Pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT Cơng trình hoàn thành tại: KHOA LUẬT - ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI NGUYỄN THỊ LAN ANH Người hướng dẫn khoa học: TS Dỗn Hồng Nhung PHÁP LUẬT VỀ GĨP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA Phản biện 1: NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Phản biện 2: Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 Luận văn bảo vệ trước Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi: ………giờ ……… ngày …tháng………năm…… TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Có thể tìm hiểu Luận văn tại: Hà Nội – 2011 Trung tâm tư liệu Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm Thông tin Thư viện – Đại học Quốc gia Hà Nội MỤC LỤC Trang 1.1 1.1.1 1.1.2 1.1.3 1.2 1.2.1 1.2.2 1.2.3 1.2.4 1.2.5 1.2.6 2.1 Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục chữ viết tắt Danh mục bảng Danh mục hình vẽ MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Quan niệm góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Khái niệm nhà đầu tư nước Quan điểm, nhận định doanh nghiệp Việt Nam Sự cần thiết huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần tăng cường vốn vào thị trường Việt Nam Huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần đưa Việt Nam tiếp cận với nguồn công nghệ mới, tiên tiến đại Huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần hỗ trợ doanh nghiệp Việt Nam đổi phương pháp quản lý Huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần góp phần mở rộng thị trường, tăng sức cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam Huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần góp phần giải việc làm Huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, tăng thu ngân sách nhà nước Chương 2: THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Tổng quan trình phát triển pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 1 2.1.1 2.1.2 2.2 2.3 2.4 2.4.1 2.4.2 2.5 2.5.1 8 16 18 26 27 28 2.5.2 2.5.3 2.5.4 2.5.5 2.6 29 2.7 30 2.7.1 2.7.2 31 2.7.3 32 2.7.4 34 2.8 2.9 34 2.9.1 Giai đoạn từ trước có Luật Đầu tư năm 2005 Giai đoạn từ có Luật Đầu tư năm 2005 đến Quy định hình thức góp vốn, mua cổ phần Quyền nghĩa vụ nhà đầu tƣ nƣớc thực góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Quy định nhà đầu tƣ nƣớc Quy định tổ chức nước Quy định cá nhân nước ngồi Quy định mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Quy định chung mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Quy định mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Quy định mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam thị trường chứng khoán Việt Nam Quy định tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam kinh doanh thương mại dịch vụ theo Điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên Quy định tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước cổ phần hóa Các hình thức góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Thủ tục góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Các quy định chung thủ tục góp vốn, mua cổ phần Thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam Thủ tục mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Tài khoản góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc Thành tựu đạt đƣợc áp dụng pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Nhu cầu góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 34 36 38 39 41 41 42 43 43 46 48 48 51 52 54 54 62 65 67 70 73 73 2.9.2 Tình hình mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam 74 2.9.3 Tình hình giao dịch thị trường chứng khốn Việt Nam thơng qua hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước Một số nguyên nhân hạn chế, tồn hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Một số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Chương 3: HỒN THIỆN PHÁP LUẬT GĨP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Yêu cầu phát triển kinh tế trình hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam Sự hấp dẫn đầu tư Việt Nam nhà đầu tư nước Các quan hệ đầu tư phát sinh cần điều chỉnh pháp luật Hoàn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Một số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Một số giải pháp tổ chức thực việc nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Một số giải pháp bổ trợ khác 77 2.9.4 2.10 3.1 3.1.1 3.1.2 3.1.3 3.2 3.2.1 3.2.2 3.2.3 80 85 92 90 90 94 96 97 97 107 114 KẾT LUẬN 120 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 122 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam phận cấu thành thiếu pháp luật kinh doanh để tạo hành lang pháp lý cho nhà đầu tư nước đầu tư trực tiếp đầu tư gián tiếp vào thị trường Việt Nam thơng qua hình thức góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Hiện nay, Việt Nam quy định đầy đủ văn pháp luật điều chỉnh quan hệ đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực, pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp Việt Nam cịn số hạn chế, bất cập Đó là, hệ thống pháp luật đầu tư chưa đồng bộ; Quản lý nhà nước chưa theo kịp với yêu cầu phát triển; Thủ tục hành cịn rườm rà nhà đầu tư nước ngồi; Thủ tục thực góp vốn, mua cổ phần cịn vịng quanh đến mức khơng khả thi; số quy định góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại không thống với Luật TCTD năm 2010 ban hành…Những bất cập cần khắc phục nhằm phát huy vai trò pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế phát triển kinh tế - xã hội Việt Nam Từ nhâ ̣n thức nêu tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam” Tình hình nghiên cứu đề tài Nghiên cứu hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam lĩnh vực nhiều tác giả quan tâm Những cơng trình tác giả trước kết nghiên cứu quý báu nên tác giả kế thừa thành tựu đạt nghiên cứu sâu lĩnh vực góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam hoàn cảnh điều kiện Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu luận văn 3.1 Mục đích nghiên cứu Luận văn nghiên cứu vấn đề pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam theo quy định pháp luật Việt Nam thành tựu đạt áp dụng pháp luật này, từ tìm vấn đề cịn tồn tại, nguyên nhân hạn chế, tồn đó, phân tích số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần đề xuất kiến nghị phục vụ cho việc hoàn thiện pháp luật 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Nghiên cứu quan niệm góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam; cần thiết huy động vốn theo hình thức này; tổng quan trình phát triển pháp luật quy định hình thức này; Nghiên cứu, phân tích bình luận quy phạm góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngoài; Đánh giá khái quát thành tựu đạt áp dụng pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp Việt Nam; tìm vấn đề tồn tại, nguyên nhân hạn chế, tồn đó, phân tích số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu đề tài 4.1 Đối tƣợng nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu luận văn quy định, chế định pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam theo Luật Đầu tư năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2005 văn hướng dẫn thi hành hai văn này, Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007; Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008; Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011; Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009; Thông tư số 131/2010/TT-BTC ngày 06/09/2010, Biểu cam kết cụ thể dịch vụ… 4.2 Phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn nghiên cứu tập trung số vấn đề pháp lý liên quan đến hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, bao gồm Ngân hàng thương mại Việt Nam quy định hình thức góp vốn, mua cổ phần; quyền nghĩa vụ nhà đầu tư nước ngồi thực góp vốn, mua cổ phần, quy định nhà đầu tư nước ngoài; mức góp vốn, mua cổ phần; hình thức góp vốn, mua cổ phần; thủ tục góp vốn, mua cổ phần tài khoản góp vốn, mua cổ phần, nguyên nhân hạn chế, tồn hoạt động góp vốn, mua cổ phần này; phân tích số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần này, từ đưa giải pháp hồn thiện pháp luật Phƣơng pháp nghiên cứu Với mục đích triển khai nội dung luận văn, tác giả sử dụng phương pháp như: phân tích, tổng hợp; vật biện chứng, vật lịch sử phương pháp so sánh để khái quát, đánh giá đưa nhận xét vấn đề pháp lý có liên quan đến pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam đồng thời đánh giá khái quát thành tựu đạt áp dụng pháp luật này; tìm vấn đề cịn tồn tại, ngun nhân hạn chế, tồn đó; số rủi ro hoạt động này; mô tả trình phát triển pháp luật Những đóng góp luận văn Luận văn cơng trình nghiên cứu khoa học hình thức luận văn Thạc sĩ pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Luận văn làm rõ quan niệm góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam; Sự cần thiết huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần; Tổng quan trình phát triển pháp luật Luận văn thiếu sót, bất cập pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam đặt trước yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Luận văn nghiên cứu kinh nghiệm pháp luật Ấn Độ; tìm vấn đề cịn tồn tại, nguyên nhân hạn chế, tồn nêu đồng thời phân tích số rủi ro hoạt động Luận văn nghiên cứu làm rõ yêu cầu tác động phát triển kinh tế trình hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam đến pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam làm sở lý luận thực tiễn để hoàn thiện pháp luật vấn đề Luận văn đưa số giải pháp cụ thể hồn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Cấu trúc luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn chia thành ba chương bao gồm: Chương 1: Những vấn đề pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Chương 2: Thực trạng pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Chương 3: Hồn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM 1.1 Quan niệm góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam 1.1.1 Góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 1.1.1.1 Các loại tài sản đưa vào góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần theo hình thức: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty Vấn đề quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 1.1.1.2 Mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Cổ phần phần vốn nhỏ công ty cổ phần Mua cổ phần việc nhà đầu tư đóng góp phần vốn vào doanh nghiệp để chịu rủi ro lợi nhuận hình thức mua giấy tờ có giá doanh nghiệp phát hành cổ phiếu Cổ phiếu chứng cơng ty cổ phần phát hành bút tốn ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty 1.1.2 Khái niệm nhà đầu tư nước Khái niệm nhà đầu tư nước quy định nhiều văn pháp luật từ Luật Đầu tư năm 2005, Nghị định Chính phủ (Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007) đến Quyết định Thủ tướng Chính phủ (Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009), Quyết định Bộ Tài (Quyết định số 121/2008/QĐBTC ngày 02/12/2008), Thơng tư Bộ Tài (Thơng tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010) Ở Việt Nam, khái niệm nhà đầu tư nước ngồi khơng giải thích đồng văn luật nên cần có giải thích thống khái niệm để thuận lợi cho việc áp dụng pháp luật quản lý Nhà nước Về vấn đề này, tác giả Mai Hữu Đạt kiến nghị đưa khái niệm nhà đầu tư nước sau: Nhà đầu tư nước ngồi cá nhân khơng mang quốc tịch Việt Nam, nhà đầu tư nước tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật nước trước đầu tư vào Việt Nam chi nhánh, văn phịng đại diện (khơng có tư cách pháp nhân) họ 1.1.3 Quan điểm, nhận định doanh nghiệp Việt Nam 1.1.3.1 Đặc điểm doanh nghiệp Việt Nam Doanh nghiệp Việt Nam có đặc điểm sau: Thứ nhất, doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp nhà đầu tư Việt Nam thành lập Nhà đầu tư Việt Nam hiểu tổ chức, cá nhân Việt Nam Tổ chức, cá nhân Việt Nam có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam không thuộc trường hợp quy định Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Thứ hai, doanh nghiệp Việt Nam thành lập hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2005, ngoại trừ trường hợp doanh nghiệp Nhà nước thành lập theo Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 1.1.3.2 Phân loại doanh nghiệp Việt Nam Từ quan điểm phân loại doanh nghiệp dựa tiêu chí chủ yếu tính chất sở hữu, pháp luật hành phân chia doanh nghiệp thành loại hình là: Doanh nghiệp tư nhân, loại hình cơng ty (cơng ty TNHH, cơng ty hợp danh, công ty cổ phần) doanh nghiệp Nhà nước 1.1.3.3 Doanh nghiệp Việt Nam đặc thù Pháp luật Việt Nam quy định số doanh nghiệp đặc thù như: Ngân hàng thương mại Việt Nam, công ty chứng khốn, cơng ty bảo hiểm…Tuy nhiên, tác giả tập trung làm rõ loại hình doanh nghiệp Việt Nam đặc thù ngân hàng thương mại Việt Nam Các Ngân hàng thương mại Việt Nam bao gồm: Ngân hàng thương mại Nhà nước cổ phần hóa Ngân hàng thương mại cổ phần Ngân hàng thương mại nước thành lập, tổ chức hình thức cơng ty cổ phần, trừ ngân hàng thương mại nhà nước thành lập, tổ chức hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ Ngân hàng thương mại loại hình ngân hàng thực tất hoạt động ngân hàng hoạt động kinh doanh khác theo quy định Luật tổ chức tín dụng nhằm mục tiêu lợi nhuận Về chất, ngân hàng thương mại Việt Nam loại doanh nghiệp đặc thù đối tượng tác nghiệp tiền tệ 1.2 Sự cần thiết huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Trên giới, nguồn vốn đầu tư nước ngày giữ vai trò quan trọng phát triển quốc gia Nguồn vốn huy động nhiều hình thức khác nhau, huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần diễn phổ biến có vai trị định thị trường Việt Nam như: Thứ nhất, huy động vốn theo hình thức tăng cường vốn vào thị trường Việt Nam; Thứ hai, đưa doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận với nguồn công nghệ mới, tiên tiến đại; Thứ ba, hỗ trợ doanh nghiệp Việt Nam đổi phương pháp quản lý; Thứ tư, góp phần mở rộng thị trường, tăng sức cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam; Thứ năm, góp phần giải việc làm; Thứ sáu, tăng trưởng kinh tế, tăng thu ngân sách Nhà nước Chƣơng THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM 2.1 Tổng quan trình phát triển pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 2.1.1 Giai đoạn từ trước có Luật Đầu tư năm 2005 Trước có Luật Đầu tư năm 2005, Việt Nam ban hành số văn pháp luật liên quan đến hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, bao gồm tổ chức tín dụng Việt Nam niêm yết hay chưa niêm yết thị trường chứng khoán Điều yêu cầu trình hội nhập kinh tế quốc tế Tuy nhiên, lĩnh vực bình thường, khơng ảnh hưởng đến an ninh, trị rõ ràng Việt Nam nên mở “room” rộng cho nhà đầu tư nước ngồi Đây cách thu hút thêm vốn đầu tư vào Việt Nam chắn sức ép buộc doanh nghiệp nước phải hội nhập để mạnh lên 2.1.2 Giai đoạn từ có Luật Đầu tư năm 2005 đến Đến năm 2005, với việc đời Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Đầu tư năm 2005 nhà đầu tư nước ngồi nói chung đối xử bình đẳng nhà đầu tư nước, quyền đầu tư, góp vốn, mua cổ phần Riêng với ngân hàng thương mại Việt Nam, Chính phủ ban hành Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 hướng dẫn Nghị định số 69/2007/NĐ-CP quy định thu hẹp đối tượng nhà đầu tư nước mua cổ phần, ngân hàng thương mại mà khơng bao gồm tất tổ chức tín dụng Việt Nam Đối với doanh nghiệp 100 % vốn Nhà nước cổ phần hóa nhà đầu tư nước mua cổ phần với tỷ lệ quy định riêng Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 cho phép nhà đầu tư nước nắm giữ 49% tổng số cổ phiếu công ty cổ phần đại chúng Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 ban hành có số quy định thay đổi việc bãi bỏ hạn chế tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Ngày 06/09/2010, Bộ Tài ban hành Thơng tư số 131/2010/TT-BTC có hiệu lực thức ngày 21/10/2010 Thơng tư hướng dẫn quy trình góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam theo hình thức quy định khoản tiết a, c, d khoản Điều Quy chế ban hành kèm theo Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 Ngày 01/10/2010, Thủ tướng Chính phủ ban hành Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Nghị định thức có hiệu lực ngày 15/11/2010 thay Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 5/9/2007 Tuy nhiên, Điều 13 - Quyền góp vốn, mua cổ phần kế thừa Điều 10 Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007 2.2 Quy định hình thức góp vốn, mua cổ phần Nhà đầu tư nước ngồi có quyền góp vốn, mua cổ phần Nhà đầu tư nước ngồi “mua cổ phần góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư” coi hình thức “đầu tư trực tiếp” Việc mua cổ phần mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư coi “đầu tư gián tiếp”: “Nhà đầu tư thực đầu tư gián tiếp Việt Nam theo hình thức sau đây: a) Mua cổ phần…” 2.3 Quyền nghĩa vụ nhà đầu tƣ nƣớc ngồi thực góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Pháp luật Việt Nam quy định đầy đủ quyền nghĩa vụ nhà đầu tư nước thực góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Những quy định quyền tạo tâm lý yên tâm cho nhà đầu tư nước đầu tư vào thị trường Việt Nam họ biết rõ có quyền cụ thể tham gia đầu tư vào Việt Nam Những quy định cụ thể nghĩa vụ giúp nhà đầu tư nhận thức phải thực nghĩa vụ cần thiết tham gia góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam 2.4 Quy định nhà đầu tƣ nƣớc 2.4.1 Quy định tổ chức nước Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 quy định: "Tổ chức nước ngoài” tổ chức thành lập theo quy định pháp luật nước hoạt động, kinh doanh nước hoặc/và Việt Nam Nhưng theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 Thơng tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, tổ chức nước ngồi bao gồm “chi nhánh tổ chức nước Việt Nam” Một điểm khác biệt nữa, theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 Thông tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, tổ chức nước bao gồm: “Tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn bên nước ngồi 49%”; “Quỹ đầu tư, cơng ty đầu tư chứng khốn có tỷ lệ tham gia góp vốn 10 bên nước ngồi 49%” Trong đó, theo Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008, tổ chức nước bao gồm: “Tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngồi chi nhánh tổ chức này”; Quỹ đầu tư thành lập hoạt động theo pháp luật nước quỹ đầu tư thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngồi;" 2.4.2 Quy định cá nhân nước Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 quy định sau: “Cá nhân nước ngoài" người mang quốc tịch nước ngoài, cư trú nước Việt Nam” Quy định đồng với quy định Quyết định số 121/2008/QĐBTC ngày 02/12/2008 Tuy nhiên, theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 “cá nhân nước ngồi người khơng mang quốc tịch Việt Nam, cư trú nước Việt Nam” 2.5 Quy định mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 2.5.1 Quy định chung mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Hiện nay, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 quy định nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần với tỷ lệ không hạn chế, trừ số trường hợp theo quy định Quyết định Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 quy định: Tất tổ chức pháp nhân, bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, khơng phân biệt nơi đăng ký trụ sở cá nhân khơng phân biệt quốc tịch nơi cư trú, không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp có quyền góp vốn, mua cổ phần với mức không hạn chế doanh nghiệp theo quy định tương ứng Luật Doanh nghiệp, trừ trường hợp theo luật định Theo pháp luật Ấn Độ, đầu tư nước ngồi thơng qua hình thức mua cổ phần ngành công nghiệp phép lên đến tỷ lệ 100%, ngoại trừ số trường hợp sau: kế hoạch đề xuất địi hỏi giấy phép cơng; đầu tư 24% vốn, mặt hàng sản xuất dành riêng cho Công nghiệp quy mô nhỏ … 2.5.2 Quy định mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Tại Việt Nam, giới hạn sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng quy định Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 Pháp luật Việt Nam quy định tổng mức 11 sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước (bao gồm cổ đơng nước ngồi hữu) người có liên quan tối đa 30% vốn điều lệ ngân hàng, có tỷ lệ sở hữu cổ phần cổ đông chiến lược nước ngồi người có liên quan nhà đầu tư chiến lược nước ngồi khơng vượt q 15% vốn điều lệ (trừ trường hợp Thủ tướng Chính phủ cho phép, không vượt 20% vốn điều lệ) 2.5.3 Quy định mức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam thị trường chứng khoán Việt Nam Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 quy định tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam Đối với cổ phiếu, nhà đầu tư nước ngồi mua, bán chứng khốn thị trường chứng khoán Việt Nam nắm giữ tối đa 49% tổng số cổ phiếu công ty cổ phần đại chúng Trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác áp dụng theo quy định pháp luật chuyên ngành Trường hợp tỷ lệ sở hữu bên nước phân loại theo danh mục ngành nghề cụ thể áp dụng theo danh mục phân loại Như vậy, với quy định tỷ lệ vốn sở hữu nhà đầu tư nước 49% công ty cổ phần đại chúng tạo rào cản cho hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam làm giảm nguồn vốn đáng kể từ phía nước ngồi theo hình thức đầu tư gián tiếp 2.5.4 Quy định tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam kinh doanh thương mại dịch vụ theo Điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên Theo Biểu cam kết cụ thể dịch vụ, nhà cung cấp dịch vụ nước ngồi phép góp vốn hình thức mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Trong trường hợp này, tổng mức vốn cổ phần nhà đầu tư nước ngồi nắm giữ doanh nghiệp khơng vượt 30% vốn điều lệ doanh nghiệp đó, trừ luật pháp Việt Nam có quy định khác quan có thẩm quyền Việt Nam cho phép Một năm sau gia nhập, hạn chế 30% cổ phần nước việc mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam bãi bỏ, ngoại trừ việc góp vốn hình thức mua cổ phần ngân hàng thương mại cổ phần với ngành không cam kết Biểu cam kết dịch vụ Với ngành phân ngành khác cam kết Biểu cam kết dịch vụ, mức cổ phần nhà đầu tư nước nắm giữ mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam phải phù hợp với hạn chế tỷ lệ tham gia vốn nước quy định ngành phân ngành đó, bao gồm hạn chế dạng thời gian chuyển đổi, có 12 2.5.5 Quy định tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước cổ phần hóa Đối với doanh nghiệp 100 % vốn Nhà nước cổ phần hóa nhà đầu tư nước ngồi mua cổ phần với tỷ lệ quy định riêng Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 “về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành cơng ty cổ phần” có hiệu lực thi hành kể từ ngày 05/09/2011 Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thực chuyển đổi sở hữu, nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần theo tỷ lệ phương án cấp có thẩm quyền phê duyệt, không vượt mức quy định doanh nghiệp chuyển đổi hoạt động lĩnh vực thuộc trường hợp nêu khoản 2, 3, Điều Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009” Đối tượng mua cổ phần doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước cổ phần hóa bao gồm nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước ngoài, nhà đầu tư chiến lược Cổ phần bán cho nhà đầu tư chiến lược nhà đầu tư khác không thấp 25% vốn điều lệ (ngoại trừ trường hợp quy định điểm b khoản Điều 35) Số cổ phần bán cho nhà đầu tư khác không thấp 50% số cổ phần nêu Đối với doanh nghiệp quy mơ lớn có vốn nhà nước 500 tỷ đồng hoạt động kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề đặc thù (bảo hiểm, ngân hàng, bưu viễn thơng, hàng khơng, khai thác mỏ q hiếm) tỷ lệ cổ phần đấu giá bán cho nhà đầu tư quan có thẩm quyền xem xét, định cụ thể 2.6 Các hình thức góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Hình thức góp vốn, mua cổ phần quy định cách đầy đủ, rõ ràng Điều