần hồ giải với đối tác Hoa Kỳ khơng có kết Một vụ kiện cáo tốn Hoa Kỳ chờ đợi cơng ty nước ngồi chủ sở hữu Bài học: Đảm bảo bên nước (VD: bên Việt Nam) phải kiểm sốt tồn q trình thành lập pháp nhân Hoa Kỳ; Phải đảm bảo thoả thuận quy định phải văn chuẩn bị luật sư Hoa Kỳ • Sử dụng công ty dịch vụ để thành lập công ty bạn Hoa Kỳ Các quảng cáo phát hành nhiều quốc gia chào giá thấp cho việc thành lập công ty Hoa Kỳ Bạn khơng nên th cơng ty Theo kinh nghiệm tác giả, công ty dịch vụ khơng hồn tất cơng việc cần thiết để thành lập (theo cách nói luật sư Hoa Kỳ) “tổ chức” cơng ty Đó đặc biệt cơng ty dự định thành lập “tập đoàn” thành lập theo luật pháp Bang cụ thể Hoa Kỳ Các công ty dịch vụ thường không ý đến vấn đề tài liệu để bổ nhiệm giám đốc nhân viên, thông qua điều lệ công ty, công bố phê chuẩn phần góp vốn, phát hành cổ phiếu, vấn đề khác Kết công ty thành lập với nhiều sai sót Tác giả (ơng Wise) nhiều lần giao phó hồn thiện loại bỏ hay chỉnh sửa tài liệu tổ chức thành lập công ty tài liệu khác mà khách hàng sử dụng cơng ty dịch vụ để thành lập Nói chung, sửa chữa thiếu hụt sai sót tốn thực việc xác đầy đủ từ ban đầu Tương tự vậy, số công ty dịch vụ cam kết phần quảng cáo họ bạn thành lập tập đồn cơng ty trách nhiệm hữu hạn (LLC) Hoa Kỳ thơng qua họ pháp nhân Hoa Kỳ không bị chịu thuế thu nhập hoạt động kinh doanh pháp nhân diễn nước Hoa Kỳ và/hoặc sở hữu công dân Hoa Kỳ người chịu thuế Hoa Kỳ Những cam kết sai thật Bạn nên cẩn thận để khơng bị họ lừa • Các hợp đồng “hạng nhất” dành cho thị trường Hoa Kỳ điều bắt buộc Nếu bạn muốn tối ưu hoá hội nhận đuợc tiền, thành công kinh doanh, bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ, khơng gặp vấn đề rắc rối pháp lý, thuế vấn đề khác, bạn cần hợp đồng dành cho thị trường Hoa Kỳ soạn thảo kỹ lưỡng chuyên gia Hoa Kỳ có đủ lực Có thể trích dẫn vơ số trường hợp bên nước ngồi khơng tn theo quy trình sau họ phải trả giá Dưới ví dụ Một cơng ty nước ngồi (khơng phải cơng ty Hoa Kỳ), khơng sử dụng luật sư ký “hợp đồng hợp tác” với nhà sản xuất bán thiết bị công nghiệp tương tự Hoa Kỳ Hợp đồng có điều khoản cấm cơng ty nước ngồi bán sản phẩm họ sản phẩm tương tự thị trường Bắc Mỹ vòng năm sau hợp đồng chấm dứt Hợp đồng kết thúc bên Hoa Kỳ nợ tiền cơng ty nước ngồi Theo thỏa thuận hợp đồng, tranh chấp giải trọng tài Bang bên Công ty Hoa Kỳ (Bang Indiana), theo luật Bang Indiana Bên Công ty Hoa Kỳ tiến hành quan trọng tài, khiếu kiện bên công ty nước nợ tiền họ, quan trọng là, để thực thi điều khoản không cạnh tranh nói Kết phân xử kéo dài tốn với lợi “sân nhà” nghiêng phía bên Cơng ty Hoa Kỳ Vấn đề là: Nếu cơng ty nước ngồi th luật sư Hoa Kỳ giỏi để soạn thảo hỗ trợ đàm phán hợp đồng, điều khơng may có khả khơng xảy • Sử dụng Các Điều Khoản Chung Mua Bán soạn thảo riêng cho thị trường Hoa Kỳ Các điều khoản chung mua bán thường đưa điều kiện thuận lợi rõ ràng quan trọng nhà nhập nước ngồi, bao gồm cơng ty chi nhánh họ Hoa Kỳ Có nhiều lợi ích việc sử dụng mà đề cập hết Một tham chiếu: Một loạt lợi ích từ việc sử dụng Các điều khoản chung mua bán soạn thảo riêng cho thị trường Hoa Kỳ tìm thấy Chương 14: “Sách hướng dẫn luật pháp, thực tiễn kinh doanh