- Khái niệm: Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp; không được phát hành bất [r]
(1)TRƯỜNG ĐẠI HỌC PHẠM VĂN ĐỒNG KHOA LÝ LUẬN CHÍNH TRỊ
ĐỀ CƯƠNG BÀI GIẢNG
MÔN PHÁP LUẬT KINH TẾ
Gỉang viên biên soạn: Lâm Thanh Lộc
(2)CHƯƠNG 1
NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁP LUẬT KINH TẾ
1.1 Khái niệm, đối tượng, phương pháp điều chỉnh Luật Kinh tế
1.1.1 Khái niệm
1.1.1.1 Pháp luật kinh tế
Pháp luật kinh tế toàn văn quy phạm pháp luật hành thuộc nhiều ngành luật khác trực tiếp điều chỉnh quan hệ kinh tế
1.1.1.2 Luật Kinh tế
Luật Kinh tế ngành luật hệ thống pháp luật Việt Nam, bao gồm tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh qúa trình tổ chức, quản lý kinh tế qúa trình hoạt động sản xuất, kinh doanh chủ thể kinh doanh với với quan quản lý nhà nước kinh tế 1.1.2 Đối tượng phương pháp điều chỉnh Luật Kinh tế
1.1.2.1 Đối tượng điều chỉnh
Luật kinh tế điều chỉnh nhóm quan hệ sau:
- Nhóm quan hệ phát sinh quan quản lý nhà nước với doanh nghiệp - Nhóm quan hệ phát sinh trình hoạt động doanh nghiệp - Nhóm quan hệ phát sinh nội doanh nghiệp
1.1.2.2 Phương pháp điều chỉnh
- Phương pháp bình đẳng, thoả thuận - Phương pháp quyền uy
1.2 Chủ thể Luật Kinh tế
1.2.1 Điều kiện để trở thành chủ thể Luật Kinh tế
1.2.1.1 Phải đơn vị thành lập thừa nhận hợp pháp
Đơn vị thành lập thừa nhận hợp pháp đơn vị kinh tế Nhà nước
quyết định thành lập cho phép thành lập, đơn vị có chức năng, nhiệm vụ, lĩnh vực, phạm vi, hoạt động rõ ràng tổ chức hình thức định như: công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn…
1.2.1.2 Phải có tài sản riêng
Tài sản sở vật chất thiếu doanh nghiệp tiến hành hoạt
động sản xuất, kinh doanh Tài sản riêng doanh nghiệp biểu khối tài sản định; có quyền, nghĩa vụ định tài sản
1.2.1.3 Phải có thẩm quyền kinh tế
Thẩm quyền kinh tế quyền nghĩa vụ kinh tế Nhà nước xác nhận Mỗi doanh nghiệp có thẩm quyền kinh tế rộng, hẹp khác tuỳ thuộc vào quy mô, lĩnh vực hoạt
động Thẩm quyền kinh tế quy định văn pháp luật hành phát sinh
quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh
Tóm lại: khơng phải cá nhân hay tổ chức trở thành chủ thể Luật Kinh tế, mà phải đáp ứng điều kiện trở thành chủ thể Luật Kinh tế
(3)1.2.2.1 Doanh nghiệp
Doanh nghiệp chủ thể chủ yếu thường xuyên Luật Kinh tế Đây đơn vị trực tiếp tiến hành hoạt động sản xuất, kinh doanh
1.2.2.2 Các quan quản lý nhà nước kinh tế
Đây quan đại diện, thay mặt cho Nhà nước, nhân danh Nhà nước thực
chức quản lý nhà nước trình sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp Các
quan tổ chức từ Trung ương đến địa phương, có thẩm quyền quản lý tất
lĩnh vực đời sống xã hội có quản lý kinh tế 1.2.2.3 Cá nhân
Cá nhân trở thành chủ thể Luật Kinh tế đăng ký kinh doanh 1.2.2.4 Các chủ thể khác (chủ thể không thường xuyên)
Là chủ thể khơng có chức hoạt động sản xuất, kinh doanh trình hoạt động thực chức năng, nhiệm vụ đơn vị tham gia vào hoạt động kinh tế trở thành chủ thể Luật Kinh tế như: trường học, bệnh viện…
1.3 Vai trò Luật Kinh tế kinh tế thị trường
1.3.1 Tính tất yếu việc điều chỉnh pháp luật quan hệ kinh tế kinh tế thị
trường
Nền kinh tế thị trường có nhiều ưu điểm, chứa đựng nhiều khuyết tật Vì vậy, cần phải có hệ thống pháp luật đồng phù hợp để điều chỉnh quan hệ kinh tế
Phát triển kinh tế thị trường thừa nhận quyền chủ thể kinh tế cạnh tranh với mục tiêu lợi nhuận, có quyền việc sử dụng phương pháp, biện pháp để mang lại lợi nhuận tối đa; nhiên mặt khác phải đảm bảo lợi ích cho tồn xã hội, bảo vệ người lao
động, người tiêu dùng, không để xảy làm ăn bất hợp pháp, phá hoại môi trường để dung
hịa hai mặt đối lập có quy định pháp luật
1.3.2 Vai trò Pháp luật kinh tế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam
Tạo tiền đề pháp lý để ổn định quan hệ kinh tế, làm cho thành phần kinh tế, chủ thể kinh tế yên tâm chủ động, huy động tiềm sáng tạo tiềm lực kinh tế đầu tư sản xuất, kinh doanh;
Tạo chế pháp lý đảm bảo cách có hiệu quả, bình đẳng thực thành phần kinh tế Góp phần phát triển kinh tế theo chế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa;
Đấu tranh phịng chống cách có hiệu tượng tiêu cực nảy sinh
trong qúa trình vận hành kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, đồng thời bảo vệ lợi ích hợp pháp doanh nghiệp, công dân người tiêu dùng./
(4)CHƯƠNG 2
ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP
2.1 Khái quát chung doanh nghiệp
2.1.1 Khái niệm doanh nghiệp
Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh (Điều 4, LDN 2014)
2.1.2 Những đặc điểm pháp lý doanh nghiệp 2.1.2.1 Doanh nghiệp phải có tên riêng
Tên doanh nghiệp dấu hiệu xác định tư cách chủ thể độc lập doanh nghiệp
trên thương trường Tên doanh nghiệp sở để Nhà nước thực quản lý doanh
nghiệp sở để phân biệt chủ thể quan hệ doanh nghiệp với với người tiêu dùng
Tên doanh nghiệp ghi dấu doanh nghiệp Doanh nghiệp, dù thuộc loại hình, kinh doanh lĩnh vực cấp sử dụng dấu doanh nghiệp 2.1.2.2 Doanh nghiệp phải có tài sản
Doanh nghiệp phải có mức độ tài sản định Tài sản điều kiện hoạt động mục đích hoạt động doanh nghiệp
2.1.2.3 Doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định (trụ sở chính)
Doanh nghiệp phải đăng ký địa giao dịch phạm vi lãnh thổ Việt Nam
Trụ sở Việt Nam chủ yếu để xác định quốc tịch Việt Nam doanh nghiệp
Các doanh nghiệp có trụ sở Việt Nam đăng ký thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam, pháp nhân Việt Nam
2.1.2.4 Doanh nghiệp phải thực thủ tục thành lập theo quy định pháp luật
Mọi doanh nghiệp, dù kinh doanh lĩnh vực nào, phải
quan nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (thường gọi tắt Đăng ký kinh doanh) Trong Nhà nước ghi nhận yếu tố chủ yếu cấu thành tư cách
chủ thể doanh nghiệp, phạm vi, lĩnh vực hoạt động doanh nghiệp