tạo điều kiện thuận lợi để nhà đầu tư nước ngồi có nhiều hội lựa chọn hình thức góp vốn, mua cổ phần phù hợp với nhu cầu, điều kiện họ đầu tư vào thị trường Việt Nam 2.7 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam 2.7.1 Các quy định chung thủ tục góp vốn, mua cổ phần Trong trình thực đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, nhà đầu tư nước ngồi gặp khơng vướng mắc, thủ tục phức tạp, chưa rõ ràng, cụ thể chưa hiểu cách thống địa phương 2.7.1.1 Những thủ tục việc góp vốn, mua cổ phần Ngày 06/09/2010, Bộ Tài ban hành Thông tư số 131/2010/TT-BTC Thông tư hướng dẫn việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam, trừ số trường hợp theo quy định pháp luật Thứ nhất, điều kiện tham gia góp vốn, mua cổ phần Thứ hai, phương án huy động vốn, kết hợp/hoặc chuyển nhượng phần vốn góp, bán cổ phần doanh nghiệp Việt Nam liên quan đến nhà đầu tư nước 13 Đối với doanh nghiệp Việt Nam, để thực thủ tục cho nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần phải có “phương án huy động vốn, kết hợp/hoặc chuyển nhượng phần vốn góp, bán cổ phần doanh nghiệp Việt Nam liên quan đến nhà đầu tư nước ngồi” để trình cấp có thẩm quyền doanh nghiệp phê duyệt Thứ ba, việc công bố thơng tin Thứ tư, thực góp vốn, mua cổ phần Để thực góp vốn, mua cổ phần, cấp có thẩm quyền doanh nghiệp Việt Nam lựa chọn phương thức đấu giá, đấu thầu thỏa thuận trực tiếp Thứ năm, trách nhiệm nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam sau hồn thành góp vốn, mua cổ phần Trường hợp việc góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi có liên quan đến chuyển đổi hình thức sở hữu loại hình doanh nghiệp Việt Nam nhận vốn góp, bán cổ phần; liên quan đến cấp, điều chỉnh thay đổi Giấy chứng nhận đầu tư, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam nhận vốn góp, bán cổ phần phải thực theo quy định pháp luật chuyển đổi hình thức sở hữu loại hình doanh nghiệp; thủ tục chứng nhận đầu tư chứng nhận đăng ký kinh doanh; nghĩa vụ thuế quy định khác có liên quan 2.7.1.2 Thủ tục liên quan đến cấp, điều chỉnh thay đổi Giấy chứng nhận đầu tư, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam nhận vốn góp, bán cổ phần họ có trách nhiệm thực thủ tục chuyển đổi hình thức sở hữu loại hình doanh nghiệp (nếu có); thủ tục chứng nhận đầu tư chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, thủ tục cụ thể thực rắc rối phức tạp Ngày 22/09/2006, Chính phủ ban hành Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006, Điều 56 quy định thủ tục đầu tư trực hình thức góp vốn, mua cổ phần sau: trường hợp nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp làm thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật doanh nghiệp; trường hợp nhà đầu tư mua cổ phần doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hoạt động Việt Nam thực thủ tục điều chỉnh dự án đầu tư theo quy định Điều 51 52 Nghị định này; trường hợp nhà đầu tư góp vốn để đầu tư phải làm thủ tục đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư Trước thực trạng này, Bộ kiến nghị sửa đổi Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007, Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 14 22/09/2006 Ngày 01/10/2010, Chính phủ thức ban hành Nghị định số 102/2010/NĐ-CP “hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp” có hiệu lực thi hành kể từ ngày 15/11/2010 Điều 13 Nghị định quy định “quyền góp vốn, mua cổ phần” kế thừa Điều 10 Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007 mà khơng có sửa đổi hay bổ sung Tóm lại, văn pháp luật phải quy định thống để tạo bình đẳng cho nhà đầu tư nước ngoài, đồng thời tạo thủ tục pháp lý thống nhất, rõ ràng cho quan quản lý đầu tư cho nhà đầu tư nước thực 2.7.2 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Thứ nhất, điều kiện góp vốn, mua cổ phần Ngân hàng thương mại Việt Nam bán cổ phần cho nhà đầu tư nước cần phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 11 Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Tổ chức tín dụng nước mua cổ phần Ngân hàng Việt Nam phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 11 Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Thứ hai, thẩm quyền chấp thuận việc nhà đầu tư nước mua cổ phần Ngân hàng Việt Nam Trường hợp nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam phải Thống đốc Ngân hàng Nhà nước chấp thuận văn theo quy định Nghị định quy định khác pháp luật liên quan Thứ ba, hồ sơ góp vốn, mua cổ phần Nhà đầu tư nước muốn mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam phải nộp hồ sơ đầy đủ Điều Thông tư số 07/2007/TTNHNN ngày 29/11/2007 Ngân hàng thương mại Việt Nam muốn bán cổ phần cho nhà đầu tư nước phải nộp hồ sơ đầy đủ Điều Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 Thứ tư, bước tiến hành góp vốn, mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam Để hồn tất việc nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam quan phải thực bước 2.7.3 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam 2.7.3.1 Đăng ký mã số giao dịch Để thực việc góp vốn, mua cổ phần thị trường chứng khốn Việt Nam, nhà đầu tư nước ngồi lựa chọn theo hình thức trực tiếp thực đầu tư hình thức thực đầu tư thơng qua việc ủy thác quản lý vốn đầu tư 15 cho công ty quản lý quỹ sở Hợp đồng quản lý đầu tư ký với công ty quản lý quỹ Đối với trường hợp trực tiếp thực đầu tư, nhà đầu tư nước phải đăng ký Mã số giao dịch chứng khoán với Trung tâm Lưu ký Chứng khốn thơng qua thành viên lưu ký Nhà đầu tư nước mở Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp đồng Việt Nam Ngân hàng lưu ký phép kinh doanh ngoại hối để thực hoạt động đầu tư theo hình thức nêu Đối với trường hợp thực hoạt động đầu tư thông qua việc ủy thác quản lý vốn đầu tư cho công ty quản lý quỹ, nhà đầu tư nước ngồi khơng phải đăng ký Mã số giao dịch Trong trường hợp này, Công ty quản lý quỹ mà nhà đầu tư nước ủy thác Trung tâm Lưu ký Chứng khoán cấp Mã số giao dịch cho hoạt động đầu tư Công ty quản lý quỹ mở Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp để tiếp nhận vốn đầu tư gián tiếp nhà đầu tư nước hoạt động quản lý danh mục đầu tư Ngân hàng lưu ký 2.7.3.2 Tài khoản lưu ký Sau đăng ký mã số giao dịch chứng khốn, nhà đầu tư nước ngồi phép mở tài khoản lưu ký chứng khoán bút toán toán phải thực qua tài khoản 2.7.4 Thủ tục mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Để thực mua cổ phần doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, nhà đầu tư nước phải mở tài khoản tiền gửi tổ chức cung ứng dịch vụ toán theo quy định pháp luật Việt Nam ngoại hối Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 quy định đầy đủ bước tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước lại thiếu quy định thủ tục cần thiết mà nhà đầu tư nước phải thực để tiến hành mua cổ phần doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước hồ sơ nhà đầu tư nước cần nộp cho doanh nghiệp… 2.8 Tài khoản góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc Điều Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điều Thông tư số 131/2010/TT-BTC ngày 06/09/2010 quy định “tài khoản vốn đầu tư” điều kiện để nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần (áp dụng nhà đầu tư nước ngồi khơng tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam) Theo Điều Chương 2, Mục I Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 hướng dẫn quản lý ngoại hối việc góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam “tài khoản góp vốn, mua cổ phần” sử dụng thay cho “tài khoản vốn đầu tư” 16 Trong lĩnh vực ngân hàng, theo Mục 7.2 Thơng tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 thời gian 30 ngày làm việc kể từ ngày Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn chấp thuận việc nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam, nhà đầu tư nước phải chuyển đủ số tiền đăng ký mua cổ phần vào “tài khoản đầu tư gián tiếp” đồng Việt Nam tổ chức cung ứng dịch vụ toán hoạt động lãnh thổ Việt Nam Đối với đầu tư gián tiếp, theo Điều 14 Nghị định số 160/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh ngoại hối nhà đầu tư nước phải mở “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp” tổ chức tín dụng phép để thực đầu tư gián tiếp Việt Nam Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 quy định: “Mỗi nhà đầu tư nước mở Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp đồng Việt Nam (01) ngân hàng lưu ký phép kinh doanh ngoại hối để thực hoạt động đầu tư gián tiếp Việt Nam” 2.9 Thành tựu đạt đƣợc áp dụng pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 2.9.1 Nhu cầu góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Trong 10 tháng năm 2010, tình hình đầu tư theo hình thức mua cổ phần cịn hạn chế, đặc biệt tháng đầu năm 2011, việc mua cổ phần khơng tiến triển thêm mà có số dự án tăng vốn Nguyên nhân tình trạng nguyên nhân khách quan tác động khủng hoảng tài giới bắt nguồn từ Mỹ lan rộng, ảnh hưởng đến tất trung tâm, khu vực kinh tế Thế giới (Châu Âu, Trung quốc, Nhật bản, Hàn Quốc, ASEAN…) Việt Nam Nguyên nhân chủ quan thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp nước thực cách triệt để qn phạm vi tồn quốc khơng rõ ràng, chi tiết chồng chéo quy định Do đó, nghiên cứu để hồn thiện văn hành, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 điều cần thiết để đảm bảo tính thực thi 2.9.2 Tình hình mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Kể từ năm 2006, sóng tập đồn tài – ngân hàng nước ngồi tập đồn, tổng cơng ty nhà nước doanh nghiệp lớn mua cổ phần ngân hàng thương mại cổ phần Ngân hàng BNP Paribas mua 10% cổ phần Ngân hàng Phương Đông vào tháng 11 năm 2006 Đã có nhiều ngân hàng nước ngồi trở thành cổ đơng chiến lược với mức sở hữu 17 cổ phần tối đa phép (15%) Đặc biệt, tháng 8/2008, chấp thuận Thủ tướng Chính phủ, HSBC trở thành ngân hàng nắm giữ 20% vốn điều lệ ngân hàng TMCP Kỹ thương (Techcombank) Tình hình giao dịch mua bán cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam sôi động “Xu hướng tới ngân hàng nước tăng cường mua cổ phần sở hữu ngân hàng nước” 2.9.3 Tình hình giao dịch thị trường chứng khốn Việt Nam thơng qua hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Trong thời gian từ năm 2007 đến năm 2008, thị trường chứng khoán, số giao dịch thâu tóm cổ phiếu Đặc điểm giao dịch thâu tóm cổ phiếu là: giao dịch (mua) thường quỹ đầu tư định chế tài nước ngồi tiến hành với mục đích chủ yếu đầu tư sinh lợi dựa biến động giá chứng khốn Chỉ có số khơng nhiều trường hợp thâu tóm cổ phiếu doanh nghiệp để tham gia điều hành, quản lý doanh nghiệp Từ đầu năm 2011 đến nay, tình hình hoạt động thị trường chứng khoán liên tục giảm sút nghiêm trọng Đứng trước tình hình thị trường chứng khốn nay, Hiệp hội Kinh doanh Chứng khoán Việt Nam (VASB) có vài kiến nghị khẩn thiết đến Thủ tướng Chính phủ số giải pháp để cứu thị trường chứng khoán đảm bảo hoạt động thị trường 2.9.4 Một số nguyên nhân hạn chế, tồn hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 2.9.4.1 Từ phía quan chức thực hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 2.9.4.2 Còn nhiều bất cập trình thể chế xây dựng , ban hành quy ̣nh pháp luật về góp vốn , mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 2.9.4.3 Vấn đề cải cách thủ tục hành chưa thực cách triệt để 2.10 Một số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam Nhà đầu tư nước ngồi thực góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam tiềm ẩn số rủi ro định nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp Việt Nam quan Nhà nước có thẩm quyền Trong phạm vi luận văn , sau quá trin ̀ h nghiên cứu , đánh giá thì tác giả đưa số rủi ro sau: 18 Rủi ro thứ nhất: Trên thực tế tồn việc nhà đầu tư nước nhờ người Việt Nam đứng tên mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Vỏ bọc doanh nghiệp Việt Nam bên hoạt động nhà đầu tư nước nắm giữ, điều hành với mục đích doanh nghiệp khơng bị hạn chế kinh doanh ngành nghề hạn chế nhà đầu tư nước Tuy nhiên, có rủi ro cho hai bên Chẳng hạn, người nhờ đứng tên phải gánh chịu hậu nhà đầu tư nước làm ăn bậy bạ, phi pháp ngược lại nhà đầu tư bị bên nhờ trở chứng Rủi ro thứ hai: Một hình thức “lách luật” khác đầu tư “chéo” thơng qua mơ hình cơng ty mẹ - Ban đầu, công ty mẹ người Việt Nam đứng tên đăng ký với đầy đủ ngành nghề mà nhà đầu tư nước mong muốn, bao gồm ngành nghề bị khống chế tỷ lệ góp vốn Sau đó, cơng ty góp vốn, thành lập công ty con, đồng thời chuyển hết ngành nghề mong muốn sang cho công ty Công ty mẹ giữ lại ngành nghề, lĩnh vực không hạn chế nhà đầu tư nước Lúc này, nhà đầu tư nước ngồi mua lại cơng ty mẹ cách đó, nhà đầu tư nước ung dung nhảy vào lĩnh vực, ngành nghề tưởng chừng “cấm cửa” thông qua công ty Rủi ro thứ ba: Các đại lý đấu giá, tổ chức bán đấu giá, ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa “khó kiểm sốt tỷ lệ sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước bán đấu giá cổ phần lần đầu công chúng ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa” Rủi ro thứ tư: Hiện nay, nguồn vốn gián tiếp ngày đóng vai trị quan trọng việc huy động vốn đầu tư nước vào Việt Nam Đặc điểm nguồn vốn gián tiếp mang tính lỏng, đầu tư vào cổ phiếu với thời gian ngắn nên nhà đầu tư nước ngồi rút lúc Nếu Ủy ban chứng khoán Nhà nước, Ngân hàng Nhà nước, Cục Đầu tư nước ngồi khơng kiểm sốt dịch chuyển nguồn vốn đầu tư từ nước bị rút bất ngờ, nhà đầu tư ạt bán cổ phiếu đồng nghĩa với việc thị trường chứng khoán đổ vỡ Chƣơng HỒN THIỆN PHÁP LUẬT GĨP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM 3.1 Sự cần thiết phải hồn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 3.1.1 Yêu cầu phát triển kinh tế trình hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam 3.1.1.1 Yêu cầu phát triển kinh tế 19 Chiến lược phát triển kinh tế xã hội 10 năm 2010-2020 Đảng cộng sản Việt Nam xác định rõ mục tiêu đẩy mạnh tốc độ tăng trưởng kinh tế; bảo đảm ổn định kinh tế vĩ mô; chủ động hội nhập kinh tế quốc tế; khai thác có hiệu kinh tế đối ngoại Do đó, việc thu hút vốn đầu tư nước ngồi, có hình thức thu hút vốn thơng qua việc góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam vấn đề quan trọng nhằm mục tiêu tăng cường vốn vào thị trường Việt Nam để đầu tư kinh doanh có hiệu góp phần vào nghiệp phát triển kinh tế 3.1.1.2 Yêu cầu trình hội nhập kinh tế quốc tế doanh nghiệp Việt Nam Trước tình hình Việt Nam tham gia vào tổ chức, diễn đàn khu vực với hội thách thức gia nhập WTO mang lại, đòi hỏi phải hoàn thiện pháp luật đầu tư bao gồm pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp Việt Nam Từ đó, tạo mơi trường đầu tư thơng thống, khơng phân biệt nguồn vốn đầu tư nước hay nước nhằm thu hút rộng rãi nguồn vốn đầu tư thành phần kinh tế 3.1.2 Sự hấp dẫn đầu tư Việt Nam nhà đầu tư nước Việc thu hút đầu tư nước coi định hướng quan trọng chiến lược phát triển kinh tế - xã hội đất nước Đảng Nhà nước ta chủ trương “tiếp tục cải thiện môi trường đầu tư, tạo điều kiện thuận lợi để thu hút mạnh nguồn vốn quốc tế, thu hút nhà đầu tư lớn, có cơng nghệ cao, công nghệ nguồn, mở rộng thị trường xuất khẩu” 3.1.3 Các quan hệ đầu tư phát sinh cần điều chỉnh pháp luật Do xu hội nhập kinh tế quốc tế, yêu cầu phát triển kinh tế - xã hội Việt Nam năm tới hấp dẫn đầu tư Việt Nam nhà đầu tư nước mà quan hệ đầu tư bao gồm quan hệ đầu tư theo hình thức nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam phát sinh nhiều Vì vậy, việc hồn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam nhu cầu thiết, đáp ứng tốt nhu cầu đầu tư nhà đầu tư nước 3.2 Hồn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 3.2.1 Một số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 3.2.1.1 Hoàn thiện quy định định giá tài sản góp vốn, mua cổ phần Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 bổ sung quy định “Góp vốn sở hữu trí tuệ” Tại Điều Nghị định quy định: Bộ Tài hướng dẫn việc định giá góp vốn sở hữu trí tuệ Nhưng thời điểm nay, chưa 20 có văn hướng dẫn Bộ Tài vấn đề Vì vậy, Bộ Tài cần ban hành văn hướng dẫn chi tiết cho việc góp vốn nhãn hiệu hàng hóa nhằm tránh việc trục lợi tạo nên hành lang pháp lý thuận lợi hơn, qua có để đánh giá giá trị nhãn hiệu Mặt khác, Thông tư hướng dẫn phương pháp xác định giá trị tài sản vơ hình nói chung, thương hiệu nói riêng điều cần thiết nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư thực góp vốn, mua cổ phần tài sản vơ hình 3.2.1.2 Hồn thiện quy định khái niệm nhà đầu tư nước Khái niệm nhà đầu tư nước cần quy định cách thống văn pháp luật với Đối với nhà đầu tư nước tổ chức, cần thống bổ sung thêm số đối tượng coi nhà nhà đầu tư nước như: Chi nhánh Tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật nước nước Việt Nam; Tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam; Quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khốn có tỷ lệ tham gia góp vốn bên nước 49%; Các chi nhánh tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngồi; Quỹ đầu tư thành lập hoạt động theo pháp luật nước ngồi Đây đối tượng có tiềm đầu tư lớn vào thị trường Việt Nam Đối với nhà đầu tư nước cá nhân, cần quy định thống văn pháp luật trường hợp “người gốc Việt Nam có quốc tịch nước ngoài” xem nhà đầu tư nước hay nhà đầu tư nước Theo quan điểm tác giả, nên thống quy định sau: Cá nhân nước ngồi người có quốc tịch nước ngồi, cư trú nước Việt Nam, bao gồm người gốc Việt Nam có quốc tịch nước ngồi” 3.2.1.3 Hồn thiện quy định mức góp vốn, mua cổ phần Thứ nhất, trường hợp loại trừ cho việc giới hạn phần vốn góp cổ phần nhà đầu tư nước Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 đưa số trường hợp loại trừ cho việc giới hạn phần vốn góp cổ phần nhà đầu tư nước Tuy nhiên, cần phải sửa đổi trường hợp loại trừ quy định Điểm a Khoản Điều 13 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010, cụ thể thay “các công ty niêm yết” thành “các công ty đại