thuế Hoa Kỳ dành cho doanh nhân nước ngoài” Xin xem phần Phụ lục Nhiều cơng ty nước ngồi khơng soạn thảo kỹ sử dụng Các điều khoản chung mua bán soạn thảo kỹ thị trường Hoa Kỳ Các điều khoản chung thành phần lớn khơng có tác dụng trở ngại mua bán giao dịch khác, thị trường Hoa Kỳ nước khác Độc giả tham vấn hướng dẫn Aaron Wise, cung cấp miễn phí: "Các Điều Khoản Chung Mua Bán xuất đến Hoa Kỳ, nước phương tây nói chung toàn giới" : Sách hướng dẫn dành cho nhà xuất nước ngồi (khơng phải Hoa Kỳ) • Hãy cẩn trọng lý hợp đồng phân phối, nhượng quyền thương mại (franchise), đại lý li-xăng (license) Hoa Kỳ Hãy tiến hành cẩn thận với ý kiến tư vấn chuyên nghiệp, trước bạn cố gắng lý hợp đồng Nhà phân phối, người nhận nhượng quyền thương mại, đại lý buôn bán hàng hoá người nhận li-xăng thường hay kiện tụng dựa sở cáo buộc lý không hợp lý đưa yêu cầu phản đối ngược lại (phản tố) nhà cung cấp, người nhượng quyền thương mại bên cấp li-xăng kiện họ (Ví dụ: kiện để hồn lại tiền) Có hai học: Đảm bảo tất bước bạn tiến hành lý (hoặc không gia hạn hợp đồng) phải thực cách đắn Nếu mối quan hệ phân phối, nhượng quyền thương mại, đại lý hợp đồng li-xăng soạn thảo luật sư có kinh nghiệm, rủi ro bị đối tác khiếu nại thành công dựa sở cáo buộc lý hợp đồng không hợp lý giảm thiểu đáng kể Các luật sư thương mại Hoa Kỳ ban nên tham gia nhóm đàm phán công ty bạn Những luật sư kinh doanh có kinh nghiệm nắm bắt nhanh đặc điểm hoạt động thương mại bạn đối tác ký hợp đồng tiềm bạn, mong đợi, bạn muốn đạt thương vụ, thông tin thương mại thực tiễn khác Họ hướng dẫn tư vấn cho bạn giao dịch thương mại giai đoạn dự định Họ quen với việc đàm phán giao dịch thương mại đa dạng Vì vậy, nhờ phân tích thương mại, họ người chuẩn bị tài liệu hợp đồng, tham gia họ trình đàm phán tạo điều kiện tốt cho họ thực nhiệm vụ mang lại kết tốt Để biết thêm thông tin ví dụ khác lỗi mà đối tác Hoa Kỳ thường mắc phải, xin xem Chương 14 tác giả Aaron N Wise: “Sách hướng dẫn luật pháp, thực tiễn kinh doanh thuế Hoa Kỳ dành cho doanh nhân nước ngồi” Bản đồng tác giả Araon N Wise cung cấp miễn phí PHỤ LỤC Tác giả khơng trả chi phí xuất tài liệu Trừ trường hợp có quy định khác, tác giả tác phẩm Araon N Wise, đồng tác giả sách hướng dẫn Sách hướng dẫn luật pháp, thực tiễn kinh doanh thuế Hoa Kỳ dành cho doanh nhân nước Trách nhiệm sản phẩm Hoa Kỳ: “Cơ hội kinh doanh” xu hướng phát triển gần đây: Sách hướng dẫn dành cho cơng ty nước ngồi Trách nhiệm sản phẩm Hoa Kỳ: Các nhà quản lý cơng ty có phải chịu trách nhiệm cá nhân hay không? Sách hướng dẫn dành cho cơng ty nước ngồi "Các Điều Khoản Chung Mua Bán xuất đến Hoa Kỳ, nước phương tây nói chung tồn giới" : Sách hướng dẫn dành cho nhà xuất nước ngồi (khơng phải Hoa Kỳ) Ký gửi hàng hoá với đối tác Hoa Kỳ: Những điều nhà xuất nước ngoài, ngân hàng cấp vốn đại diện cần biết Tồ án Hoa Kỳ có công nhận cho thi hành phán nước ngồi khơng? Sách hướng dẫn dành cho luật sư doanh nhân nước (Với tham khảo cụ thể luật pháp Bang New York thực tiễn áp dụng phán tài nước ngoài) Mua cho thuê bất động sản Hoa Kỳ (Tác giả ông David Berkey, Công ty luật Gallet Dreyer & Berkey, LLp , thành phố New York, đồng nghiệp ông Wise)