Đăng ký kinh doanh sở cho hoạt động doanh nghiệp, đồng thời sở cho việc thực kiểm soát, quản lý Nhà nước doanh nghiệp
2.1.2.5 Mục tiêu thành lập doanh nghiệp để thực hoạt động kinh doanh
Có nghĩa doanh nghiệp ln tổ chức kinh tế hoạt động mục tiêu lợi nhuận 2.1.3 Phân loại doanh nghiệp
Việc phân loại doanh nghiệp có nhiều cách theo tiêu chí khác nhau, theo tiêu chí nguồn gốc tài sản đầu tư vào doanh nghiệp, doanh nghiệp nước ta chia thành loại, loại doanh nghiệp có mơ hình hoạt động cụ thể
2.1.3.1 Công ty
(5)2.1.3.2 Doanh nghiệp tư nhân 2.1.3.3 Doanh nghiệp nhà nước
- Công ty nhà nước: Công ty nhà nước độc lập; Tổng công ty nhà nước (Tổng công ty
do Nhà nước định thành lập đầu tư; Tổng công ty công ty tự đầu tư thành
lập, thường gọi công ty mẹ - con; Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước)
- Công ty cổ phần: Công ty cổ phần nhà nước (100% vốn nhà nước); Công ty cổ phần có cổ phần chi phối Nhà nước (Nhà nước có 50% vốn cổ phần)
- Cơng ty trách nhiệm hữu hạn: Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên; Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước có hai thành viên trở lên (100% vốn nhà nước); Công ty trách nhiệm hữu hạn có vốn góp chi phối Nhà nước (trên 50% vốn điều lệ)
2.1.3.4 Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi
Có Doanh nghiệp liên doanh; Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước
2.1.3.5 Doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội (doanh nghiệp đoàn thể)
- Những doanh nghiệp đoàn thể đời từ đầu năm 90 kỷ XX - Hợp tác xã
2.2 Điều kiện thủ tục để thành lập doanh nghiệp
2.2.1 Những điều kiện để thành lập doanh nghiệp
2.2.1.1 Điều kiện tài sản
Người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải đăng ký tài sản đầu tư vào kinh doanh, sau cấp Giấy đăng ký kinh doanh, số tài sản ghi thành vốn Điều lệ với
những doanh nghiệp có điều lệ vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân Đăng ký tài sản thành lập doanh nghiệp điều kiện bắt buộc doanh nghiệp
Tài sản đầu tư vào doanh nghiệp phải thứ mà pháp luật quy định, tài sản thuộc quyền sở hữu quyền sử dụng hợp pháp người đầu tư thành lập doanh nghiệp Tài sản bao gồm: vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản
Thông thường tài sản chia thành bất động sản động sản
Mức độ tài sản đầu tư thành lập doanh nghiệp tùy thuộc vào điều kiện
người chủ doanh nghiệp, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Đối với số
ngành nghề, số lĩnh vực kinh doanh, Nhà nước quy định mức vốn tối thiểu phải có
để thành lập doanh nghiệp hoạt động ngành nghề, lĩnh vực (gọi vốn pháp định) Ở
những ngành, nghề có quy định vốn pháp định, vốn đăng ký thành lập doanh nghiệp không
được thấp vốn pháp định
2.2.1.2 Điều kiện ngành, nghề kinh doanh
Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền chủ động đăng ký kinh doanh hoạt động kinh doanh, không cần phải xin phép quan nhà nước ngành, nghề kinh
doanh khơng thuộc ngành, nghề cấm kinh doanh; ngành nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật
Chính phủ quy định công bố danh mục cụ thể ngành, nghề bị cấm tất loại hình doanh nghiệp; ngành, nghề cấm số doanh nghiệp
(6)2014 văn pháp luật có liên quan thể qua hai nội dung: ngành, nghề kinh
doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh
2.2.1.3 Điều kiện tên địa doanh nghiệp
- Tên doanh nghiệp: người thành lập doanh nghiệp phải đăng ký tên doanh nghiệp (tên thức), tên doanh nghiệp pháp luật công nhận bảo vệ Mỗi doanh nghiệp phải có tên thức dùng giao dịch doanh nghiệp với Nhà nước, với chủ thể kinh doanh khác với người tiêu dùng
Tên thức doanh nghiệp phải viết tiếng Việt, ghi đầy đủ dấu, viết tài liệu quản lý quan nhà nước chứng từ, tài liệu doanh nghiệp phát hành giao dịch
Ngoài tên thức, doanh nghiệp đăng ký sử dụng tên viết tiếng nước Ngoài doanh nghiệp sử dụng tên viết tắt từ tên tiếng Việt tên viết tắt tiếng nước
Pháp luật quy định điều cấm việc đặt tên doanh nghiệp
- Địa doanh nghiệp: Mỗi doanh nghiệp bắt buộc phải đăng ký địa trụ sở Trụ sở doanh nghiệp nhà đầu tư nước nước phải lãnh thổ Việt Nam
Địa trụ sở phải xác định với yếu tố: số nhà, tên phố
hoặc tên thôn, làng, xã, phường, thị trấn; quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh; tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có)
Ngồi trụ sở chính, doanh nghiệp đăng ký sử dụng số địa khác, như:
địa điểm kinh doanh, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp
Doanh nghiệp mở chi nhánh văn phòng đại diện nước nước ngoài, phải thực quy định pháp luật Việt Nam pháp luật nước
tương ứng đăng ký, trì hoạt động, đóng cửa chi nhánh văn phòng đại diện Pháp
luật Việt Nam cho phép doanh nghiệp nước mở chi nhánh, văn phòng đại diện Việt Nam
Địa điểm kinh doanh, chi nhánh văn phòng đại diện phải mang tên doanh
nghiệp, kèm theo phần bổ sung để xác định địa cụ thể địa điểm kinh doanh, chi
nhánh văn phòng đại diện
2.2.1.4 Điều kiện tư cách pháp lý người thành lập quản lý doanh nghiệp
- Quyền thành lập quản lý doanh nghiệp: tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam, trừ trường hợp quy định K2, Đ18, LDN 2014
- Quyền góp vốn, mua cổ phần: tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần cơng ty cổ phần, góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định LDN 2014, trừ trường hợp sau: quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi cho quan, đơn vị mình; đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức
(7)Doanh nghiệp phải xác định đăng ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Khi có thay đổi người đại diện theo pháp luật, doanh nghiệp phải thực thủ tục quan đăng ký kinh doanh
Đối với loại hình doanh nghiệp hình thành sở góp vốn nhiều cá nhân,
tổ chức, pháp luật quy định số lượng thành viên phải có Điều lệ doanh nghiệp Quy định khống chế tối thiểu tối đa số thành viên loại hình doanh nghiệp
Điều lệ doanh nghiệp văn thể thỏa thuận cụ thể người đầu tư Điều lệ doanh nghiệp có giá trị pháp lý quan nhà nước có thẩm
quyền chấp thuận Điều lệ doanh nghiệp sở cho quan hệ nội doanh nghiệp,
đồng thời để Nhà nước thực chức quản lý nhà nước có yêu
cầu Nhà nước can thiệp giải tranh chấp, bảo vệ lợi ích đáng
người góp vốn
Điều lệ doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu pháp luật quy định, ngồi
các thành viên thỏa thuận đưa vào Điều lệ doanh nghiệp nội dung khác
không trái với quy định pháp luật
Trong q trình hoạt động, có thay đổi, bổ sung doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký thay đổi, bổ sung với quan đăng ký kinh doanh
2.2.2 Thủ tục chung thành lập doanh nghiệp
Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam có bước chủ yếu sau: đăng ký kinh doanh công bố nội dung đăng ký kinh doanh, sau cấp đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải thực số thủ tục khác
2.2.2.1 Đăng ký kinh doanh
Hồ sơ đăng ký kinh doanh bao gồm tài liệu pháp luật quy định cho loại hình doanh nghiệp
Cơ quan đăng ký kinh doanh tổ chức thành hệ thống toàn quốc với
cấp tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh Phòng đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu tư gọi chung Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, thực đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp
Căn vào yêu cầu nhiệm vụ cụ thể công tác đăng ký kinh doanh địa phương, Chủ tịch UBND tỉnh định thành lập Phòng đăng ký kinh doanh cấp huyện (Cơ
quan đăng ký kinh doanh cấp huyện), thực đăng ký kinh doanh cho Hộ kinh doanh Hợp tác xã
Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đủ điều kiện sau: ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh; tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật; có trụ sở đăng ký theo quy định pháp luật; có Hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ theo quy định pháp luật; nộp đủ lệ phí
đăng ký kinh doanh theo quy định
Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp, có giá trị phạm vi toàn quốc
Thời hạn cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh ngày làm việc kể từ ngày nhận
(8)Một số ngành kinh doanh đặc thù như: bảo hiểm, chứng khoán việc cấp Giấy chứng nhận thành lập hoạt động cho doanh nghiệp thuộc thẩm quyền Bộ quản lý nhà nước
như: Bộ Tài chính, Ngân hàng nhà nước Việt Nam; giấy chứng nhận có giá trị đồng thời đăng ký kinh doanh
2.2.2.2 Công bố nội dung đăng ký kinh doanh
Pháp luật quy định thông tin đăng ký kinh doanh doanh nghiệp hai phía: Phịng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh thời hạn quy định kể từ ngày cấp mới, cấp đổi, cấp lại, thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, phải gửi thông báo thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp đến quan nhà nước có thẩm quyền
Doanh nhiệp phải cơng bố nội dung đăng ký kinh doanh thời hạn 30 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp phải công bố
phương tiện thông tin đại chúng như: báo Trung ương địa phương số liên
tiếp (tên doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ, người đại diện theo pháp luật …) Khi có thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh doanh nghiệp phải cơng bố thay
đổi với phương thức tương tự
Đối với Hộ kinh doanh cá thể, quan đăng ký kinh doanh cấp huyện có trách nhiệm lưu giữ thơng tin, gửi cấp mới, cấp đổi, cấp lại, thu hồi Giấy chứng nhận đăng
ký kinh doanh hộ kinh doanh cá thể cho quan thuế cấp, lập gửi báo cáo hàng tháng tình hình đăng ký kinh doanh Phịng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh
2.2.2.3 Các thủ tục khác sau đăng ký kinh doanh - Khắc dấu doanh nghiệp
- Đăng ký lập chi nhánh, văn phòng đại diện, thông báo địa điểm kinh doanh
- Chuyển quyền sở hữu tài sản: riêng doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp
- Đăng ký mã số thuế, làm thủ tục in, mua hóa đơn thuế giá trị gia tăng - Đăng ký mã số hải quan để hoạt động trực tiếp xuất, nhập
- Xin phép kinh doanh: ngành, nghề kinh doanh có điều kiện địi hỏi phải có giấy phép; thực làm cam kết với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện;
đăng ký nội quy lao động; đăng ký hợp đồng chuyển giao công nghệ
- Thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh bị xoá tên sổ đăng ký kinh doanh trường hợp theo
quy định pháp luật
2.3 Đăng ký thay đổi doanh nghiệp
2.3.1 Đăng ký bổ sung, thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh 2.3.1.1 Đăng ký bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh
Trong thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày định thay đổi, doanh nghiệp phải gửi thông báo theo mẫu quan nhà nước có thẩm quyền phát hành đến Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Thông báo phải có nội
dung theo quy định, kèm theo thơng báo phải có số giấy tờ khác
(9)và thực đăng ký bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh cho doanh nghiệp thời hạn ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ trao Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
2.3.1.2 Đăng ký thay đổi trụ sở chính, thay đổi chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm
kinh doanh
Trong trường hợp, việc thay đổi địa trụ sở doanh nghiệp khơng làm
thay đổi quyền nghĩa vụ doanh nghiệp
Nếu chuyển địa trụ sở doanh nghiệp đến nơi khác phạm vi tỉnh, thành phố trực thuộc TW, doanh nghiệp phải gửi thơng báo đến Phịng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Kèm theo thơng báo phải có số giấy tờ khác Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh phải trao giấy biên nhận nhận thông báo thực đăng ký thay đổi địa trụ sở doanh nghiệp thời hạn ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ trao Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Nếu chuyển địa trụ sở doanh nghiệp sang tỉnh, thành phố trực thuộc TW khác, việc Phịng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở thực
Khi thay đổi tên, địa chi nhánh, văn phịng đại diện, doanh nghiệp gửi thơng báo đến Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi đặt trụ sở việc thay đổi tên, địa chi nhánh, văn phòng đại diện để đổi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Khi chấm dứt hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện, doanh nghiệp phải gửi
thơng báo đến Phịng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi đặt trụ sở chi nhánh, văn phòng đại
diện để nộp Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện dự định chấm dứt hoạt động đồng thời gửi thông báo đến phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính, để đổi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Khi thay đổi địa chấm dứt hoạt động chi nhánh, văn phịng đại diện
nước ngồi, doanh nghiệp phải gửi thơng báo đến Phịng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh để đổi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
2.3.1.3 Đăng ký thay đổi tên doanh nghiệp
Trong thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày định đổi tên, doanh nghiệp phải gửi
thông báo đến Phòng đăng ký kinh doanh nơi cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
cho doanh nghiệp Thơng báo phải có nội dung theo quy định Kèm theo thơng báo phải có số giấy tờ khác
Khi nhận thơng báo, Phịng đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký đổi tên doanh nghiệp thời hạn ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, tên doanh nghiệp không trái với quy định đặt tên doanh nghiệp Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
2.3.1.4 Đăng ký thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp
Trường hợp thay đổi người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần, công ty trách
(10)kinh doanh nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh để cấp Giấy chứng nhận đăng ký
kinh doanh
2.3.1.5 Đăng ký thay đổi thành viên công ty
Công ty cổ phần thực đăng ký thay đổi cổ đơng sáng lập trường hợp theo luật định Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên tiếp nhận thêm thành viên
Trong trường hợp này, doanh nghiệp gửi thông báo đến Phòng đăng ký kinh
doanh nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh để cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh
doanh
2.3.1.6 Đăng ký thay đổi vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân vốn Điều lệ công ty Doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng, giảm vốn đầu tư; cơng ty có quyền tăng giảm vốn Điều lệ Khơng thực việc đăng ký giảm vốn Điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên
Trong trường hợp doanh nghiệp gửi thông báo đến Phòng đăng ký kinh
doanh nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh để cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh
doanh
2.3.1.7 Thông báo doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh
Doanh nghiệp có quyền tạm ngừng kinh doanh, phải thông báo đến Phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh quan thuế chậm 15 ngày
trước tạm ngừng kinh doanh
Thời hạn tạm ngừng kinh doanh không năm, sau hết hạn doanh nghiệp tiếp tục tạm ngừng kinh doanh phải thơng báo tiếp cho Phịng đăng ký kinh doanh Tổng thời hạn tạm ngừng kinh doanh không năm
Khi doanh nghiệp kinh doanh trở lại, doanh nghiệp phải làm thủ tục thông báo tiếp tục
kinh doanh theo quy định
2.3.2 Tổ chức lại doanh nghiệp 2.3.2.1 Chia doanh nghiệp
Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần chia thành số cơng ty loại Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty đăng ký kinh doanh 2.3.2.2 Tách doanh nghiệp
Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần tách, cách chuyển phần tài sản công ty có (gọi cơng ty bị tách) để thành lập công ty loại (gọi công ty tách)
2.3.2.3 Hợp doanh nhiệp
Hai số công ty loại (gọi cơng ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp
2.3.2.4 Sáp nhập doanh nghiệp
(11)nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập
2.3.2.5 Chuyển đổi doanh nghiệp
Theo quy định pháp luật có trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp sau: chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại; chuyển đổi công ty
trách nhiệm hữu hạn thành viên thành công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên Thủ tục chuyển đổi theo quy định pháp luật cho loại hình doanh nghiệp
2.4 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp
2.4.1 Những quyền doanh nghiệp kinh doanh 2.4.1.1 Quyền doanh nghiệp tài sản
Doanh nghiệp có quyền chiếm hữu, sử dụng định đoạt tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp
Trong trình hoạt động, để đáp ứng nhu cầu vốn cho kinh doanh, doanh nghiệp
được chủ động lựa chọn hình thức cách thức huy động vốn thị trường vốn Việt
Nam Doanh nghiệp thỏa thuận sử dụng hình thức tín dụng thị trường tài tín dụng, tham gia thị trường chứng khốn, thị trường bất động sản Doanh nghiệp có tồn quyền sử dụng lợi nhuận hợp pháp thu từ hoạt động kinh doanh
2.4.1.2 Quyền tự hoạt động kinh doanh cạnh tranh lành mạnh
Doanh nghiệp chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng tự ký kết hợp
đồng với đối tác nước, trực tiếp kinh doanh xuất nhập khẩu; có quyền
tự định đoạt để giải tranh chấp phát sinh việc góp vốn, liên kết, liên doanh thực hợp đồng
Nhà nước có trách nhiệm tạo mơi trường bảo đảm mặt pháp lý cho doanh
nghiệp thực quyền tự kinh doanh cạnh tranh lành mạnh 2.4.1.3 Quyền thuê sử dụng lao động
Theo nhu cầu kinh doanh, doanh nghiệp có quyền tuyển, thuê sử dụng lao động
trên sở thực quy định Pháp luật lao động hành
2.4.1.4 Quyền ứng dụng tiến khoa học công nghệ quyền tổ chức quản lý doanh nghiệp Doanh nghiệp có quyền tổ chức nghiên cứu, chuyển giao để triển khai ứng dụng tiến khoa học công nghệ phục vụ cho hoạt động kinh doanh; có quyền tự chủ kinh doanh, chủ động thực hoạt động quản lý doanh nhiệp, giải bất đồng, tranh chấp nội bộ, chủ động áp dụng phương thức quản lý khoa học nâng cao hiệu khả cạnh tranh, thực hình thức tổ chức lại giải thể doanh nghiệp 2.4.1.5 Các quyền khác theo quy định pháp luật
Doanh nghiệp có quyền từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không pháp luật quy định cá nhân, quan hay tổ chức nào, trừ khoản tự nguyện đóng góp mục đích nhân đạo cơng ích
Doanh nghiệp có quyền khiếu nại, tố cáo theo pháp luật khiếu nại, tố cáo 2.4.2 Nghĩa vụ doanh nghiệp kinh doanh
2.4.2.1 Nghĩa vụ ngành, nghề kinh doanh
(12)các ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giấy tờ có giá trị đăng ký kinh doanh
2.4.2.2 Nghĩa vụ tài
Doanh nghiệp có nghĩa vụ đăng ký thuế, kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật
Nếu doanh nghiệp hoạt động ngành, nghề mà pháp luật quy định sản phẩm phải bảo hiểm bắt buộc doanh nghiệp phải tham gia bảo hiểm bắt buộc
Doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đặc biệt như: tín dụng, ngân hàng, bảo hiểm, chứng khoán, pháp luật quy định chế độ tài cụ thể
Doanh nghiệp phải thực quy định vốn pháp định doanh nghiệp đăng ký kinh doanh ngành, nghề phải có vốn pháp định
Doanh nghiệp phải cơng khai báo cáo tài theo quy định Pháp luật kế toán 2.4.2.3 Nghĩa vụ kế toán thống kê
Doanh nghiệp phải thực kế toán tài để cung cấp báo cáo tài cho
cơ quan nhà nước; thực kế toán quản trị, để phục vụ cho hoạt động quản trị nội
doanh nghiệp
Doanh nghiệp phải thực nội dung: chứng từ kế toán, tài khoản, sổ kế tốn, báo cáo tài chính, kiểm tra kế toán, kiểm kê tài sản, bảo quản, lưu trữ tài liệu kế toán tổ chức máy kế tốn, người làm kế tốn
Doanh nghiệp có nghĩa vụ kê khai định kỳ báo cáo xác, đầy đủ thông tin doanh nghiệp tình hình tài doanh nghiệp với quan đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp có trách nhiệm tổ chức thực công tác thống kê, cung cấp số liệu ghi
chép ban đầu cho kiểm tra thống kê lập báo cáo thống kê theo quy định Luật
Thống kê
2.4.2.4 Nghĩa vụ sử dụng lao động
Doanh nghiệp với tư cách người sử dụng lao động, quan hệ với người lao động sở hợp đồng lao động, thỏa thuận hai bên quan hệ lao động phải dựa sở quy định Pháp luật Lao động
Doanh nghiệp ưu tiên sử dụng lao động nước, sử dụng tiết kiệm có hiệu nguồn lực lao động, bảo đảm quyền, lợi ích người lao động theo quy định pháp luật
lao động như: việc làm, tiền lương, bảo hiểm xã hội, vệ sinh, an toàn lao động Tơn trọng tổ
chức Cơng đồn
2.4.2.5 Những nghĩa vụ người tiêu dùng
Bằng quy định hành chính, Nhà nước bắt buộc doanh nghiệp phải thực tiêu chuẩn chất lượng hàng hóa; cơng bố bảo đảm chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa sản xuất; thực quy chế ghi nhãn hàng hóa lưu thơng nước, hàng hóa xuất khẩu, nhập khẩu; sử dụng đơn vị đo lường hợp pháp; bảo đảm vệ sinh an tồn thực phẩm
Nhà nước đóng vai trò trọng tài việc phân định giải tranh chấp
(13)2.4.2.6 Các nghĩa vụ xã hội liên quan đến kinh doanh
Doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật quốc phịng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bảo vệ tài ngun, mơi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hóa danh lam thắng cảnh; quy định bảo vệ bí mật quốc gia; phịng chống cháy nổ; sử dụng tiết kiệm có hiệu tài nguyên, thiên nhiên; lựa chọn sử dụng công nghệ thích hợp để hạn chế tác động tiêu cực môi trường; nghiêm cấm hành vi kinh doanh hủy hoại mơi trường; tơn trọng tích cực đấu tranh với hành vi vi phạm di tích lịch sử, văn hóa danh lam thắng cảnh
Khi xây dựng đề án thành lập doanh nghiệp phải đánh giá tác động môi trường, trình hoạt động phải có biện pháp xử lý chất thải, chống nhiễm khơng
khí, nước, đất
2.5 Địa vị pháp lý doanh nghiệp
2.5.1 Doanh nghiệp tư nhân 2.5.1.1 Khái niệm đặc điểm
- Khái niệm: Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp; khơng phát hành loại chứng khoán nào; cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân; chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh; khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần.(Đ183, LDN 2014)
- Đặc điểm:
Chủ thể thành lập doanh nghiệp tư nhân: cá nhân Muốn thành lập doanh nghiệp
tư nhân, cá nhân phải thỏa mãn đầy đủ điều kiện mà pháp luật quy định
Tài sản doanh nghiệp tư nhân: chủ doanh nghiệp tư nhân dùng tài sản thuộc sở hữu quyền sử dụng hợp pháp để đầu tư thành lập doanh nghiệp, trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp; khơng có phân biệt rõ ràng tài sản đầu tư vào kinh doanh tài sản khác chủ doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ khai báo xác tổng số vốn đầu tư Trong trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn
đăng ký, chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau khai báo với quan đăng ký kinh doanh
Giới hạn trách nhiệm doanh nghiệp: loại doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn Về tư cách chủ thể: chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi ích liên quan trước quan giải tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp Thông thường chủ doanh nghiệp đồng thời quản lý doanh nghiệp
2.5.1.2 Thành lập doanh nghiệp tư nhân
Căn vào quy định pháp luật điều kiện kinh doanh, khả chuyên
(14)nộp hồ sơ làm thủ tục đăng ký kinh doanh Việc gửi hồ sơ trực tiếp qua Email Phịng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh
Bộ hồ sơ gồm có: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu; ngồi cịn có: hợp lệ Giấy CMND; hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác chủ doanh nghiệp
Đối với ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định phải có thêm văn quan
có thẩm quyền xác nhận vốn doanh nghiệp Bản hợp lệ chứng hành nghề Giám
đốc cá nhân quản lý khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề
Thủ tục đăng ký kinh doanh thông báo công khai doanh nghiệp tư nhân theo quy
định chung
2.5.1.3 Quản lý hoạt động doanh nghiệp tư nhân
Chủ doanh nghiệp tư nhân tồn quyền định mơ hình tổ chức quản lý doanh nghiệp phù hợp với quy mô đặc điểm doanh nghiệp
Thông thường chủ doanh nghiệp đồng thời trực tiếp điều hành hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, nhiên chủ doanh nghiệp thuê người khác làm Giám đốc
điều hành doanh nghiệp Nhiệm vụ, quyền hạn trách nhiệm bên quy định cụ thể hợp đồng chủ doanh nghiệp tư nhân người thuê Tuy nhiên dù có thuê người điều hành, chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoạt động
doanh nghiệp trước Nhà nước, trước đối tác người lao động
Chủ doanh nghiệp có quyền cho th tồn doanh nghiệp Khi cho thuê doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải báo cáo văn kèm theo có cơng chứng hợp đồng cho thuê doanh nghiệp tư nhân với quan đăng ký kinh doanh, quan thuế Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp
Chủ doanh nghiệp có quyền bán doanh nghiệp cho người khác Khi bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm tất khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp người mua, người bán, chủ nợ doanh nghiệp có thỏa thuận khác Người mua phải đăng ký lại quan cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiêp bán
Trong việc thành lập trình tồn tại, hoạt động kinh doanh, vi phạm quy định pháp luật, doanh nghiệp tư nhân bị xử phạt vi phạm hành chính, bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
2.5.2 Công ty cổ phần
2.5.2.1 Khái niệm đặc điểm
- Khái niệm: Công ty cổ phần doanh nghiệp, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần Cổ đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu không hạn chế số lượng tối đa Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Cổ
đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác trừ trường hợp cổ phần ưu đãi biểu hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập (K3, Đ119
(15)- Đặc điểm:
Đặc điểm cách góp vốn: vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều
phần gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần Cổ phần tự chuyển nhượng, tham gia công ty cổ phần cách mua cổ phiếu chào bán thị trường chứng khoán
Đặc điểm thành viên: thành viên công ty cổ phần chủ sở hữu cổ phần, gọi cổ đông, đồng chủ sở hữu cơng ty Cổ đơng cá nhân hoăc tổ chức
Cổ đông công ty cổ phần gồm hai loại chính: cổ đơng sáng lập cổ đông khác, với quy định điều kiện tham gia khác Mỗi cổ đơng sở hữu nhiều cổ phần, mức độ sở hữu cổ phần tạo thành cách biệt mức vốn góp, quyền nghĩa vụ cổ đông công ty
Phát hành loại chứng khốn: cơng ty cổ phần có quyền phát hành loại chứng
khốn theo quy định pháp luật chứng khoán để huy động vốn từ công chúng, khả
này tạo thành ưu đặc biệt công ty cổ phần so với loại công ty khác
Tư cách pháp nhân: cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Là pháp nhân, công ty cổ phần có tài sản riêng ghi rõ Điều lệ, khối tài sản độc lập tách khỏi tài sản riêng cổ đông Tài sản riêng công ty giới hạn trách nhiệm công ty, cổ đông chịu trách nhiệm giới hạn phạm vi phần vốn họ góp vào cơng ty
2.5.2.2 Cổ phần, cổ phiếu, cổ đông công ty cổ phần
- Cổ phần, cổ phiếu: cổ phần đơn vị vốn tối thiểu công ty Cổ phần thể dạng chứng công ty cổ phần phát hành, xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty gọi cổ phiếu
Giá trị cổ phần công ty định ghi cổ phiếu gọi mệnh giá cổ phiếu Cổ phiếu ghi tên không ghi tên chủ sở hữu
Cơng ty cổ phần có nhiều loại cổ phần khác nhau, bao gồm cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi (cổ phần ưu đãi biểu quyết; cổ phần ưu đãi cổ tức; cổ phần ưu đãi hoàn lại;
các loại cổ phần ưu đãi khác) với cách ưu đãi khác nhau, cổ phần phổ thông cổ
phần bắt buộc công ty cổ phần
Cổ phần ưu đãi chuyển thành cổ phần phổ thơng theo định Đại hội
đồng cổ đông, cổ phần phổ thông chuyển thành cổ phần ưu đãi Mỗi cổ phần
của loại tạo cho người sở hữu quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang nhau, khơng phụ thuộc vào tư cách cổ đông cá nhân hay tổ chức
- Cổ đông: cổ đông chủ sở hữu cổ phần Tùy theo tính chất cổ phần mà có loại cổ đơng với địa vị pháp lý khác
Cổ đông phổ thông: chủ sở hữu cổ phần phổ thông Cổ đông phổ thơng có
những quyền quan trọng quy định Đ114, LDN 2014
Các cổ đông sáng lập phải nắm giữ tối thiểu 20% số cổ phần phổ thơng phải
tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty cấp giấy
(16)phổ thơng cho cổ đơng sáng lập khác
Cổ đông ưu đãi, chủ sở hữu cổ phần ưu đãi (gồm có: cổ đơng ưu đãi biểu quyết, cổ
đông ưu đãi cổ tức, cổ đơng ưu đãi hồn lại), tương ứng loại cổ phần ưu đãi cổ đơng ưu đãi có ưu đãi hạn chế phù hợp với loại
Cổ đơng, nhóm cổ đơng (lớn): cổ đơng cổ đơng tự nguyện tập hợp thành nhóm sở hữu 10% số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định theo Điều lệ công ty
2.5.2.3 Thành lập công ty cổ phần
- Sáng lập: giai đoạn chuẩn bị thành lập cơng ty cổ phần, giai đoạn cần có cổ đơng sáng lập có đầy đủ điều kiện theo quy định pháp luật
Các cổ đông sáng lập thảo luận để thống vấn đề ngành, nghề kinh doanh, vốn Điều lệ, phần vốn góp thành viên, định người quản lý, chịu trách nhiệm việc làm thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh Các sáng lập viên có nghĩa vụ soạn thảo Điều lệ công ty với đầy đủ nội dung theo quy định (Đ25 LDN 2014)
Ngoài nội dung bắt buộc trên, cổ đơng sáng lập thỏa thuận ghi vào Điều lệ công ty nội dung khác với điều kiện không trái với quy định pháp luật
Khi có Điều lệ dự thảo, cổ đông sáng lập tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần (Đại hội thành lập công ty cổ phần) Dự thảo Điều lệ công ty thảo luận Đại
hội, Đại hội thơng qua trở thành Điều lệ thức công ty Bản Điều lệ công ty cổ phần phải tất cổ đông sáng lập chấp thuận
Khi Điều lệ Nghị việc thành lập công ty Đại hội đồng cổ đơng sáng lập thơng qua giai đoạn sáng lập coi kết thúc, sáng lập viên bắt đầu làm thủ tục thức thành lập công ty
- Đăng ký kinh doanh: người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần làm thủ tục
đăng ký kinh doanh thông báo công khai công ty theo quy định chung
Sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cơng ty cổ phần có tư cách
pháp nhân bắt đầu hoạt động
Mọi quyền lợi nghĩa vụ cổ đông sáng lập, thiết lập giai đoạn sáng lập chuyển sang cho công ty kể từ thời điểm cơng ty có nghĩa vụ thực Nếu cơng ty
không cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cổ đơng sáng lập phải chịu
trách nhiệm thực nghĩa vụ
- Góp vốn: sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập phải góp đủ cổ phần mà đăng ký thời hạn 90 ngày
Trường hợp có cổ đơng sáng lập khơng tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thì: cổ đơng sáng lập cịn lại góp đủ số cổ phần theo tỷ lệ sở hữu cổ phần họ công ty, số cổ đơng sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó, huy động người khác khơng phải cổ đơng sáng lập nhận góp đủ số cổ phần
Trường hợp cổ đơng sáng lập không đăng ký mua hết số cổ phần quyền chào
bán số cổ phần cịn lại phải chào bán bán hết thời hạn năm, kể từ ngày
công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
(17)công ty phạm vi giá trị cổ phần góp vào cơng ty; phải thực chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định pháp luật
2.5.2.4 Tổ chức quản lý hoạt động công ty cổ phần
Công ty cổ phần có cấu tổ chức chặt chẽ, bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội
đồng quản trị, Tổng (hoặc Giám đốc), Ban kiểm sốt (nếu cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng cá nhân có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty)
Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam, vắng mặt Việt Nam 30 ngày phải uỷ quyền văn cho người khác
- Đại hội đồng cổ đông: Đại hội đồng cổ đơng quan có quyền định cao công ty cổ phần, bao gồm tất cổ đơng có quyền biểu (cổ đơng phổ thơng cổ
đông ưu đãi biểu quyết) quan định cao công ty
Nhiệm vụ, quyền hạn Đại hội đồng cổ đông quy định K2, Đ135 LDN2014
Đại hội đồng cổ đơng họp thường niên năm lần bất thường
Địa điểm họp phải lãnh thổ Việt Nam Đại hội đồng cổ đông định tất
những vấn đề thuộc thẩm quyền kỳ họp hình thức biểu
Triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông: người có quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đơng là: Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt, nhóm cổ đông lớn (trong trường hợp định)
Người có thẩm quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đơng lập danh sách cổ đơng có quyền
dự họp Danh sách dự họp Đại hội đồng cổ đông phải lập có định triệu tập phải lập xong chậm 30 ngày trước ngày khai mạc Đại hội đồng cổ đông
Người triệu tập phải lập chương trình, nội dung tài liệu cho họp, dự thảo nghị
quyết vấn đề chương trình họp, xác định thời gian, địa điểm họp, gửi giấy mời đến cổ đơng có quyền dự họp chậm ngày làm việc trước ngày khai mạc Kèm theo giấy mời họp có chương trình họp, tài liệu thảo luận Trước ngày khai mạc họp, công ty phải tổ chức đăng ký việc dự họp Đại hội đồng cổ đông bảo đảm việc đăng ký đầy
đủ cổ đông có quyền dự họp Người đăng ký dự họp cấp thẻ biểu
Cuộc họp Đại hội đồng cổ đơng tiến hành có đủ số lượng cổ đông theo quy
định pháp luật
Cổ đơng có quyền trực tiếp ủy quyền cho người khác dự họp Đại hội đồng cổ
đơng Trường hợp ủy quyền, người ủy quyền phải xuất trình giấy ủy quyền cổ
phiếu cho chủ tọa biết trước khai mạc
Thông qua định Đại hội đồng cổ đơng: có hình thức thơng qua định
đó biểu họp lấy ý kiến văn
- Hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị quan quản lý công ty cổ phần, Đại hội
đồng cổ đông bầu với nhiệm kỳ năm; chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đơng
chịu kiểm sốt Đại hội đồng cổ đơng tồn hoạt động quản lý mình; có tồn quyền nhân danh công ty để định vấn đề thuộc thẩm quyền liên quan đến mục đích, quyền lợi cơng ty
(18)công ty quy định Hội đồng thành viên có khơng thành viên, không 11 thành viên
nếu Điều lệ công ty khơng có quy định khác Thành viên Hội đồng quản trị không thiết phải cổ đông công ty
Tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên Hội đồng quản trị quy định Đ151 LDN 2014
Thành viên Hội đồng quản trị không thiết phải thường trú Việt Nam, nhiên
Điều lệ công ty thường quy định tỷ lệ thành viên Hội đồng quản trị phải thường trú Việt
Nam
Nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị không năm, thành viên Hội đồng quản trị bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế
Thẩm quyền Hội đồng quản trị quy định Đ149, LDN 2005 Điều lệ công ty cổ phần
Hoạt động Hội đồng quản trị thực kỳ họp, quý phải họp lần Ngoài ra, Hội đồng quản trị triệu tập có tình bất
thường
Cuộc họp Hội đồng quản trị hợp lệ có từ ¾ tổng số thành viên trở lên
tham dự Hội đồng quản trị thơng qua định hình thức biểu
- Chủ tịch Hội đồng quản trị: Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị bầu
Trường hợp Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch bầu trong số thành viên
Hội đồng quản trị Điều lệ công ty quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty đại diện theo pháp luật công ty
Quyền hạn, trách nhiệm nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng quản trị quy định
Đ152, LDN 2005 Điều lệ công ty
- Giám đốc (Tổng Giám đốc): người điều hành hoạt động ngày công ty
Giám đốc (Tổng Giám đốc) Hội đồng quản trị lựa chọn, bổ nhiệm người số họ
hoặc ký hợp đồng thuê người khác với nhiệm kỳ không năm bổ nhiệm lại gia hạn hợp đồng với thời hạn không hạn chế
Tiêu chuẩn cụ thể Giám đốc (Tổng Giám đốc) Điều lệ công ty quy định Hội đồng quản trị đề tuyển dụng phải đảm bảo tiêu chuẩn điều kiện theo
quy định Đ65, LDN 2014
Nếu Điều lệ công ty khơng có quy định cấm Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm
Giám đốc (Tổng Giám đốc) công ty Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng
quản trị người đại diện theo pháp luật, Giám đốc (Tổng Giám đốc) người đại diện theo pháp luật công ty
Giám đốc (Tổng Giám đốc) chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp
luật việc thực quyền nhiệm vụ giao Giám đốc (Tổng Giám đốc) công ty
không đồng thời làm Giám đốc (Tổng Giám đốc) doanh nghiệp khác
Giám đốc (Tổng Giám đốc) có quyền nhiệm vụ quy định K3, Đ157,
LDN 2014
(19)có từ đến thành viên Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác
Ban kiểm sốt Đại Hội đồng cổ đơng bầu ra, nhiệm kỳ không năm
Thành viên Ban kiểm sốt bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế Các thành viên Ban kiểm sốt bầu người số họ làm Trưởng ban kiểm sốt Thành viên Ban kiểm sốt khơng có cổ phần cơng ty khơng làm việc cơng ty Thành viên Ban kiểm sốt khơng thiết phải thường trú Việt Nam, phải có nửa số thành viên thường trú Việt Nam
Quyền nghĩa vụ Ban Kiểm soát quy định Đ165, LDN 2014 Tiêu chuẩn điều kiện Kiểm soát viên quy định Đ164, LDN 2014 2.5.3 Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên
2.5.4.1 Khái niệm đặc điểm
- Khái niệm: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp
đó: thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt 50; thành viên
chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định Đ52, 53, 54 LDN 2014”
- Đặc điểm:
Về thành viên: cá nhân tổ chức Số lượng thành viên công ty tối thiểu tối đa 50 Mức vốn góp thành viên cơng ty yếu tố chủ yếu tạo nên khác biệt địa vị pháp lý họ công ty
Về vốn: có tài sản riêng, tài sản riêng công ty khối thống nhất, tách biệt khỏi tài sản riêng thành viên thể tiền thông qua khái niệm vốn Vốn
Điều lệ cơng ty thành viên góp, tiền, vật tài sản khác mà
pháp luật cho phép thành viên chấp nhận Những vật dùng để góp vốn phải
được định giá Mỗi thành viên có phần vốn góp ghi cụ thể, quy thành tỷ lệ
phần trăm (%) Điều lệ Phần vốn góp thành viên cơng ty khơng thể tỷ lệ phần quyền, nghĩa vụ thành viên cơng ty Khi tham gia cơng ty, thành viên phải góp vốn đầy đủ hạn cam kết Khi góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên cơng ty cấp Giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp chứng thể phần quyền chủ sở hữu thành viên cơng ty
Về tư cách pháp lý: có tư cách pháp nhân Tư cách pháp nhân công ty xác
định kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Về giới hạn trách nhiệm: doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn Giới hạn trách nhiệm công ty hoạt động tài sản riêng cơng ty; thành viên công ty số vốn mà họ cam kết góp vào cơng ty
Về chuyển nhượng phần vốn góp: thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn tự chào bán phần vốn góp thị trường mà chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định định
Về tham gia thị trường vốn: không phát hành cổ phiếu để huy động thêm vốn
Điều lệ từ công chúng, phát hành trái phiếu để vay vốn theo quy định
(20)2.5.3.2 Thành lập công ty trách nhiệm có hai thành viên trở lên
- Sáng lập: cần có đủ số thành viên sáng lập theo quy định thành viên phải trí với Điều lệ
Điều lệ công ty phải có nội dung theo quy định Đ25, LDN 2014 Sau có Điều lệ dự thảo, công ty trách nhiệm hữu hạn tiến hành họp Hội đồng thành
viên sáng lập Điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn phải thành viên sáng lập chấp thuận, thông qua Sau Hội đồng thành viên kết thúc thành công, công ty trách nhiệm hữu hạn bắt đầu thủ tục thành lập bao gồm: thủ tục đăng ký kinh doanh thông báo công khai công ty
- Đăng ký kinh doanh: người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn người ủy quyền đăng ký kinh doanh theo quy định chung pháp luật thành lập doanh nghiệp
Trong trường hợp cụ thể, công ty hoạt động ngành, nghề kinh
doanh có điều kiện cần có thêm giấy tờ xác nhận đủ điều kiện
Thủ tục đăng ký kinh doanh thông báo công ty theo quy định chung
Sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân bắt đầu hoạt động
2.5.3.3 Tổ chức quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Theo quy định LDN 2014, cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên, số thành viên khác biệt nên có hai mơ hình tổ chức quản lý: có Ban kiểm sốt khơng có Ban kiểm sốt Cơng ty có số lượng thành viên giới hạn từ đến 11 thành viên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc (Tổng Giám đốc), thành lập Ban kiểm sốt phù hợp với yêu cầu quản trị công ty, không bắt buộc Cơng ty có 11 thành viên, ngồi quan trên, cịn phải có thêm Ban kiểm soát
- Hội đồng thành viên: gồm tất thành viên, quan định cao công ty
Tất thành viên Hội đồng thành viên đồng chủ sở hữu công ty Quyền nghĩa vụ Hội đồng thành viên quy định Đ56, LDN 2014
- Chủ tịch Hội đồng thành viên: Hội đồng thành viên bầu với nhiệm kỳ không
quá năm
Sau hết nhiệm kỳ, tín nhiệm thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế
Điều lệ cơng ty cho phép Chủ tịch Hội đồng thành viên đồng thời kiêm Giám đốc (Tổng Giám đốc) công ty Điều lệ quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty
Quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên quy định Đ56, LDN 2014
- Giám đốc (Tổng Giám đốc): người điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, chịu trách nhiệm trước Hội đồng thành viên việc thực quyền nghĩa vụ