chúng”: Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi cơng ty đại chúng thực theo quy định pháp luật chứng khoán Việc sửa đổi tạo thống văn pháp luật quy định vấn đề, đồng thời tạo quy định rõ ràng nhà đầu tư nước thực đầu tư Việt Nam 21 Thứ hai, mức vốn cổ phần ngành nghề doanh nghiệp nước không cam kết Biểu cam kết gia nhập WTO dịch vụ Việt Nam không pháp luật chuyên ngành quy định Đối với ngành dịch vụ không xuất Biểu cam kết, tỷ lệ tham gia góp vốn, mua cổ phần nên tiếp cận theo hướng quy định thật rõ khu vực hạn chế vốn đầu tư gián tiếp nước tùy theo độ nhạy cảm ngành Đối với tỷ lệ tham gia g ó p vốn nhà đầu tư nước cam kết mức khác cho ngành khác Biểu cam kết cụ thể dịch vụ: Nếu doanh nghiệp hoạt động đồng thời 3-4 ngành tỷ lệ tham gia vốn nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp nên quy định là: s ẽ lấy mức hạn chế cao Thứ ba, mức góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành nghề có điều kiện hạn chế khác Trường hợp doanh nghiê ̣p Viê ̣t Nam bá n cổ phầ n hoă ̣c cho nhà đầu tư nước góp vốn mà có nhiều ngành nghề với điều kiện hạn chế khác hình thức đầu tư, sản phẩm, quy mơ, số lượng tỷ lệ góp vốn áp dụng tấ t điều kiện loại hạn chế lấy mức hạn chế cao Thứ tư, mức mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam thị trường chứng khoán Việt Nam Theo ý kiến tác giả, cần xem xét xóa bỏ hạn chế chung vốn, ví dụ, giới hạn tỷ lệ 49% vốn nước cơng ty cổ phần đại chúng Do đó, Việt Nam cần xác định rõ danh mục lĩnh vực hạn chế tỷ lệ vốn sở hữu văn pháp quy thống số ngành nghề cụ thể như: ngân hàng, viễn thông, hàng không 3.2.1.4 Hồn thiện quy định thủ tục góp vốn, mua cổ phần Thứ nhất, thủ tục doanh nghiệp nước chuyển nhượng 100% vốn góp, cổ phần cho nhà đầu tư nước Trường hợp nên quy định yêu cầu nhà đầu tư nước phải làm thủ tục đầu tư theo quy định Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 để tránh nhà đầu tư nước ngồi lách luật (thành lập cơng ty nước sau mua vốn góp, cổ phần) Thứ hai, thủ tục đăng ký thay đổi thành viên công ty TNHH Cần phải quy định rõ trường hợp “Nhà đầu tư nước ngồi mua lại phần vốn góp cơng ty TNHH việc đăng ký thay đổi thành viên trường hợp công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thực quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền” 22 Thứ ba, ban hành Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Chính phủ đưa Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 vào thực thi nhằm tháo gỡ vướng mắc thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp nước nhằm thực cách triệt để quán phạm vi tồn quốc Thứ tư, thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 cần sửa đổi Khoản 5.9 Điều quy định Hồ sơ đề nghị bán cổ phần cho nhà đầu tư nước ngồi từ cổ đơng ngân hàng thương mại Việt Nam theo hướng bỏ “văn thỏa thuận việc mua bán cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam nhà đầu tư nước ngồi chưa phải cổ đơng ngân hàng” Thứ năm, thủ tục ngành nghề doanh nghiệp nước không cam kết Biểu cam kết gia nhập WTO dịch vụ Việt Nam không pháp luật chuyên ngành quy định Đối với dịch vụ không nằm Biểu cam kết pháp luật chun ngành khơng có quy định hạn chế quan cấp phép giải hồ sơ mà không cần phải hỏi ý kiến quan để đẩy nhanh tiến độ tránh nhũng nhiễu Thứ sáu, thủ tục mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Chính phủ cần ban hành Nghị định bổ sung Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 với mục đích bổ sung quy định thủ tục cần thiết mà nhà đầu tư nước phải thực để tiến hành mua cổ phần doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước 3.2.1.5 Hồn thiện số quy định góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam Chính phủ cần phải ban hành Nghị định thay Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 dựa pháp lý, thực tiễn đạo Thủ tướng Chính phủ 3.2.1.6 Hồn thiện quy định tài khoản góp vốn, mua cổ phần Cần phải quy định thống văn pháp luật vấn đề mở tài khoản góp vốn, mua cổ phần, cụ thể cần quy định thống “có phải đăng ký “tài khoản vốn đầu tư” với Ngân hàng Nhà nước hay không?”; quy định thống khái niệm “tài khoản vốn đầu tư” hay “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”; 23 quy định thống khái niệm “tài khoản đầu tư gián tiếp” hay “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp” 3.2.2 Một số giải pháp tổ chức thực việc nhà đầu tư nước góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam 3.2.2.1 Nhà nước cần ổn định kinh tế vĩ mơ 3.2.2.2 Chính sách Nhà nước khuyến khích đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần 3.2.2.3 Nâng cao hiệu quản lý Nhà nước hình thức góp vốn, mua cổ phần 3.2.2.4 Cải cách thủ tục hành 3.2.3 Một số giải pháp bổ trợ khác 3.2.3.1 Tăng cường mối quan hệ giao lưu hợp tác Việt Nam nước giới phục vụ cho nghiệp phát triển kinh tế 3.2.3.2 Tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật đầu tư 3.2.3.3 Nâng cao lực, phẩm chất đội ngũ cán bộ, công chức KẾT LUẬN Kinh tế thị trường hội nhập quốc tế tạo thời thuận lợi thách thức cho quốc gia Để nắm bắt thời cơ, Chính phủ phải biết đổi sách luật pháp, tạo mơi trường kinh doanh đầu tư hấp dẫn, biến thời thành lực vượt qua thách thức đưa đất nước tiến lên thời thách thức tồn đồng thời Trong đó, pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam cần hoàn thiện để tranh thủ thu hút đầu tư nước đưa kinh tế - xã hội Việt Nam phát triển Với mong muốn góp phần nghiên cứu sâu đề tài này, tác giả tập trung nghiên cứu quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, qua điểm hợp lý số bất cập nảy sinh Trên sở phân tích lý luận thực tiễn nêu trên, tác giả đưa số kiến nghị mang tính chất tham khảo nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hành hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Việc hoàn thiện góp phần làm tăng tính khả thi pháp luật làm cho pháp luật đáp ứng với yêu cầu phát triển kinh tế nước phù hợp mơi trường kinh tế quốc tế, qua đó, hệ thống pháp luật kinh tế Việt Nam hoàn thiện 24