Pháp luật về hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần tại việt nam thực trạng và giải pháp

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH LÂM KHUÊ TRÚC PHÁP LUẬT VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM - THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC TP Hồ Chí Minh - Năm 2017 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH LÂM KHUÊ TRÚC PHÁP LUẬT VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM - THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP CHUYÊN NGÀNH: Luật Kinh tế Mà SỐ: 60380107 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS TRẦN HUỲNH THANH NGHỊ TP Hồ Chí Minh - Năm 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học riêng tơi Các tác phẩm, viết trích dẫn Luận văn theo nguồn công bố đảm bảo độ tin cậy, xác trung thực Những kết luận khoa học Luận văn trung thực mà chưa cơng bố cơng trình khác TP Hồ Chí Minh, năm 2017 Tác giả luận văn Lâm Khuê Trúc MỤC LỤC Trang TRANG PHỤ BÌA LỜI CAM ĐOAN MỤC LỤC DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT TÓM TẮT LUẬN VĂN PHẦN MỞ ĐẦU CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm chung ngân hàng thương mại cổ phần quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 1.1.1 Khái niệm đặc điểm Ngân hàng thương mại cổ phần 1.1.2 Khái niệm đặc điểm quản trị Ngân hàng thương mại cổ phần 1.1.3 Vai trị lợi ích quản trị ngân hàng hiệu 11 1.2 Hội đồng quản trị 13 1.2.1 Lịch sử Hội đồng quản trị 13 1.2.2 Đặc điểm Hội đồng quản trị 15 1.2.3 Cơ cấu Hội đồng quản trị 17 1.2.3.1 Số lượng thành viên Hội đồng quản trị 17 1.2.3.2 Điều kiện trở thành thành viên Hội đồng quản trị 18 1.2.3.3 Phẩm chất, lực thành viên Hội đồng quản trị 22 1.2.3.4 Các dạng thành viên Hội đồng quản trị 23 1.2.3.5 Chức Hội đồng quản trị 27 1.2.3.6 Mô hình Hội đồng quản trị cơng ty nước giới Việt Nam 29 CHƯƠNG THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN 33 2.1 Thành viên Hội đồng quản trị không điều hành 33 2.2 Thành viên Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần tổ chức 36 2.3 Thành viên Hội đồng quản trị độc lập 39 2.4 Quyền nghĩa vụ Hội đồng quản trị 43 2.4.1 Quyền trách nhiệm Hội đồng quản trị 43 2.4.2 Quyền giám sát hoạt động điều hành kinh doanh Tổng giám đốc/Giám đốc 46 2.5 Hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 49 KẾT LUẬN 57 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BKS: Ban kiểm soát BĐH: Ban điều hành CTCP: Công ty cổ phần ĐHĐCĐ: Đại hội đồng cổ đông GĐ: Giám đốc HĐQT: Hội đồng quản trị IFC: Cơng ty tài quốc tế KSV: Kiểm sốt viên LDN: Luật doanh nghiệp LCTCTD: Luật tổ chức tín dụng NĐ: Nghị định NĐT: Nhà đầu tư NHTM: Ngân hàng thhương mại NHTMCP: Ngân hàng thương mại cổ phần OECD: Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế TCTD: Tổ chức tín dụng TGĐ: Tổng giám đốc TNHH: Trách nhiệm hữu hạn TVĐL: Thành viên độc lập WTO: Tổ chức thương mại giới TÓM TẮT LUẬN VĂN Chương 1: Những vấn đề lý luận Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Trong chương 1, Tác giả trình bày vấn đề Hội đồng quản trị ngân hàng sâu vào phân tích đặc điểm cấu Hội đồng quản trị Cụ thể, phân tích làm rõ khái niệm quản trị, vai trò quản trị ngân hàng hiệu quả, dạng thành viên Hội đồng quản trị chức Hội đồng quản trị Theo đó, khái niệm quản trị ngân hàng định nghĩa thoả thuận quyền hạn, nghĩa vụ, vai trò trách nhiệm quan khác doanh nghiệp bao gồm Hội đồng quản trị, Ban điều hành, cổ đông lớn cổ đơng thiểu số xét khía cạnh nội Ở khía cạnh bên ngồi, thoả thuận bị chi phối quy tắc, luật lệ bên ngồi nhằm tạo sân chơi bình đẳng, minh bạch, công từ cổ đông hay Hội đồng quản trị Về đặc điểm cấu Hội đồng quản trị, Tác giả muốn sâu phân tích loại thành viên Hội đồng quản trị vai trị thành viên Hội đồng quản trị không điều hành thành viên Hội đồng quản trị độc lập đóng vai trị vơ quan trọng việc nâng cao chức giám sát Hội đồng quản trị Chương 2: Thực trạng quy định pháp luật Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần hướng hoàn thiện Trong chương 2, Tác giả phân tích thực trạng quy định pháp luật Việt Nam vấn đề pháp lý Hội đồng quản trị theo Luật Doanh nghiệp 2014, Luật tổ chức tín dụng 2010 văn có liên quan, đồng thời so sánh với quy định pháp luật nước giới Qua đó, Tác giả chọn lọc quy định tiến từ nước phù hợp với thực tiễn Việt Nam để đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam quản trị Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Từ đất nước chuyển sang kinh tế thị trường đặc biệt kể từ Việt Nam thức trở thành thành viên WTO vào đầu năm 2007, vấn đề quản trị doanh nghiệp đặt yêu cầu cấp thiết quan trọng phát triển chung kinh tế Quản trị doanh nghiệp tốt đồng nghĩa với khả tiếp cận tài chính, đầu tư, nâng cao giá trị tăng trưởng Năm 2011 ngân hàng thương mại nước với tiềm lực tài mạnh, có kinh nghiệm quốc tế dày dặn quyền bình đẳng lĩnh vực với ngân hàng thương mại nước Hoạt động tài ngân hàng tại Việt Nam ngày trở nên đa dạng Việc giữ thị phần phát triển kinh doanh môi trường cạnh tranh gay gắt ngày trở nên khó khăn hết Để tự tin trụ vững phát triển bối cảnh cạnh tranh gay gắt với ngân hàng ngoại, ngân hàng thương mại Việt Nam cần nâng cao công tác quản trị ngân hàng đáp ứng tiêu chuẩn quản trị quốc tế Trong cấu tổ chức quản lý ngân hàng thương mại cổ phần, Hội đồng quản trị quan quản trị, hoạch định chiến lược, giám sát hoạt động kinh doanh ngân hàng, quan tuyển chọn máy điều hành đại diện chủ sở hữu Nếu Hội đồng quản trị hoạt động tốt ngân hàng phát triển tốt, định hành động Ban điều hành thể ý chí đảm bảo lợi ích cở đơng người có lợi ích liên quan nhằm vào phát triển dài hạn ngân hàng Thời gian qua, tại Việt Nam, khung pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cở phần có nhiều thay đởi theo chiều hướng tích cực Việc thay Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam Luật tở chức tín dụng năm 1997 Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam Luật tở chức tín dụng năm 2010, việc ban hành quy định quản trị công ty công ty đại chúng điển hình thực tế Tuy nhiên, sau thời gian áp dụng, pháp luật Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam phát sinh mâu thuẫn, bất cập, chưa phù hợp với chuẩn mực quốc tế Xuất phát từ thực trạng trên, Tác giả định chọn đề tài “Pháp luật Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam - Thực trạng giải pháp” để làm Luận văn thạc sĩ luật học cho Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Tại Việt Nam từ trước đến có nhiều cơng trình nghiên cứu, báo cáo khoa học vấn đề quản trị công ty như: Luận văn thạc sĩ học viên Trần Lương Đức tại Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2007, với đề tài “Chế độ pháp lý quản trị công ty theo Luật doanh nghiệp” Đề tài tập trung phân tích vấn đề đến việc quản trị nội công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, làm rõ mối quan hệ tác động ảnh hưởng lẫn phận cấu thành cơng ty đề cập đến việc: Quyền nghĩa vụ cổ đông, đối xử cơng với cở đơng, minh bạch hóa thơng tin công ty, Hội đồng quản trị, quản trị điều hành chế giám sát công ty Bài báo “Quản trị công ty cổ phần công ty cổ phần Việt Nam” tác giả Trương Lê Quốc Cơng đăng Tạp chí Chứng khoán ngày 26/10/2004 “Một số giải pháp quản trị công ty cổ phần” tác giả Nguyễn Đình Cung đăng tải Tạp chí chứng khốn ngày 30/12/2005 Hai báo tác giả lấy Luật Doanh nghiệp 1999 để làm pháp lý cho việc nghiên cứu Những cơng trình có đóng góp to lớn mặt khoa học, nhiên báo tập trung vào phân tích vấn đề có tính ngun tắc quản trị cơng ty cở phần nói chung Trên sở tham khảo đề tài trên, Luận văn mình, Tác giả sâu nghiên cứu phân tích Hội đồng quản trị tại ngân hàng thương mại cổ phần sở đánh giá tồn tại, hạn chế pháp luật hành để từ đề xuất hướng hoàn thiện cụ thể 3 Câu hỏi nghiên cứu Với thực trạng Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần tại Việt Nam tình hình này, câu hỏi nghiên cứu đặt cho Luận văn sau: - Hội đồng quản trị tại công ty cổ phần nói chung ngân hàng thương mại cở phần nói riêng có đặc thù mà nước giới có Việt Nam đặc biệt quan tâm? - Vấn đề tổ chức, quản trị Hội đồng quản trị tại công ty cổ phần nói chung ngân hàng thương mại cở phần nói riêng pháp luật quy định nào? Các quy định có phù hợp với thực tiễn hay khơng? Cịn vướng mắc, bất cập cần phải tháo gỡ? - Với khó khăn, hạn chế nêu cần phải có giải pháp để hồn thiện quy định quản trị Hội đồng quản trị tại ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam làm cho quy định dễ dàng áp dụng thực tiễn (trên sở đối chiếu quy định pháp luật Việt Nam số quốc gia giới, nguyên tắc quản trị Tổ chức phát triển hợp tác kinh tế)? Mục tiêu phạm vi nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu Luận văn nhằm góp phần phân tích khái quát số vấn đề sở lý luận Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Đồng thời phân tích thực trạng quy định pháp luật Việt Nam hành Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cở phần từ rút kết đạt nhìn nhận bất cập, hạn chế vấn đề Trên sở Tác giả đề xuất số giải pháp, kiến nghị mang tính cụ thể, đồng nhằm hoàn thiện quy định Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần nước ta Để đạt mục đích nêu trên, Tác giả tập trung vào mục tiêu sau: Thứ nhất, tìm hiểu vấn đề Hội đồng quản trị 49 TGĐ người đại diện theo pháp luật ngân hàng gây mâu thuẫn chức danh TGĐ người đại diện theo pháp luật - Trường hợp TGĐ chưa bở nhiệm ngân hàng khơng có người đại diện theo pháp luật, điều khơng phép xảy kể mặt pháp lý lẫn thực tiễn, ngân hàng khơng thể ngày khơng có người đại diện theo pháp luật - Trường hợp TGĐ người đại diện theo pháp luật ngân hàng, khó nói Chủ tịch HĐQT có địa vị pháp lý cao TGĐ, điều không phù hợp mặt pháp lý từ dẫn đến tình trạng TGĐ khơng chịu kiểm soát HĐQT - Việc quy định TGĐ người đại diện theo pháp luật ngân hàng dẫn đến khuynh hướng để tránh khỏi tiêu cực (ví dụ đấu tranh quyền lực, bất đồng quan điểm…) xảy TGĐ Chủ tịch HĐQT 2.5 Hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam Hội đồng quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Nhìn chung, vai trị giám sát HĐQT NHTMCP nói riêng CTCP nói chung cịn yếu, thể phương diện như: chức giám sát HĐQT số ngân hàng chưa rõ ràng, hạn chế mang tính hình thức Các giao dịch tư lợi hay sai phạm ngân hàng cịn xảy phở biến hầu hết thành viên HĐQT chưa thể kiểm soát hết vấn đề Bên cạnh đó, hạn chế ý thức pháp luật, chưa hồn thiện cịn nhiều kẽ hở pháp luật lý dẫn đến hiệu việc thực quyền hay trách nhiệm giám sát HĐQT ngân hàng Chính việc hồn thiện quy định pháp lý liên quan đến hoạt động giám sát HĐQT điều cần thiết để giúp NĐT yên tâm đầu tư, góp vốn vào ngân hàng, giúp minh bạch hoá hoạt động quản lý NHTMCP đồng thời lành mạnh hoá quan hệ tài kinh tế thị trường nước ta 50 Trên sở phân tích mặt lý luận thực tiễn nêu trên, Tác giả có số kiến nghị sau : Một là, thành viên HĐQT khơng điều hành: Có thể nói pháp luật Việt Nam tiếp thu quy định tiến quốc gia có lực quản trị công ty OECD việc quy định số lượng thành viên HĐQT không điều hành số định nhằm phát huy lực giám sát HĐQT Tuy nhiên thực tế mơ hình HĐQT tại Việt Nam tách biệt thành loại thành viên: Thành viên thường trực HĐQT (standing members) thành viên khơng thường trực HĐQT (non-standing members) Mơ hình vơ hình chung làm triệt tiêu vai trị thành viên HĐQT không điều hành không giúp HĐQT tổng hợp hết lực, kiến thức tất thành viên HĐQT theo số lượng pháp luật quy định Do vậy, thời gian tới, Tác giả cho Ngân hàng Nhà nước trước hết cần ban hành quy định quản trị tổ chức NHTM nhằm thay NĐ 59/2009/NĐ-CP NĐ khơng cịn phù hợp dẫn chiếu đến LCTCTD Luật Ngân hàng Nhà nước 1997 Theo đó, Ngân hàng Nhà nước cần quy định thêm tiêu chí chặt chẽ để NHTMCP khơng biến thành viên HĐQT không điều hành trở thành viên HĐQT không thường trực hầu không phát huy vai trị yếu giám sát hoạt động thành viên HĐQT lại thành viên BĐH Các tiêu chí áp dụng là: quy định số lượng tối thiểu họp định kỳ HĐQT phải có tham dự thành viên HĐQT không điều hành; quy định việc thành lập số Ủy ban/Hội đồng để tham mưu, hỗ trợ cho hoạt động HĐQT bắt buộc phải có thành viên HĐQT không điều hành hay bắt buộc phải thành lập Uỷ ban/Hội đồng bao gồm thành viên HĐQT không điều hành thành viên HĐQT độc lập để tạo điều kiện cho thành viên trao đởi, chia sẻ quan điểm cách khách quan, độc lập Có HĐQT phát huy vai trị giám sát Kể từ thời điểm Thơng tư 121/2012/TT-BTC ban hành, có nhiều doanh nghiệp tỏ xúc số lượng 1/3 thành viên HĐQT không điều hành Đại diện 51 Ủy ban chứng khoán nhiều lần khẳng định kể từ Thơng tư 121/2012/TT-BTC có hiệu lực, tính thiếu khả thi quy định tối thiểu 1/3 tổng số thành viên HĐQT phải thành viên không điều hành, nội dung Ủy ban chứng khoán nhận phản ánh nhiều từ phía doanh nghiệp Do đó, Ủy ban chứng khốn tiếp tục thu thập thêm ý kiến từ phía doanh nghiệp, bên liên quan để cân nhắc phương án sửa đổi quy định cho hợp lý Tuy nhiên, theo quan điểm Tác giả, để nâng cao lực quản trị điều hành doanh nghiệp Việt Nam nói chung NHTM nói riêng, để lực quản trị khơng cịn điểm yếu Việt Nam so với quốc gia giới quan trọng để có mơi trường đầu tư ởn định, thu hút NĐT nước ngồi nhà lập pháp Việt Nam thay hủy bỏ hay chỉnh sửa quy định cho doanh nghiệp cảm thấy “dễ thở” quy định chế tài xử phạt doanh nghiệp không tuân thủ quy định số lượng 1/3 thành viên HĐQT không điều hành tại Thơng tư 121/2012/TT-BTC Về phía Ngân hàng Nhà nước phải phối hợp với Bộ Tài để tiến hành thống quy định áp dụng NHTMCP niêm yết không niêm yết Đồng thời, quan thẩm quyền phải có kế hoạch tra, kiểm tra cụ thể để đảm bảo vai trò giám sát HĐQT phải nâng cao nhằm sớm phát giảm thiểu sai phạm ngày gia tăng lĩnh vực tài ngân hàng Hai là, thành viên HĐQT tở chức Như trình bày nội dung trên, cá nhân đại diện phần vốn góp tở chức NHTMCP với vai trị người ủy quyền đại diện phần vốn góp tư cách đại diện phụ thuộc vào ý chí người ủy quyền đại diện Có nghĩa người ủy quyền có quyền đơn phương rút ủy quyền lúc quan hệ ủy quyền đương nhiên chấm dứt người ủy quyền rút lại ủy quyền Tuy nhiên vai trị thành viên HĐQT tư cách thành viên HĐQT phụ thuộc vào ý chí ĐHĐCĐ Việc pháp luật Việt Nam không cho phép thành viên HĐQT tổ chức gây nhiều khó khăn cho tở chức nắm giữ cở phần tở chức khác, đặc biệt hình thức đầu tư dạng phổ biến NHTM Vì vậy, theo Tác giả, để bảo đảm quyền 52 lợi ích cở đơng tổ chức bảo đảm quyền lợi ích cơng ty có cở đơng tở chức tham gia HĐQT, LDN nên cho phép thành viên HĐQT tổ chức Sau bầu làm thành viên HĐQT tở chức bầu ủy quyền cho cá nhân thay mặt đại diện cho tở chức thực quyền nghĩa vụ thành viên HĐQT Thành viên HĐQT tổ chức thay người đại diện theo ủy quyền lúc Luật pháp nhiều quốc gia tiến giới hồn tồn khơng bắt buộc thành viên HĐQT phải cá nhân, phải có lực hành vi dân mà thay vào pháp luật cho phép tở chức bầu làm thành viên HĐQT Điển hình Bộ luật Thương mại Pháp (Điều L225-20) quy định: “Một pháp nhân bầu làm thành viên HĐQT Ngay sau bầu, pháp nhân phải định người đại diện thường trực người có quyền nghĩa vụ thành viên HĐQT cá nhân Khi pháp nhân rút đại diện thường trực pháp nhân phải cử người thay lập tức.” Hay Nguyên tắc thương mại 6102 Thở Nhĩ Kỳ có quy định rõ: “Pháp nhân định làm thành viên HĐQT người đại diện pháp nhân định tham gia HĐQT thay đởi lức mà không cần phải thông qua ĐHĐCĐ”31 Các khuyến nghị quản trị điều hành công ty niêm yết Bồ Đào Nha cho phép pháp nhân trở thành thành viên HĐQT pháp nhân có quyền thay đởi thành viên đại diện vốn cho HĐQT lúc mà khơng cần phải có ĐHĐCĐ thơng qua.32 Ba là, quy định thành viên HĐQT độc lập Để thành viên HĐQT độc lập phát huy hết vai trị giám sát số lượng thành viên