tiểu luận pháp luật KTĐN luật doanh nghiệp 2014 về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

I PHẦN I: GIỚI THIỆU VỀ CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN Lịch sử đời phát triển cơng ty TNHH Mơ hình cơng ty TNHH đời năm 1892, sản phẩm nhà làm luật Đức, sau hình thức cơng ty cổ phần muộn hình thức cơng ty đối nhân Sự xuất loại hình cơng ty TNHH có lẽ thích hợp cho kinh doanh quy mơ vừa nhỏ Mơ hình cơng ty vừa có yếu tố quan hệ nhân thân công ty đối nhân, vừa có tư cách pháp nhân chế độ trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty cổ phần Với thành công phát triển nhanh chóng Cơng ty TNHH tài Đức, sau loại hình cơng nhận khắp giới : Portugal (1917); Brazil (1919); Chile (1923); France (1925); Turkey (1926); Cuba (1929); Argentina (1932); Uruguay (1933); Mexico (1934); Belgium (1935); Switzerland (1936); Italy ( 1936); Peru (1936); Columbia (1937); Costa Rica (1942); Guatemala (1942); and Honduras (1950) Tại Pháp, vào cuối năm 1940, loại hình Cơng ty trở nên phổ biến loại hình Công ty cổ phần truyền thống chiếm đến 1/3 số doanh nghiệp Pháp Wyoming bang Mỹ ban hành thức luật cho phép thành lập Công ty TNHH vào năm 1977 ngày nay, luật cho phép thành lập loại hình công ty thông qua tất bang Mỹ, nhanh chóng trở thành loại hình doanh nghiệp phổ biến việc kinh doanh nhỏ, lẻ Ban đầu, số thành viên tối thiểu loại hình cơng ty hai thành viên Tuy nhiên ngày nay, số nước chấp nhận số thành viên Khái quát chung công ty TNHH thành viên 1.1 Khái niệm công ty TNHH thành viên Luật Công ty TNHH Việt Nam bắt nguồn từ Luật Công ty Pháp Ở hầu hết nước, khái niệm Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tương tự Theo điều 73 Luật DN Việt Nam 2014, điều 63 Luật DN Việt Nam 2005 hầu hết văn luật có liên quan có điểm chung nhắc loại hình Cơng ty TNHH thành viên : Là loại hình cơng ty TNHH cá nhân hay tổ chức sở hữu Cá nhân hay tổ chức sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi giá số vốn điều lệ Công ty 1.2 Vốn - Khoản Điều 74 Luật doanh nghiệp Việt Nam 2014 quy định: “Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thời điểm đăng kí doanh nghiệp tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty.” - Vốn điều lệ góp tiền, vật công nghệ - Vốn pháp định: mức vốn tối thiểu phải có thành lập doanh nghiệp Vốn pháp định quan có thẩm quyền ấn định, xem thực dự án thành lập doanh nghiệp Vốn pháp định quy định không giống ngành nghề, lình vực kinh doanh khác nhau, quốc gia khác 1.3 Tư cách pháp nhân - Theo Điều 84 Bộ luật Dân Việt Nam 2005, tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây:  Được thành lập hợp pháp;  Có cấu tổ chức chặt chẽ;  Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó;  Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập - Khoản Điều 74 Bộ luật Dân Việt Nam 2015 quy định rõ ràng việc tổ chức công nhận pháp nhân: Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây:  Được thành lập theo quy định Bộ luật này, luật khác có liên quan;  Có cấu tổ chức theo quy định Điều 83 Bộ luật này;  Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình;  Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập - Đối chiếu với định nghĩa Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên khoản Điều 73 Luật doanh nghiệp 2014, ta kết luận Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm hữu hạn (chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm khoản nợ, nghĩa vụ tài sản phạm vi số vốn điều lệ công ty) - Theo khoản Điều 73 Luật doanh nghiệp 2014: “Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.” 1.4 Các quyền công ty TNHH thành viên - Công ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh theo khoản Điều 73 Luật doanh nghiệp 2014 - Công ty THHH thành viên không quyền phát hành cổ phần theo khoản Điều 73 Luật doanh nghiệp 2014, phép phát hành trái phiếu PHẦN II: CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN 2.1 Quy chế pháp lý vốn công ty TNHH thành viên 2.1.1 Thực góp vốn thành lập cơng ty - Vốn điều lệ  Theo khoản điều 74 luật doanh nghiệp 2014 : Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thời điểm đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cam kết góp ghi Điều lệ công ty  Doanh nghiệp tự đưa mức vốn điều lệ Tuy nhiên, không nên đưa mức thực tế khơng có thật gây khó khăn cho việc thực sổ sách kế toán, khoản hạch toán, lãi vay…Nếu bị phát doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoàn toàn trước Pháp Luật  Trong trình hoạt động kinh doanh vốn điều lệ cơng ty thay đổi để phù hợp với chiến lược phát triển kinh doanh theo thời điểm khác Luật doanh nghiệp 2014 quy định hướng mở tạo điều kiện cho công ty việc chủ động định trực tiếp hoạt động kinh doanh - Vốn pháp định:  Tùy thuộc vào ngành nghề đăng ký  Một số quốc gia giới có quy định cụ thể vốn pháp định công ty trách nhiệm hữu hạn: o Áo: 35.000 Euro o Đức: 25.000 Euro o Thụy Sĩ: 20.000 CHF nhiều triệu CHF - Tài sản góp vốn:  Theo điều 35 luật doanh nghiệp 2014 có quy định tài sản góp vốn: o Khoản 1: Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam o Khoản : Quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền nói có quyền sử dụng tài sản để góp vốn  Theo điều 37 quy định định giá tài sản góp vốn: o Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam o Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế o Tài sản góp vốn q trình hoạt động chủ sở hữu, Hội đồng thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế - Thời điểm góp vốn: sau thành lập doanh nghiệp  Theo khoản điều 74: Chủ sở hữu phải góp đủ tài sản cam kết đăng kí thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp  Theo khoản điều 74: Trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định khoản Điều này, chủ sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cuối phải góp đủ vốn điều lệ - Chủ sở hữu chịu trách nhiệm hữu hạn tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước công ty đăng kí thay đổi vốn điều lệ - Tuy nhiên, khơng đóng góp đủ vốn điều lệ đăng kí hạn, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm tồn tài sản - Phân chia lợi nhuận: Công ty chia lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có lãi, hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn trả khác sau chia lợi nhuận 2.1.2 Tăng giảm vốn điều lệ - Giảm vốn điều lệ: Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định thay đổi vốn điều lệ công ty TNHH thành viên:  Về quy định giảm vốn điều lệ Công ty TNHH thành viên, Luật doanh nghiệp 2014 có thay đổi so với Luật doanh nghiệp 2005 Khoản Điều 76 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không giảm vốn điều lệ.”  Đến Luật doanh nghiệp 2014, quy định sửa đổi Khoản Điều 87: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thay đổi vốn điều lệ trường hợp sau đây: a) Hoàn trả phần vốn góp vốn điều lệ cơng ty hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hoàn trả cho chủ sở hữu; b) Vốn điều lệ không chủ sở hữu toán đầy đủ hạn theo quy định Điều 74 Luật này.” Với quy định trên, công ty TNHH thành viên giảm vốn điều lệ chủ sở hữu công ty rút vốn khỏi công ty công ty hoạt động kinh doanh 02 năm đảm bảo toán đủ khoản nợ - Tăng vốn điều lệ: Luật Doanh Nghiệp 2014 luật Doanh Nghiệp 2005 cho phép tăng vốn điều lệ Cụ thể Khoản Điều 87 luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “2 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tăng vốn điều lệ việc chủ sở hữu công ty đầu tư thêm huy động thêm vốn góp người khác Chủ sở hữu định hình thức tăng mức tăng vốn điều lệ.” Quy định giống quy định Khoản Điều 76 luật Doanh Nghiệp 2005 Tuy nhiên, trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn góp người khác, luật Doanh nghiệp 2014 có điều chỉnh so với luật Doanh nghiệp 2005 Cụ thể Khoản Điều 87 luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “3 Trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn góp người khác, cơng ty phải tổ chức quản lý theo hai loại hình sau đây: a) Cơng ty trách nhiệm hai thành viên trở lên công ty phải thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc thay đổi vốn điều lệ; b) Công ty cổ phần theo quy định Điều 196 Luật này.” Trong luật Doanh nghiệp 2005 quy định khoản điều 76, trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn góp người khác cơng ty đăng ký chuyển đổi thành cơng ty trách nhiệm hai thành viên trở lên thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thành viên cam kết góp vốn vào cơng ty 2.1.3 Chuyển nhượng vốn góp mua lại vốn góp Theo Điều 75h 75c Luật Doanh Nghiệp 2014, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có quyền chuyển nhượng vốn góp khơng có quyền mua lại vốn góp, quyền: “chuyển nhượng phần tồn vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác” với nghĩa vụ quy định Điều 76 khoản Luật DN 2014 : “Trường hợp rút phần toàn vốn điều lệ góp khỏi cơng ty hình thức khác chủ sở hữu cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty.” Là doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu, công ty TNHH thành viên có quy định chặt chẽ vấn đề chuyển nhượng vốn sở hữu Trong loại hình doanh nghiệp này, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty chuyển nhượng vốn Điều 77 Luật DN 2014 quy định Thực quyền chủ sở hữu công ty số trường hợp đặc biệt: - Đầu tiên, “Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng, tặng cho phần vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác công ty kết nạp thêm thành viên mới, công ty phải tổ chức hoạt động theo loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần đồng thời thực đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp với Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng, tặng cho kết nạp thành viên mới.”,(trích Khoản Điều 77 Luật DN 2014)  Người nhận chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu trở thành thành viên công ty, lúc công ty TNHH thành viên công ty cổ phần  Hồ sơ “Đăng ký chuyển đổi công ty TNHH thành viên thành công ty TNHH thành viên trở lên” bao gồm: (1) Giấy đề nghị Đăng ký doanh nghiệp; (2) Điều lệ công ty chuyển đổi; (3)Danh sách thành viên Công ty chuyển đổi; (4) Bản hợp lệ CMND (hoặc hộ chiếu) hiệu lực cá nhân; Bản Quyết định thành lập/Giấy chứng nhận ĐKKD/ĐKDN tổ chức, kèm theo hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân hiệu lực người đại diện theo ủy quyền định ủy quyền tương ứng tổ chức; (5) Hợp đồng chuyển nhượng vốn giấy tờ xác nhận hồn tất chuyển nhượng (nếu có chuyển nhượng vốn góp); giấy tờ xác nhận tặng cho phần quyền sở hữu công ty (đối với trường hợp tặng cho phần sở hữu); (6) Quyết định chủ sở hữu việc huy động thêm vốn góp từ tổ chức/cá nhân khác chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; (7) Các giấy tờ khác có đăng ký kinh doanh ngành nghề có điều kiện - Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng tồn vốn sở hữu cho người khác phải thực thủ tục thơng báo thay đổi chủ sở hữu người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu đồng thời người đại diện theo pháp luật Người nhận chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu trở thành chủ sở hữu công ty Để thực việc chuyển nhượng (bán) cơng ty bên chuyển nhượng (tức bên bán công ty) bên nhận chuyển nhượng (tức bên mua lại công ty) phải thực lập hợp đồng chuyển nhượng theo quy định pháp luật với điểu khoản liên quan  Việc phải thực để chuyển nhượng (bán) công ty TNHH thành viên chủ sở hữu công ty phải nộp đầy đủ tiền góp vốn vào tài khoản cơng ty có xác nhận số dư tài khoản ngân hàng  Sau bên tiến hành ký hợp đồng chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH TV Công ty nhận chuyển nhượng tiến hành thủ tục điều chỉnh giấy chứng nhận đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư (nếu giấy phép công ty TNHH thành viên giấy chứng nhận đầu tư) làm thủ tục thay đổi ĐKKD giấy ĐKKD  Hồ sơ thay đổi chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chuyển nhượng bao gồm: (1) Thông báo việc thay đổi Chủ sở hữu; (2) Bản giấy tờ chứng thực hợp pháp: o Giấy CNĐKKD/Giấy CNĐKDN/Giấy CNĐT/Quyết định thành lập tổ chức chủ sở hữu mới; o Giấy tờ chứng thực cá nhân; Quyết định cử uỷ quyền; Danh sách Người đại diện theo uỷ quyền tổ chức (3) Hợp đồng chuyển nhượng vốn giấy tờ chứng nhận hoàn tất việc chuyển nhượng vốn; (4) Điều lệ sửa đổi, bổ sung Cơng ty - Ngồi ra, Khoản Điều 77 quy định “Trường hợp chủ sở hữu công ty tổ chức bị giải thể phá sản người nhận chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu trở thành chủ sở hữu thành viên công ty Công ty phải tổ chức hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tương ứng đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng” 2.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên 2.2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý Công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sở hữu - Công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sở hữu có Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc - Chủ sở hữu cơng ty đồng thời Chủ tịch Cơng ty có quyền cao điều hành hoạt động Công ty - Chủ sở hữu Cơng ty th Giám đốc đồng thời Giám đốc, người đại diện theo pháp luật Công ty - Quyền, nghĩa vụ giám đốc Tổng giám đốc quy dịnh Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với Chủ tịch công ty - Quyền chủ sở hữu:  Quyết định nội dung Điều lệ công ty, sửađổi, bổ sung Điều lệ công ty  Quyết định đầu tư, kinh doanh quản trị nội doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác  Chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác  Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ khác công ty  Quyết định tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản công ty  Thu hồi tồn giá trị tài sản cơng ty sau cơng ty hồn thành giải thể phá sản  Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty 10 Chủ sở hữu công ty Chủ tịch công ty (cá nhân) Giámđốc Tổng giámđốc Phịng tài - kế tốn Phịng sản xuất -kinh doanh Phịng đầu tư Phịng hành Hình 2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sử hữu 2.2.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên chủ sở hữu tổ chức Theo điều 78 luật Doanh nghiệp Việt Nam: - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức làm chủ sở hữu tổ chức quản lý hoạt động theo hai mô hình sau đây: o Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên; o Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm sốt viên  Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty người đại diện theo pháp luật công ty  Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định khác, chức năng, quyền nghĩa vụ Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên thực theo quy định Luật 11 Kiểm sốt viên Chủ sở hữu cơng ty (Pháp nhân) Hội đồng thành viên (Đại diện theo ủy quyền) Chủ tịch công ty (Đại diện theo ủy quyền) Giám đốc Tổng giám đốc Phịng hành Phịng tài - kế tốn Phịng sản xuất kinh doanh Phịng đầu tư Hình 2.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ sử hữu - Quyền chủ sở hữu công ty:  Quyền định nội dung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty  Quyết định chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh năm công ty  Quyết định cấu tổ chức quản lý công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức chức danh quản lý công ty  Quyết định dự án đầu tư có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty  Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ  Thông qua hợp đồng vay, cho vay hợp đồng khác Điều lệ công ty quy định có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty  Quyết định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty  Quyết định tăng vốn điều lệ công ty, chuyển nhượng phần tồn vốn điều lệ cơng ty cho tổ chức, cá nhân khác  Quyết định thành lập cơng ty con, góp vốn vào cơng ty khác  Tổ chức giám sát đánh giá hoạt động kinh doanh công ty  Quyết định việc sử dụng lợi nhận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa 12 vụ tài khác cơng ty  Quyết định tổ chức lại, giải thể u cầu phá sản cơng ty  Thu hồi tồn giá trị tài sản công ty sau cơng ty hồn thành giải thể phá sản  Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty a Hội đồng thành viên  Số lượng: 3-7 thành viên  Thời gian: không năm  Quyền nghĩa vụ: tùy theo điều lệ công ty pháp luật Việt Nam Hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu công ty thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty; nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ công ty, trừ quyền nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc; chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nghĩa vụ giao  Cách thức lựa chọn: Chủ tịch Hội đồng thành viên chủ sở hữu bổ nhiệm thành viên Hội đồng thành viên bầu theo nguyên tắc bán ( 1/2 tổng số phiếu hội đồng thành viên biểu cho người người lựa chọn; điều lệ cơng ty khơng có quy định khác thành viên có phiếu biểu có giá trị Hội đồng thành viên thơng qua định theo hình thức lấy ý kiến văn bản)  Cuộc họp hội đồng thành viên tiến hành có 2/3 số thành viên hội đồng dự họp Trong họp, nghị Hội đồng thành viên thơng qua có nửa số thành viên dự họp tán thành Việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, tổ chức lại công ty, chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cơng ty phải ba phần tư số thành viên dự họp tán thành  Nghị Hội đồng thành viên có hiệu lực kể từ ngày thông qua từ ngày ghi nghị đó, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác b Chủ tịch công ty  Quyền nghĩa vụ: theo quy định điều lệ công ty pháp luật Việt Nam Chủ tịch công ty nhân danh chủ sở hữu thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty; nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ công ty, trừ quyền 13 nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc; chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nghