Luật thương mại nội dung cơ bản và việc triển khai thực hiện

Bộ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ Tư PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI ĐẶNG ANH TUẤN LUỘT THƯƠNG MAI - NỘI DUNG BẢN vft Việc TM€N KHAI THỰC HlệN • • • LUẬN ÁN THẠC SỸ LUẬT HỌC Hà nội, năm 1998 M A M AN I n o c Bộ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ Tư PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI ĐẶNG ANH TUẤN LUẬT THƯƠNG MẠI - NỘI DUNG BẢN VÀ VIÊC TRIỂN KHAI THƯC HIÊN Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 5.05.15 LUẬN ÁN TĨ-ĨẠC SỸ LUẬT HỌC Người hướng đẫn khoa học: PTS Luật học TRAN n g ọ c d ũ n g Chủ nhiệm Khoa học Sau đại học Trường Đại học Luật Hà nội Hà nội, năm 1998 LỜI NÓI ĐẦU S ự cần thiết việc nghiên cứu đề tài: Hoạt động kinh tế ln đóng vai trị quan trọng Nó yếu tố định phát sinh, tổn tại, phát triển diệt vong chế độ trị lịch sử Do vậy, giai cấp thống trị có tác động mức độ khác đến hoạt động kinh tế nhằm trì đảm bảo lợi ích giai cấp Tại Việt nam, thời kỳ kinh tế theo chế kế hoạch tập trung, với thành phẩn kinh tế tương đối giống chất, hoạt động kinh tế không phức tạp Do vậy, Nhà nước tác động, điều chỉnh hoạt động hệ thống pháp luật chưa hoàn thiện Trong thời gian gần dãy, với chủ trương đắn Đảng Nhà nước, kinh tế thị trường nhiều thành phần phát triển mạnh mẽ tạo đan xen loại hình sở hữu khác hoạt động kinh tế Thơng qua quan hệ kinh tế ngày trở nên phức tạp, đo yậy nảy sinh yêu cẩu điều chỉnli quan hệ kinh tế hệ thống pháp luật kinh tế hoàn chỉnh Để tạo sở pháp lý cho phát triển kinh tế thị trường; tạo môi trường thuận lợi cho hoạt động thương mại, đảm bảo cho công dân quyền tự hoạt động thương mại, bảo đảm quản lý Nhà nước lĩnh vực thương mại mở rộng giao lưu thương mại với nước ngoài, ngày 10/5/1997, Quốc hội nước Cộng hịa XHCN Việt Nam thơng qua Luật thương mại Tuy nhiên, để mục tiêu nêu trở thành thực vấn đề quan trọng đặt việc triển khai thực Luật, đưa Luật thương mại vào sống Đây vấn đề không dơn giản Thực tế cho thấy lính khả thi khơng văn pháp luật ta chưa cao, số văn pháp luật ban hành việc thực thi lại chưa mang lại hiệu mong muốn Có nhiều lý thực trạng này, có nguyên nhan qui định Luât chưa cụ thể, văn hướng dẫn lại chậm ban hành Trong đó, theo qui định Hiến pháp, Ưỷ ban Thường vụ Quốc hội quan có chức giải thích Hiến pháp Luật thực tế, chức chưa thực Riêng Luật thương mại vấn đề trở nên xúc Luật thương mại có phạm vi điều chỉnh, đối tượng điều chỉnh rộng, liên quan đến nhiều lĩnh vực đời sống kinh tế-xã hội hoạt động quản lý Nhà nước Một số qui định Luật thương mại vừa đọng, vừa mang tính chất chuyên sâu, đề cập đến thuật ngữ pháp lý, khái niệm pháp lý chuyên ngành Ngoài ra, trình xây dựng Luật, nhà lập pháp có ý tưởng kết hợp tinh hoa pháp luật thương mại nước giới, vận đụng vào điều kiện đặc thù Việt Nam Trong đó, thương nhân Việt Nam lại lần tiếp cận với Luật Thương mại Nhiều qui định củá Luật lại đọng cịn thiếu văn hướng đẫn thi hành Ở trường học quan nghiên cứu bắt đầu tìm hiểu, phân tích chế định Luật Thương mại Mặt khác, xét mặt cấu trúc, Luật thương mại đạo luật đổ sộ với chương, 264 điều (chỉ đứng sau Bộ luật dân dự với 838 điều) Do đó, điều kiện kinh tế thị trường nước ta sơ khai, trình cải cách máy Nhà nước cịn tiến hành, trình độ dân trí chưa thật cao việc tìm hiểu nội đung Luật thương mại, tiên lượng vấn đề pháp lý phát sinh trình thực thi Luật thương mại việc làm cần thiết Do Luật Thương mại ban hành nên vấn ngành khoa học pháp lý nước ta Hiện chưa có cơng trình nghiên cứu hồn chỉnh vân đề Hơn nữa, giới tổn học thuyết khác vai trò, cắn thiết Luật Thương mại, ranh giới Luật Thương mại Luật Dân Với mong muốn nghiên cứu cliế định phấp lý đa dạng Luật thương mại cách có hệ thống, lý giải số vấn đề thuộc nội dung qui định Luật thương mại đặt mối quan hệ với ngành luật khác, góp phàn đưa ta luận khoa học cho trình xây dựng văn hướng dẳn thi hành Luật thương mại, tác giả chọn vấn đề "Luật thương mại - Nội đung việc triển khai thực hiện" làm đề tài cho Luận án tốt nghiệp cao học Mục đích việc nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài nêu nhằm mục đích: - Tiếp cận, nghiên cứu sở khoa học thực tiễn nội dung Luật thương tnại kinh tế thị trường nước ta số nước có kinh tế thị trường phát triển - Phân tích nội đung Luật thương mại Việt nam, có tham khảo kinh nghiệm số nước khác từ đưa số kiến nghị triển khai thực Luật thương mại Đối tượng phạm vi nghiên cứu Luận án: Luật thương mại đạo luật đồ sộ với chương, 264 điều Luận án không đề cập đến toàn nội dung Luật thương mại mà nghiên cứu số vấn đề Các vấn đề đề cập đến đííy là: đối tượng phạm vi diều chỉnh Luật thương mại, nguyên tắc hoạt động thương mại, sách thương mại, quy chế thương nhân, hoạt động thương mại, chủ yếu hoạt động mua bán hàng hóa số hành vi thương mại Phương pháp nghiên cứii: Luận án xây dựng sở lý luận triết học Mác - Lênin, phép vật biện chứng VỘI: lịch sử Ngoài ra, phương phấp nghiên cứu từ chung đến riêng, phương pháp lịch sử, phân tích, so sánh quy định pháp luật hành nước ta cững pháp luật thương mại số quốc gia có kinh tế thị trường phát triển sử dụng luận án Những đóng góp mói Luận án: * Luận án trình bày phân tích cách có sở khoa học hệ thống nỉiữnẹ vấn đề lý luận s ố vấn đề cửa Luật thương mại, bao gồm: - Đối tượng phạm vi điều chỉnh Luật thương mại: phân tích phạm vi đối tượng điều chỉnh Luật thương mại số nước có kinh tế thị trường phát triển Nhạt bản, Pháp từ rút la số đặc điểm Luậl thương mại Việt nam Đặc điểm bật Luật thương mại việt nam có phạm vi điều chỉnh hẹp Luật thương mại điều chỉnh hoạt động mua bán hàng hoá thị trường nước với nước hoạt động dịch vụ thương mại gắn liền với Hoạt động mua bán, lưu thơng hàng hố như: đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua, bán hàng hoá, đại lý mua, bán hàng hoá, gia công, quảng cáo thương mại, hội trợ, triển lãm thương mại Ngồi ra, loại hình dịch vụ khác xây dụng, bảo hiểm, ngân hàng, bưu điện điều chỉnh luật khác - Những nguyên tắc hoạt động thương mại: phân tích nguyên tắc hoạt động thương mại quy định Luật thương mại bao gồm: nguyên tắc tự hoạt động thương mại khuôn khổ pháp luật; nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật hợp tác hoạt động thương mại; nguyên tắc cạnh tranh hợp pháp - Các sách thương mại: phân tích sách thương mại Nhà nước ta đề quy định Luật thương mại: sách người sản xuất, người tiêu đùng; sách thành phần kinh tế; sách địa bàn kinh tế; sách lưu thơng hàng hố nước với nước - Quy chế thương nhân theo Luật thương mại Việt nam: phân tích khái niệm (hương nhân; cá nhân trở thành thương nhân; đặc điểm pháp lý thương nhân Việt nam; quyền nghĩa vụ thương nhân; hình thức hoạt động thương nhân nước ngồi Việt nam - Các hành vi hoạt động thương mại quy định Luật thương mại Việt nam bao gồm 14 hành vi cụ thể * Luận án nêu vấn đê đặt việc triển khai thực Luật thương mại, bao gồm: - Giải mối quan hệ Luật thương mại với văn pháp luật khác, phân tích mối quan hệ khác Luật thương mại với Bộ luật dân sự, Luật thương mại với Luật kinh tế với văn pháp luật khác - Vấn để đảm bảo tính q trình cải cách nển hành trình phát triển hoạt động thương mại: Luận án nêu lên vai trò quan quản lý Nhà nước thương mại hoạt động tra thương mại; thời nêu vướng mắc cịn gặp phải cơng tác địi hỏi phải tháo gỡ tương lai nhằm tăng cường công tác quản lý Nhà nước thương mại - Vấn đề cụ thể hoá số quy định Luật thương mại: Luận án đưa lĩnh vực cần phải nhanh chóng cụ thể hố Nghị đinh Chính phủ Luật thương mại thực vào đời sống Chín vấn đề kiến nghị là: quy định hoạt động thương mại người buôn bán rong, quà vặt; quy định loại hàng hố cấm lưu thơng, dịch vụ thương mại cấm thực loại hàng hố, dịch vụ kinh doanh có điều kiện; quy đinh đại lý mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài; quy định kinh doanh dịch vụ giám định hàng hoá; quy đinh, chi nhánh văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi Việt nam; quy đinh chi nhánh văn phòng đại diện thương nhân Việt nam nước lãnh thổ Việt nam; quy định gia cơng với thương nhân nước ngồi; quy định hoạt động xúc tiến thương mại; quy định' xử lý vi phạm hành lĩnh vực thương mại * Từ phần trình bày, phân tích trên, tác giả đề xuất kiến nghị phần kết luận nhằm triển khai thực Luật thương mại cách nhanh chóng có hiệu Cấu trúc Luận án: Để thực mục đích, nhiệm vụ Luận án nêu trên, cấu trúc Luận án chia thành phần sau: Chương Mơt: Những nịi dung bàn Lt thương mai: Chương bao gồm nội dung: phạm vi đối tượng điều chỉnh, nguyên tắc hoạt động thương mại sách thương mại, chế đinh pháp luật thương nhân, chế định pháp luật hoạt động thương mại hành vi thương mại Ngồi cịn số chế đinh khác quy định Luật thương mại Việt nam như: chế tài thương mại, giải tranh chấp thương mại, quản lý nhà nước thương mại Chương Hai: Mốt sỏ vấn đề đãt viêc triển khai thưc hiên Luât Thương mai: Trong chương tác giả trình bày mối quan hệ Luật thương mại với văn pháp luật khác Luật dân sự, Luật kinh tế , vấh đề bảo đảm tính q trình cải cách nển hành q trình phát triển hoạt động thương mại vấn đề cụ thể hoá số qui đinh Luật thương mại Kết luân: Một số nhận xét kiến nghị trình triển khai thực Luật Thương mại Phần trình bày kiến nghị tác giả nhằm làm cho Luật Thương mại triển khai cách nhanh chóng có hiệu thực tế Ngồi Luận án cịn bao gồm phần Lời nói đầu, Danh mục tài liệu tham khảo Phụ lục Trong trình thực Luận án này, tác giả có nhiều nỗ lực, cố gắng không tránh khỏi thiếu sót khiếm khuyết Tác giả xin chân thành tiếp thu ý kiến đóng góp thầy, bạn nghiệp với mong mỏi hồn thiện kiến thức Để hồn thành Luận án :này, tác giả vô biết ơn giúp đỡ quý báu thầy cô bạn đồng nghiệp, đặc biệt giúp đỡ tận tình, hướng dẫn chu đáo Thầy Trần Ngọc Dũng - Chủ nhiệm khoa sau đại học, Trường Đại học Luật Hà nội Tác giả xin trân trọng cám ơn Trường Đại học Luật Hà nội, Khoa Sau đại học trường Tổng cuc Bưu điện tạo điều kiện thuận lợi cho tác giả hoàn thành Luận án Thứ hai, nhìn chung phạm vi hoạt động người buôn bán rong, quà vặt hẹp Tuy nhiên, khơng tránh khỏi tình trạng họ từ tỉnh sang tỉnh khác Vậy, tỉnh họ cấp thẻ kinh doanh, tỉnh khác, mức thu nhập uỷ ban nhân dân tỉnh quy định thấp hơn, khơng coi người bn bán rong, họ hành nghề địa bàn thuộc tỉnh hay khơng? Do vậy, cần quy đinh thống khái niệm "người buôn bán rong, quà vặt" phạm vi toàn quốc để thuận tiện cho việc quản lý Nhà nước thuận tiện cho việc làm ăn người nghèo thành thị nơng thơn Chính vậy, nên dựa vào tình hình thực tế để giải vấn đề Hiện nay, theo quy mơ kinh doanh thương nhân chia làm hai loại Loại thứ doanh nghiệp tư nhân phải xin phép Chủ tịch u ỷ ban nhân dân cấp tỉnh để thành lập sau phải đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu tư hành nghề thương mại Loại thứ hai cá nhân kinh doanh có vốn thấp vốn pháp định quy đinh cho doanh nghiệp tư nhân, khơng phải xin phép thành lập đăng ký kinh doanh theo Luật doanh nghiệp tư nhân mà phải xin cấp phép kinh doanh Ưỷ ban nhân dân cấp quận, huyện theo Nghị đinh số 66/HĐBT ngày 2/3/1992 Như vậy, theo cá nhân buôn bán mà không thuộc diện phải đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu tư xin giấy phép kinh doanh vừa nêu coi người buôn bán rong, quà vặt * Về thẩm quyền quy định phạm vi kinh doanh người buôn bán rong, quà vặt Vấn đề đặt nên quy định u ỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương hay UBND huyện, quận, thị xã, thành: phố thuộc tỉnh quy đinh phạm vi cụ thể khu vực người buôn bán rong, quà vặt * không kinh doanh Thực tiễn cho thấy, Ưỷ ban nhân dân cấp tỉnh khó quy định cách cụ thể phạm vi kinh doanh đối tượng Sẽ tốt việc giao cho uỷ ban nhân dân cấp quận, huyện cấp sát với thực tế địa phương hon nhiều so với u ỷ ban nhân 73 dân cấp tỉnh * Về lệ phí cấp thẻ kinh doanh Vấn đề đặt có nên qui định lệ phí cấp thẻ Nghị định Chính phủ hay Bộ Tài có qui định riêng Tơi cho mức lệ phí, khơng cần phải có thêm văn mà chi cần có quy đinh cụ thể đủ để xử lý vấn đề Vì vậy, đề nghị quy định ln lệ phí cấp thẻ kinh doanh vào Nghị định mà không nên lại giao cho Bộ Tài nhằm tránh tình trạng quy định vụn vặt, kéo dài thời gian thực Nghị đinh 2- Qui định vê loại hàng hóa cấm lưu thông, dịch vụ thương mại cấm thực loại hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện Điều 15 Luật Thương mại qui định: "Cấm lưu thơng hàng hóa, cung ứng dịch vụ gây phương hại đến quốc phịng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức " "Chính phủ cơng bố danh mục hàng hóa cấm lưu thông, dịch vụ thương mại cấm thực hiện, danh mục hàng hóa, dịch vụ hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện" Vì Chính phủ phải ban hành Nghị định để triển khai thực quy định Luật thương mại vào sống Nghị đinh cần phải ban hành sóm nhằm mặt góp phần tạo mơi trường kinh doanh thơng thống cho thương nhân, mặt khác tăng cường cổng tác quản lỷ Nhà nước hoạt động thương mại liên quan đến số hàng hoá dịch vụ mang tính chất đặc thù Bộ Thương mại chuẩn bị dự thảo Nghị định cho lấy ý kiến Bộ, Ngành Theo tôi, dự thảo Nghị định có số vấn đề cần phải lưu ý sau: * v ề đối tượng điều chỉnh Nghị định: Luật thương mại điều chỉnh quan hệ xã hội liên quan đến mua bán hàng hoá dịch vụ liên quan đến mua bán hàng hoá nói chung Tuy 74 nhiên, số hàng hố, dịch vụ có số hàng hố, dịch vụ đặc thù mà quy định Luật thương mại nói khơng có điều kiện xử lý cách chi tiết Vì vậy, Chính phủ cần ban hành Nghị đinh nêu cách đầy đủ, cụ thể quan điểm Nhà nước ta việc quản lý hoạt động kinh doanh liên quan đến loại hàng hoá cấm kinh doanh, dịch vụ cấm thực hiện, hàng hoá, dịch vụ hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện Trên quan điểm vậy, cho cần xem xét lại quy định tai Điều dự thảo Nghị đinh Tại khoản Điều quy định: "Nghị định quy định chi tiết thi hành Luật thương mại danh mục hàng hố cấm lưu thơng, dịch vụ thương mại cấm thực " Theo quy định khơng chuẩn xác khơng phù hợp với phạm vi, đối tượng điều chỉnh nhiệm vụ Nghị đinh Nghị định có nhiệm vụ khơng ban hành danh mục loại hàng hoá, dịch vụ nói mà cịn phải quy định vể loạt vấn đề có liên quan đến hoạt động kinh doanh loại hàng hố, dịch vụ (ví dụ, điều kiện để kinh doanh, thẩm quyền cho phép kinh doanh ) Vì vậy, tơi xin kiến nghị nên gọi Nghị định Nghị đinh kinh doanh hàng hố cấm lưu thơng, dịch vụ thương mại cấm thực hiện, hàng hoá, dịch vụ thương mại hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện * v ề mức độ can thiệp Nhà nước vào việc kinh doanh mặt hàng đặc thù: Tôi tán thành quan điểm dự thảo Nghị định cho mức độ can thiệp Nhà nước vào việc kinh doanh hàng hoá, dịch vụ phải chặt chẽ so với việc kinh doanh hàng hố, dịch vụ thơng thường khác Tuy nhiên, quản lý quy định dự thảo mức cần thiết Tại khoản Điều dự thảo Nghị định quy đinh mặt hàng, dịch vụ hạn chế kinh doanh quy định phần n Danh mục Bộ Thương mại chủ trì Bộ, Ngành Ưỷ ban nhân dân cấp tỉnh có liên quan đ ể đinh thương nhân đươc phép kinh doanh Tại câu cuối khoản Điều quy đinh muốn kinh doanh hàng hoá dịch vụ hạn chế kinh doanh (chứ loại đặc biệt hạn chế kinh doanh) phải có sư 75 cho phép Bô Thương mai■Quy định vậy, chặt chẽ mức cần thiết, cản trở hoạt động kinh doanh bình thường thương nhân Tương tự vậy, việc khoản Điểu dự thảo quy định sau Thủ tướng Chính phủ cho phép, kinh doanh hàng hố, dịch vụ đặc biệt hạn chế không cần thiết Quản lý chất phóng xạ, vật liệu nổ (phần I, Danh mục 2) vấn đề t mang tính chất chun mịn, vậy, Bộ trưởng Bộ, Ngành chuyên ngành cho phép đủ Điều quan trọng phải quy định đầy đủ điều kiện để kinh doanh ngành nghề nói trên, cịn cấp cho phép vấn đề thuộc thủ tục hành Vì vậy, trường hợp nêu trên, khơng cần phải Bộ trưởng Bộ Thương mại Thủ tướng Chính phủ mà giao cho cấp thấp định * Về việc cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện đăng ký kinh doanh: Về việc cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện đăng ký kinh doanh tạo thủ tục hành phiền hà cho thương nhân không phù hợp với chủ trương cải cách thủ tục hành Thực chủ trương này, Chính phủ giao cho Bộ Kế hoạch Đầu tư Bộ Tư pháp ban hành Thông tư liên tịch số 05/TTLT-KH&ĐT-TP ngày 10/7/1998 thủ tục thành lập đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân cơng ty, hướng dẫn đơn giản hoá thủ tục thành lập đăng ký kinh doanh đối vơi doanh nghiệp tư nhân công ty Thông tư liên tịch đơn giản hoá thủ tục đến mức gần cửa Vì vậy, việc quản lý Nhà nước theo Nghị định cần phải thiết kế theo chủ trương 3- Qui định đại lý mua bán hàng hoá với thương nhân nước Đây loại hoạt động thương mại đa dạng, cần làm rõ hình thức đại lý như: Thương nhân Việt Nam bên đại lý bán hàng nước Việt Nam nước thứ ba, thương nhân Việt Nam bên đại lý mua hàng Việt Nam nước thứ ba cho thương nhân nước ngoài, thương nhân Việt Nam bên giao đại lý cịn thương nhân nước ngồi bên nhận đại lý bán hàng Việt Nam nước ngoài, thương nhân Việt Nam bên giao đại lý thương nhân nước bên đại lý mua hàng 76 nước cho thương nhân Việt Nam Đồng thời, xung quanh chế định đại lý mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi cần phải làm rõ điều kiện tham gia quan hệ đại lýr toán thù lao đại lý, nghĩa vụ vể thuế, thủ tục xuất nhập hàng hóa đối tượng đại lý 4- Qui định kinh doanh dich vụ giám định hàng hóa Giám đinh hàng hố dịch vụ mới, pháp luật Việt Nam qui định Luật Thương mại Trước có Luật thương mại, Nhà nước ta chưa có văn pháp luật (kể hình thức Nghị định) quy đinh vấn đề naỳ Do vậy, Nghị đinh cần phải quy định cách đầy đủ vấn đề liên quan đến hoạt động giám đinh hàng hố Vấn đề quan trọng loại hình dịch vụ phải xác định điều kiện kinh doanh, tiêu chuẩn tổ chức đăng ký kinh doanh dịch vụ tứnh tự, thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng kỷ kinh doanh Đổng thời, xung quanh chế đinh giám định hàng hóa cần làm rõ số khái niệm uỷ quyền giám đinh háng hóa, thẩm định nghiệp vụ kỹ thuật, thương mại Về điều kiện để kinh doanh dịch vụ giám định hàng hoá cần phải quy định điều kiện để cấp giấy phép kinh doanh dịch vụ Những điều kiện bao gồm: quan giám định phải pháp nhân phải có đội ngũ nhân viên, máy móc, thiết bị đầy đủ để đáp ứng nhu cầu giám định loại mặt hàng đăng ký giám định quy định giấy phép Hiện nay, theo tác giả biết, Bộ Khoa học, Công nghệ Môi trường soạn thảo Nghị định ban hành Quy chế tổ chức hoạt động cuả tổ chức giám định hàng hố Do vậy, q trình soạn thảo Nghị định, Bộ cần bàn bạc phối hợp với để văn ban hành phù hợp với nhau, không chồng chéo 77 5- Qui định việc lập nhánh ván phòng đại diện thương nhân Việt Nam nước lãnh thổ Việt Nam Xung quanh chế định này, cần qui định thương nhân thuộc đối tượng thành lập ván phòng đại diện, chi nhánh; điều kiện để xét cấp giấy phép thành lập, quyền, nghĩa vụ vãn phòng đại diện chi nhánh Riêng chi nhánh văn phòng đại diện nước cần làm rõ cụ thể hoá qui đinh nghĩa vụ báo cáo với quan có thẩm quyền việc thành lập hay chưa thành lập văn phòng đại diện, chi nhánh theo giấy phép; việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, triệu hổi người trưởng văn phòng đại diện chi nhánh nước Những qui đinh phải bảo đảm phương châm khuyến khích phát triển hoạt động hợp tác quốc tế thương mại, mở rộng thị trường tăng sức cạnh tranh thương nhân thị trường quốc tế 6- Qui định việc chi nhánh văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam nhiều nước, vấn đề qui định chi tiết Để khuyến khích tạo điều kiện cho thương nhân tham gia hoạt động thương mại Việt Nam, việc cụ thể hoá qui định Luật Thương mại cần thiết Trong đó, cần lưu ý làm rõ khía cạnh sau: - Điều kiện để xét thành lập chi nhánh văn phòng đại diện - Nội dung hoạt động chi nhánh văn phòng đại diện - Cơ quan cấp giấy phép thành lập - Thủ tục cấp, gia hạn, bổ sung thu hổi giấy phép; trường hợp thav đổi nội dung đăng ký - Quyền nghĩa vụ chi nhánh văn phịng đại diện Riêng chi nhánh cần làm rõ thêm qui định chế độ kế toán nghĩa vụ báo cáo hoạt động tài theo qui đinh pháp luật Việt Nam 78 7- Qui định gia công với thương nhân nước ngồi Gia cơng hình thức hoạt động thương mại phổ biến Tuy nhiên để triển khai thực qui định này, cần phải cụ thể hoá chi tiết liên quan đến hợp gia công hình thức gia cơng là: thương nhân Việt Nam gia cơng cho thương nhân nước ngồi Việt Nam thương nhân nước ngồi gia cơng cho thương nhân Việt Nam nước Trong hoạt động gia công, cần đặc biệt lưu ý đến việc sử dụng nhãn hiệu hàng hố, tên gọi, xuất xứ hàng hóa nước ngồi gia cơng lĩnh vực dễ phát sinh tranh chấp Đổng thời, cần chi tiết hố việc lý hợp đồng gia cơng, nhượng bán máy móc thiết bị sau lý hợp đồng, điều kiện phương thức gia công chuyển tiếp 8- Qui định vê hoạt động xúc tiến thương mại Hoạt động khuyến mại, kinh doanh dịch vụ quảng cáo kinh doanh hội chợ, triển lãm thương mại lĩnh vực hoạt động động, ngày phát triển có ảnh hưởng (cả tích cực tiêu cực) khơng giới thương nhân mà người tiêu dùng Do vậy, việc sớm ban hành Nghị đinh góp phần tăng cường quản lý Nhà nước hoạt động naỳ thời bảo vệ lợi ích người tiêu dùng Cả ba vấn để cần phải đượe quy đinh Nghị định chúng có mục đích xúc tiến thương mại Tuy nhiên, Nghị định điều chỉnh ba hoạt động thương mại nên phạm vi điểu chỉnh Nghị đinh rộng Khuyến mại hoạt động thương mại qui định Mục 12, Chương n Luật Thương mại Tuy nhiên, để triển khai thực Nghi đinh này, cần phải qui định rõ điều kiện áp dụng cho hình thức khuyến mại như: hình thức đưa khách hàng dùng thử khơng phải trả tiền phải đưa loại hàng hóa có chất lượng, kiểu dáng hàng bán rộng rãi thị trường; hình thức vé số dự thưởng vé số phải in Việt Nam, kết trúng thưởng phải thông báo công khai 79 hoạt động quảng cáo thương mại, cần phải quy đinh cụ thể điểu kiện để thương nhân cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh dịch vụ quảng cáo trình tự thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quảng cáo thương mại; qui định sản phẩm quảng cáo thương mại, sáng tác sản phẩm:quảng cáo thương mại; quyền nghĩa vụ bên sáng tác bên nhận sáng tác sản phẩm quảng cáo thương mại Hội chợ, triển lãm thương mại có nhiều loại hình như: hội chợ, triển lãm nước; hội chợ, triển lãm toàn quốc hav khu vực; hội chợ, triển lãm quốc tế Để tổ chức hội chợ, triển lãm thương mại cần phải tiến hành nhiều hoạt động từ việc xác định chủ đề, qui mô, thời gian, nội dung tiến hành; thành lập Ban tổ chức; phê duyệt kế hoạch tổ chức; giao dịch, đàm phán, ký kết hợp đồng dịch vụ hội chợ, triển lãm Tất hoạt động phải qui định cụ thể Đổng thời cần qui định rõ điều kiện thương nhân tiến hành kinh doanh dịch vụ quảng cáo thương mại, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh thương mại hàng hoá tham gia hội chợ, triển lãm thương mại 9- Qui định xử lý vi phạm hành Unh vực thương mại: Đối với qui định cần phải làm rõ khía cạnh sau: - Đối tượng áp dụng biện pháp xử lý hành hành vi vi phạm qui định nào, chẳng hạn vi phạm qui chế thương nhân, vi phạm mua bán hàng hóa, vi phạm xuất nhập - Các nguyên tắc xử lý vi phạm - Mức tiền phạt hình thức xử lý áp dụng cho trường hợp vi phạm, loại hành vi vi phạm 80 KẾT LUẬN Các qui định Luật Thương sở pháp lý quan trọng để phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo chế thị trường có quản lý Nhà nước Mặc dù so với Luật Thương mại nước, Luật Thương mại Việt Nam có phạm vi đối tượng điều chỉnh hẹp hơn, song có sức tác động mạnh mẽ đời sống kinh tế xã hội Việc triển khai thực Luật Thương mại góp phần phát huy sử dụng tốt khả năng, tính tích cực thành phần kinh tế giao lưu hàng hóa, phục hổi phát triển thương nghiệp Nhà nước hợp tác xã mua bán, nhằm giữ vững vai trò chủ đạo thương nghiệp Nhà nước lĩnh vực, địa bàn quan trọng mặt hàng quan trọng Các qui đinh Luật Thương mại có tác dụng sở pháp lý cho thương nhân Việt Nam mở rộng thị trường nước theo phương