HĐQT thành phần HĐQT ngân hàng vấn đề đáng quan tâm Theo Tác giả, số lượng thành viên HĐQT độc lập yếu tố hàng đầu định đến vai trò giám sát HĐQT hoạt động ngân hàng Rõ ràng Thơng tư 121/2012/TT-BTC có quy định tiến số lượng tối thiểu thành viên HĐQT độc lập Tuy nhiên, tồn tại nghịch lý Thơng 31 32 http://www.invest.gov.tr/en-US/investmentguide/investorsguide/Pages/EstablishingABusinessInTR.aspx http://www.globalcorporategovernance.com/n_europe/230_236.htm 53 tư 121/2012/TT-BTC đời tiếp thu nhiều tiến phù hợp với xu quốc gia giới lại không thực thi thực tế Bản thân quy định 1/3 thành viên HĐQT độc lập đưa vào văn luật với mong muốn HĐQT có cấu cở đơng cân bằng, đó, có đại diện cở đơng lớn, có thành viên độc lập để vừa tăng tính trí tuệ, chuyên nghiệp định hướng hoạt động doanh nghiệp, vừa đối trọng khách quan, chân thực để hạn chế lạm quyền cở đơng lớn Để khắc phục tình trạng theo Tác giả LCTCTD 2010 nên sửa đổi theo hướng tăng số lượng thành viên HĐQT độc lập thành phần HĐQT Dẫu biết thành viên HĐQT độc lập phải đáp ứng nhiều tiêu chuẩn khắt khe pháp luật khó khăn cho ngân hàng việc tìm kiếm thành viên độc lập Nhưng cần phải có quy định chặt chẽ để thay đởi nhận thức doanh nghiệp nói chung NHTMCP nói riêng vai trị vơ quan trọng thành viên HĐQT độc lập đồng thời phù hợp với xu hướng quốc gia giới việc nâng cao vai trò thành viên HĐQT độc lập Cùng với việc xác định phần lớn số lượng thành viên HĐQT phải thành viên độc lập LCTCTD 2010 cần phải có quy định thật cụ thể chặt chẽ để đảm bảo tính độc lập thành viên HĐQT Trước hết phải xác định thêm số tiêu chí độc lập LCTCTD 2010 tinh thần tiếp thu tiêu chí Thơng tư 121/2012/TT-BTC để đảm bảo đầy đủ tiêu chí đánh giá tính độc lập Đồng thời, Tác giả trình bày trên, tính độc lập thành viên HĐQT độc lập theo thời gian với tham gia ngày sâu vào hoạt động Ngân hàng với nảy sinh phát triển mối quan hệ, tính độc lập ban đầu thành viên có xu hướng giảm Chính vậy, cần thiết phải quy định nhiệm kỳ bắt buộc riêng chủ thể này, theo đó, cá nhân khơng thể bầu với tư cách thành viên HĐQT độc lập phục vụ HĐQT khoảng thời gian định Chúng ta hồn tồn tiếp thu Quy tắc quản trị Pháp hay Luật Hồng Kong, Nam Phi, Singapore Australia quy định thời hạn mà thành viên HĐQT độc lập đương nhiên tính độc lập dẫn đến tư cách phục vụ HĐQT khoảng thời gian định 54 Điều có nghĩa sau khoảng thời gian họ trở thành người có liên quan đến hoạt động cơng ty đương nhiên khơng cịn đáp ứng tiêu chí độc lập Bên cạnh đó, để giải thực trạng vai trò thành viên HĐQT độc lập bị nghi ngờ, phê bình tính độc lập khả độc lập hiệu độc lập thành viên HĐQT độc lập, Tác giả thiết nghĩ pháp luật cần đặt quy định chặt chẽ việc kiểm tra tính độc lập thành viên Hiện nay, tham khảo pháp luật số quốc gia giới, riêng thành viên HĐQT độc lập ngân hàng hàng năm ngân hàng phải thuê tư vấn, kiểm toán độc lập bên ngồi để đánh giá tính độc lập chủ thể thành viên HĐQT độc lập, báo cáo đánh giá phải gửi cho Ngân hàng Nhà nước cuối năm Trên sở đánh giá tổ chức tư vấn, Ngân hàng Nhà nước xem xét yêu cầu thay đổi thành viên HĐQT độc lập thành viên đánh giá không cịn đáp ứng tiêu chí độc lập ban đầu Đồng thời, thân thành viên HĐQT độc lập cần xác định rõ lợi ích mà họ có cở đơng chia sẻ hết họ phải có nghĩa vụ đại diện bảo vệ cổ đông Bốn là, quyền nghĩa vụ thành viên HĐQT Theo quy tắc quản trị tiến bộ, vai trò giám sát thành viên HĐQT trọng so với vai trò điều hành HĐQT can thiệp vào vấn đề lớn công ty nhằm hoạch định chiến lược không can thiệp vào sâu hoạt động điều hành hàng ngày Chính vậy, quyền nghĩa vụ thành viên HĐQT NHTMCP phải rà soát lại kỹ lưỡng để nâng cao vai trò giám sát giảm bớt quyền nghĩa vụ bao gồm thủ tục mà HĐQT phải can thiệp sâu vào hoạt động ngân hàng Trong đó, thiết phải sửa đổi quy định thủ tục thành lập Chi nhánh, Phòng giao dịch, văn phòng đại diện NHTM Cụ thể phải điều chỉnh lại vấn đề sau: - Hồ sơ đề nghị chấp thuận đủ điều kiện thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện, đơn vị nghiệp yêu cầu phải có “Nghị HĐQT việc thành 55 lập chi nhánh, văn phòng đại diện, đơn vị nghiệp nước; chi nhánh, văn phịng đại diện nước ngồi - Hồ sơ đề nghị chấp thuận đủ điều kiện Phòng giao dịch yêu cầu phải nêu rõ tên, địa điểm đặt trụ sở, chi nhánh dự kiến quản lý Phòng giao dịch, nghiệp vụ Phòng giao dịch thực hiện, phạm vi hoạt động mặt địa lý đối tượng khách hàng chính”.33 Dù vai trị giám sát HĐQT hệ thống kiểm soát ngân hàng có hiệu đến đâu ngân hàng khơng thể phát hết hành vi vi phạm, chưa nói đến việc kiểm tra giám sát tốn nhiều nhân lực chi phí Do để ngăn ngừa sai phạm giao dịch tư lợi người quản lý nói chung, vấn đề mấu chốt chế tài phải thật nghiêm khắc để người quản lý có thành viên HĐQT cố ý luồn lách để vi phạm, để trục lợi Hành vi trục lợi từ tài sản ngân hàng người quản lý thực gắn liền với chức vụ người quản lý nên thông thường hành vi vi phạm người quản lý gắn liền với tội phạm chức vụ Tuy nhiên liên quan đến hành vi tư lợi người quản lý công ty nhóm tội phạm áp dụng khối doanh nghiệp nhà nước người đại diện phần vốn góp Nhà nước tại doanh nghiệp Ví dụ tội tham tài sản quy định tại Điều 278 Bộ luật hình 1999, xem xét cấu thành tội phạm tham ô tài sản doanh nghiệp phải xem xét đến hai yếu tố: (i) người thực hành vi phạm tội phải người có chức vụ, quyền hạn (ii) tài sản bị chiếm đoạt phải tài sản Nhà nước Khái niệm tài sản Nhà nước dùng để tài sản thuộc hình thức sở hữu Nhà nước quy định tại Điều 197 Bộ luật dân năm 2015 Việc thiếu chế tài hình cho hành vi người quản lý loại hình doanh nghiệp thuộc sở hữu tư nhân, sở hữu hỗn hợp không trở ngại việc truy cứu trách nhiệm cá nhân người quản lý mà gần loại trừ trách nhiệm hình người quản lý họ gây thiệt hại nghiêm trọng cho cơng ty khối doanh nghiệp Vì pháp luật hình Khoản Điều 12 Thơng tư 21/2013/TT-NHNN quy định mạng lưới hoạt động ngân hàng thương mại 33 56 cần xây dựng quy phạm pháp luật có chế tài nghiêm khắc điều chỉnh đồng hành vi tư lợi người quản lý công ty bao gồm: thành viên HĐQT, thành viên BĐH áp dụng cho tất doanh nghiệp kể doanh nghiệp tư nhân 57 KẾT LUẬN Vấn đề quản trị doanh nghiệp tại kinh tế phát triển bàn luận nhiều, quản trị NHTMCP tại kinh tế phát triển gần chưa trọng nghiên cứu, đặc tính NHTMCP địi hỏi phải có nhìn rộng quản trị doanh nghiệp nhằm khơng bảo vệ quyền lợi cổ đông, mà phải bảo vệ lợi ích người gửi tiền, đặc biệt người gửi tiền nhỏ lẻ Nói đến quản trị doanh nghiệp không nhắc đến HĐQT, xem phận cấu tổ chức, mắc xích quản trị doanh nghiệp nói chung quản trị NHTMCP nói riêng HĐQT thiết chế quan trọng NHTMCP, tác động đến hiệu hoạt động máy quản lý điều hành ngân hàng Do đó, việc làm để HĐQT hoạt động hiệu không công việc riêng ngân hàng mà trách nhiệm nhà nước Nhận thấy tầm quan trọng HĐQT, Tác giả tiến hành nghiên cứu, phân tích đánh giá quy định pháp luật hành HĐQT rút số kết luận sau với mong muốn đóng góp chút ý kiến cho nhà lập pháp việc hoàn thiện quy định pháp luật HĐQT tại NHTMCP: Thứ nhất, vai trị thành viên HĐQT khơng điều hành không mang lại hiệu mong muốn, thành viên thường không thường trực tại ngân hàng ủy quyền cho thành viên HĐQT kiêm nhiệm thành viên BĐH, điều dẫn đến việc bất cân xứng thông tin thành viên HĐQT làm cho thành viên HĐQT không điều hành phát huy vai trị yếu giám sát hoạt động thành viên HĐQT lại thành viên BĐH Vì vậy, để khắc phục tình trạng trên, pháp luật cần quy định cụ thể tiêu chí việc thực thi chức giám sát thành viên HĐQT không điều hành đồng thời đơn vị quản lý Ngân hàng nhà nước cần thực chức tra kiểm tra thường xuyên NHTMCP để đảm bảo vai trò HĐQT phải nâng cao nhằm sớm phát sai phạm lĩnh vực tài ngân hàng 58 Thứ hai, việc pháp luật quy định thành viên HĐQT phải cá nhân thay tở chức dẫn đến khơng đảm bảo quyền lợi ích cở đơng tở chức góp vốn đồng thời ảnh hưởng đến quyền lợi ích cơng ty có cở đơng tở chức Vì việc tở chức cở đơng ủy quyền cho cá nhân tham gia HĐQT đề cử việc chấp thuận lại phụ thuộc hoàn toàn vào ĐHĐCĐ, điều dẫn đến cở đơng rút phần vốn góp tư cách thành viên HĐQT cá nhân nhận ủy quyền không đương nhiên chưa có bãi miễn tư cách thành viên từ ĐHĐCĐ Do đó, việc cải tiến quy định pháp luật cho phép thành viên HĐQT tổ chức cần thiết nhằm bảo vệ lợi ích chủ thể nêu phù hợp với tình hình thực tế Thứ ba, số lượng chất lượng thành viên HĐQT độc lập nước ta theo quy định pháp luật hành chưa thể phát huy chức nhiệm vụ thành viên Theo đó, pháp luật cần quy định tăng số lượng TVĐL nhằm nâng cao vai trò cố vấn định hướng hoạt động NHTMCP, giám sát hoạt động thành viên HĐQT điều hành tránh lạm quyền gây ảnh hưởng đến thân doanh nghiệp, cổ đông người gửi tiền Thêm vào đó, chất lượng tính độc lập mối quan hệ thành viên cần quy định tiêu chí cụ thể để đảm bảo TVĐL có đủ lực thực vai trị đồng thời khơng có ràng buộc quan hệ lợi ích với thành viên khác Ngoài ra, để trì hiệu việc kiểm tra giám sát lực tính độc lập thành viên cần thiết, theo đó, pháp luật cần đặt quy định cụ thể chặt chẽ việc kiểm tra có giải pháp trường hợp thành viên khơng cịn phù hợp u cầu trước Thứ tư, HĐQT xem não ngân hàng, HĐQT định phương hướng, chiến lược kinh doanh ngân hàng mà HĐQT giữ vai trò giám sát hoạt động BĐH Tuy nhiên, thực tế HĐQT nước ta can thiệp sâu vào điều hành dẫn đến vai trị giám sát HĐQT khơng tách bạch với điều hành, việc tập trung thời gian cho cơng việc điều hành làm cho chức HĐQT dường mờ nhạt Vì vậy, pháp luật Việt Nam 59 cần điều chỉnh quy định để HĐQT tách bạch với BĐH để đảm bảo BĐH thực hoạt động kinh doanh HĐQT tập trung giám sát định hướng hoạt động kinh doanh ngân hàng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Ban Nghiên cứu Thủ tướng Chính phủ (2004), Tờ trình tư tưởng đạo nội dung Luật Doanh nghiệp nguồn vốn đầu tư Báo cáo Nhóm chuyên gia cấp cao lĩnh vực Luật Công ty khuôn khổ luật pháp đại cho Luật Công ty châu Âu, tháng 10 năm 2002 Bộ nguyên tắc Quản trị doanh nghiệp 2004 OECD Bùi Xuân Hải (6/2006), So sánh cấu trúc quản trị nội công ty cổ phần Việt Nam với mơ hình điển hình giới, Tạp chí Khoa học pháp lý Bùi Xuân Hải, Khởi kiện người quản lý công ty: số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, Nhà nước Pháp luật, Viện Nhà nước Pháp Luật, Số 1/2011 Các nguyên tắc thúc đẩy quản trị doanh nghiệp quản lý rủi ro theo Hiệp ước Basel III Các nguyên tắc hệ thống kiểm soát nội tổng thể - COSO 2011 (Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission) Các tài liệu quản trị rủi ro IFC Cao Đình Lành (2/2008), Tiếp cận quản trị Cơng ty cổ phần phương diện kết hợp hài hoà lợi ích bên, Tạp chí Nhà nước Pháp luật 10 Derek Higgs (2003), Báo cáo vai trò hiệu thành viên Hội đồng quản trị độc lập 11 Earl R Smith II, Board of Director – Basic Principles 12 Eilis Ferran, Company law and corporate governance, Oxford University Press 13 France’s Corporate Governance Code 14 Fred R Karen, A blueprint for corporate governance (American Management Association) 15 German Corporate governance Code 16 Hà Thị Thanh Bình (2013), Một số vấn đề pháp lý quản trị công ty đại chúng Việt Nam, Tạp chí Khoa học pháp lý, Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, Số 05 (78) 17 Henry Hansmann, Reinier Krakman, The End of History for Corporate Law, Georgetown Law Journal, Janurary 2001 18 Học viện tài (2006), Quản trị dianh nghiệp đại cho giám đốc thành viên Hội đồng quản trị, Dự án Nâng cao lực quản trị doanh nghiệp cho giám đốc doanh nghiệp, Nhà xuất Tài Chính 19 Jay W.Lorsch (2000), Empowering The Board” Havard Business Review on Corporation Governance, Havard Business School Press, Boston 20 Lê Văn Tề, Nguyễn Thị Xuân Liễu (2003), Quản trị ngân hàng thương mại, NXB Thống Kê, Hà Nội 21 Lê Vũ Nam (2012), Đánh giá khung pháp lý quản trị công ty kiến nghị hồn thiện, Nghiên cứu lập pháp, Văn phịng Quốc hội, 2012, Số 14 (222) 22 Management Consulting (2004), So sánh thực trạng quản trị công ty Việt Nam với nguyên tắc quản trị OECD 23 Martin Hilb (2008), Quản trị hội đồng doanh nghiệp kiểu mới, Nhà xuất Trẻ 24 Ngân hàng phát triển Châu Á, Hướng dẫn thông lệ tốt giám sát điều hành doanh nghiệp cho Việt Nam 25 Ngân hàng Thế giới (2006), Đánh giá tình hình quản trị công ty Việt Nam 26 Nguyễn Đỗ Quốc Thọ (2012), Quản trị ngân hàng, Nhìn từ góc độ uỷ quyền tác nghiệp, Tạp chí Ngân hàng, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, 2012, Số 27 Nguyễn Ngọc Bích (2004), Luật Doanh nghiệp, vốn quản lý công ty cổ phần, Nhà xuất Trẻ 28 Nguyễn Ngọc Bích (2008), Doanh nhân vấn đề quản trị doanh nghiệp, Nhà xuất Trẻ 29 Nguyễn Thiết Sơn – Chủ biên (1991), Công ty cổ phần nước phát triển: trình thành lập, tổ chức, quản lý, Nhà xuất Khoa học Xã hội 30 Nguyễn Tấn (2008), Quản trị tốt, giá cổ phiếu lên, Thời báo Kinh tế Sài Gòn, Số 27 31 Nick Freeman, Nguyễn Văn Lành (10/2006), Quản trị doanh nghiệp Việt Nam bước đầu chặng đường dài, Chuyên đề nghiên cứu kinh tế tư nhân 32 Peter S Rose (2002), Commercial Bank Managament, Richard D Irwin, Inc 33 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, Nhà xuất Đại học quốc gia Hà Nội 34 Phạm Tiến Thành, Dương Thanh Hà (2012), Quản trị công ty quản lý rủi ro hoạt động Ngân hàng thương mại Việt Nam, Tạp chí Ngân hàng, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, 2012, Số 17 35 Phan Thị Cúc (2008), Giáo trình tín dụng ngân hàng, NXB Thống Kê 36 Quy chế quản trị nội Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gịn Thương Tín 37 Quỹ đầu tư Mê Kông – Mekong Capital (2003): Đề nghị thông lệ tốt cho quản trị doanh nghiệp Việt Nam 38 The UK Corporate Governance Code 39 Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế (OECD) (2004), Các nguyên tắc quản trị công ty 40 Trần Lương Đức (2007), Chế độ pháp lý quản trị công ty theo Luật Doanh nghiệp, Luận văn Thạc sỹ luật học, Trường Đại học luật Hà Nội DANH MỤC VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT Bộ luật dân 2015 Luật doanh nghiệp năm 2014 Luật tổ chức tín dụng 2010 Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam 2010 Luật chứng khoán năm 2006 Nghị số 71/2006/QH11 ngày 29/11/2006 Quốc hội phê chuẩn Nghị định thư gia nhập hiệp định thành lập Tổ chức thương mại giới (WTO) nước Cộng Hoà Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 Bộ trưởng Bộ Tài việc ban hành Quy chế quản trị cơng ty áp dụng cho công ty niêm yết Sở giao dịch Chứng khoán/Trung tâm giao dịch Chứng khoán Nghị định số 59/2009/NĐ-CP ngày 16/07/2009 Chính phủ tổ chức hoạt động Ngân hàng Thương mại Thông tư số 06/2010/TT-NHNN ngày 26/02/2010 Ngân hàng nhà nước hướng dẫn tổ chức, quản trị, điều hành, vốn điều lệ, chuyển nhượng cổ phần, bổ sung, sửa đổi giấy phép, điều lệ ngân hàng thương mại 10 Thông tư số 40/2011/TT-NHNN ngày 15/12/2011 Ngân hàng nhà nước quy định cấp Giấy phép tổ chức, hoạt động ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngồi, văn phịng đại diện tổ chức tín dụng nước ngồi, tổ chức nước ngồi khác có hoạt động ngân hàng Việt Nam 11 Thơng tư 121/2012/TT-BTC ngày 26/07/2012 Bộ tài quy định quản trị công ty đại chúng 12 Thông tư số 21/2013/TT-NHNN ngày 09/09/2013 Ngân hàng nhà nước quy định mạng lưới hoạt động ngân hàng thương mại ... BẢN VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm chung ngân hàng thương mại cổ phần quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 1.1.1 Khái niệm đặc điểm Ngân hàng thương mại cổ phần. .. Chức Hội đồng quản trị 27 1.2.3.6 Mơ hình Hội đồng quản trị công ty nước giới Việt Nam 29 CHƯƠNG THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ... VĂN PHẦN MỞ ĐẦU CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm chung ngân hàng thương mại cổ phần quản trị ngân hàng thương mại