châm gắn với việc phát triển ổn định thị trường nước, lấy thị trường nước làm sở; đặt hiệu kinh doanh thương nghiệp hiệu kinh tế - xã hội toàn kinh tế Việc ban hành Luật Thương mại cịn có ý nghĩa việc thiết lập tăng cường kỷ cương hoạt động thương mại; đặt phát triển hoạt động thương mại quản lý Nhà nước; khuyến khích phát huy mặt tích cực đồng thời hạn chế mặt tiêu cực kinh tế thị trường; tăng trưởng kinh tế đôi với tiến xã hội Tuy nhiên, việc ban hành Luật Thương mại lại tiến hành bối cảnh kinh tế thị trường nước ta hình thành Nền tảng sở quan hệ dân chưa có thói quen xác lập theo pháp luật Bộ luật dân ban hành hiệu thực thi chưa phải cao Trong đó, hoạt động thương mại lại điều chỉnh nhiều văn bản, vừa chổng chéo, vừa phân tán Trên thực tế, có nhiều hoạt động thương mại bị thả nổi, thiếu kiểm tra, kiểm soát Nhà nước Q trình cải cách hành quốc gia, cải cách tư pháp - sở quan trọng để triển khai thực Luật Thương mại bắt đầu Hiện nay, vấn để lớn tổ chức máy Nhà nước, phân công quyền lực, 81 thủ tục hành chưa giải thấu đáo Mặt khác, xây dựng Luật Thương mại, dựa quan điểm hình thành sách, pháp luât nước để lấy sách đối nội chi phối, điều chỉnh quan hệ Việt Nam với nước ngồi Do đó, nội dung Luật vừa phải thể định hướng, trị sách thương mại Đảng Nhà nước, vừa phải phù họp với tập quán thương mại quốc tế để nước chấp nhận bn bán với Việt Nam Dung hồ hai yếu cầu việc làm khó Ngồi ra, tiếp cận với pháp luật thương mại đại nước để hội nhập được, phải sử dụng Luật thương mại nhiều nội dung mới, kể khái niệm, thuật ngữ dùng hoạt động thương mại quốc tế cách thông dụng lại xa lạ Việt Nam, chí cịn khơng thực nhận Việt Nam thời gian trước Những nội dung, khái niệm, lĩnh vực thương mại trở nên quen thuộc hàng trăm năm nước lại mẻ, khó hiểu đối vói thương nhân Việt Nam Đó ngun nhân chủ quan khách quan vướng mắc, khó khăn mà gặp phải trình triển khai thực Luật Thương mại Để Luật Thương mại vào sống, xin đưa số kiến nghị sau: Một là, hoạt động thương mại tồn nhiều lĩnh vực khác qui đinh vể hoạt động thương mại cần phải cụ thể hóa Chính phủ, Bộ Thương mại Bộ ngành có liên quan cần sóm ban hành Nghị định, Chỉ thị, Thông tư để qui định chi tiết hướng dẫn thi hành Luật Thương mại, chủ yếu qui định 14 loại hành vi thương mại Hai là, vể đối tượng áp dụng Luật Thương mại người buôn bán rong, quà vặt có vốn kinh doanh, doanh thu, thu nhập thấp Chính phủ có qui chế riêng theo nguyên tắc Luật Thương mại Số lượng đối tượng lốm Vì vậy, để Luật Thương mại thực cách đồng bộ, Chính phủ cần sớm ban hành qui chế người buôn bán rong, quà vặt nhằm đưa tất chủ thể hoạt động thương mại thị trường vào hành lang pháp lý hoàn chỉnh 82 Ba là, tiếp tục đẩy mạnh công tác nghiên cứu khoa học, tìm hiểu kinh nghiệm nước giới tổ chức tốt công tác thông tin, tuyên truvền nội dung khoa học Luật Thương mại Trong đó, cần trọng nghiên cứu, xử lý mối quan hệ Luật Thương mại với Bộ luật dân văn pháp luật khác nhằm vận dụng thống pháp luật, khắc phục tình trạng chồng chéo bỏ trống Bốn là, xúc tiến mạnh mẽ q trình hồn thiện Nhà nưóc CHXHCN Việt Nam theo tinh thần Nghị TW (Khóa v n i) nhằm xây dựng hành đại, đáp ứng yêu cầu nghiệp đổi Các thủ tục hành thương mại phải đơn giản, gọn nhẹ Hiệu quản lý Nhà nước phải nâng cao, khắc phục tình trạng phân quyền cát cứ, gây phiền hà cho thương nhân ngồi nước Thực tốt q trình cải cách hành cịn tạo thêm sức hấp dẫn thương nhân nước tham gia vào hoạt động thương mại Việt Nam, góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế Tóm lại, việc triển khai thực Luật Thương mại có ý nghĩa to lớn trình phát triển hội nhập kinh tế nước ta Nhận thức việc hoàn chỉnh văn pháp luật q trình Do đó, nội dung qui định Luật Thương mại cịn có bất cập, việc triển khai thực cịn có vướng mắc, khó khăn Điều tất yếu nhiều nước, người ta phải hàng trăm năm tạo lập tương đối đầy đủ sở pháp lý cho hoạt động thương mại phải ln ln tự hồn thiện, nước ta, tất bắt đầu Song, tiếp thu kinh nghiệm nước, với sách đổi Đảng, vừa làm, vừa hoàn chỉnh, bổ sung, đinh Luật Thương mại hoàn thiện khẳng định vai trị to lớn đời sống kinh tế - xã hội./ 83 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1- Bộ luật thương mại Cộng hòa Pháp 2- Bộ luật thương mại Nhật Bản 3- Bộ luật thương mại CHLB Đức 4- Luật bán hàng vương quốc Anh 5- Nguyên lý thực hành Luật thương mại, Luật kinh doanh Francis Lerveurvier - NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 1993 6- Kinh tế trị học, NXB Chính trị quốc gia, Hà nội 1995 7- Giáo trình Luật kinh tế - Đại học Luật Hà Nội 8- Giáo trình Luật kinh doanh - Viện đại học mở Hà Nội 9- Giáo trình kinh tế thương mại - Đại học kinh tế quốc dân 10- Lênin toàn tập, tập 26, NXB sách trị, Berlin, 1971 11- Bàn Thanh tra Kiểm sát - Lênin, NXB thật, Hà nội, 1982 12- Những qui đinh chung Luật hợp đồng Pháp, Đức, Anh Mỹ, NXB Chính trị quốc gia, 1993 13- Tín dụng tốn nước phương Tây, NXB Chính trị quốc gia, 1992 14- Luật mua bán hàng quốc tế, NXB Chính trị quốc gia, 1993 15- Bộ Luật Thương mại số 48 ngày 9/3/1899 Nhật 16- Hệ thống hoá văn vể Thanh tra, Nhà xuất Chính trị Quốc gia, Hà nội năm 1993 17- Tạp trí Thanh tra số 11 năm 1996 84 Mục lục Lời nói đầu Sự cần thiết đề tài Mục đích việc nghiên cứu đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu luận án Phương pháp nghiên cứu 5 Những đóng góp đề tài 6 Cấu trúc Luận án Chương I - Những nội dung Luật Thương mại 10 I- Phạm vi đối tượng điều chỉnh 10 Phạm vi điều chỉnh 10 Đối tượng áp dụng 13 II- Những nguyên tắc hoạtđộng thương 14 mại sách thươngmại Những nguyên tắc hoạt động thương mại 16 Chính sách thương mại 19 III- Các chế định pháp luật thương nhân 23 Khái niệm thương nhân 23 Những cá nhân trở thành thương nhân 24 Các đặc điểm pháp lý thương nhân Việt nam 24 Quyền nghĩa vụ thương nhân 28 Các hình thức hoạt động thương nhân nước 29 Việt nam 85 IV- Các chế định pháp luật vể hoạt động thương mại 30 hành vi thương mại Các khái niệm 30 Các hoạt động thương mại 34 V- Các chè định pháp luật khác 49 Các chế tài thương mại 49 Các quy định giải quvết tranh chấp thương mại 52 Các quy định quản lý nhà nước 53 Chương II - Một sô vấn đề đặt việc triển khai 56 thực Luật thương mại I- Vấn đề xử lý mối quan hệ Luật thương mại với 56 văn pháp luật khác Mối quan hệ trực tiếp Luật thương mại Bộ luật dân 57 Mối quan hệ Luật Thương mại Luật kinh tế 62 Mối quan hệ gián tiếp Luật thương mại văn 64 pháp luật khác II- Vấn đề bảo đảm tính đồng q trình cải cách hành q trình phát triển hoạt động 67 thương mại Về quan quản lý nhà nước thương mại 68 Về hoạt động tra thương mại 70 III- Vấn đề cụ thể hóa sơ qui định Luật 71 thương mại Quy đinh hoạt động thương mại người buôn bán rong, quà vặt 72 Quy định loại hàng hố cấm lưu thơng, dịch vụ 86 thương mại cấm thực loại hàng hố dịch vụ kinh doanh có điều kiện 74 Quy định đại lý mua bán hàng hoá với thương nhân 76 nước Quy đinh kinh doanh dịch vụ giám định hàng hoá 77 Quy đinh chi nhánh văn phòng đại diện thương nhân Việt nam nước lãnh thổ Việt 78 nam Quy đinh vể chi nhánh văn phòng đại diện 73 thương nhân nước Việt nam Quy đinh gia cơng với thương nhân nước ngồi 79 Quy đinh hoạt động xúc tiến thương mại 79 Quy đinh sử lý vi phạm hành lĩnh vực thương mại 80 Kết luận 81 Danh mục tài liệu tham khảo 84 Mục lục 85 87 ... kiến nghị triển khai thực Luật thương mại Đối tượng phạm vi nghiên cứu Luận án: Luật thương mại đạo luật đồ sộ với chương, 264 điều Luận án khơng đề cập đến tồn nội dung Luật thương mại mà nghiên... trọng đặt việc triển khai thực Luật, đưa Luật thương mại vào sống Đây vấn đề không dơn giản Thực tế cho thấy lính khả thi khơng văn pháp luật ta chưa cao, số văn pháp luật ban hành việc thực thi... dẳn thi hành Luật thương mại, tác giả chọn vấn đề "Luật thương mại - Nội đung việc triển khai thực hiện" làm đề tài cho Luận án tốt nghiệp cao học Mục đích việc nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu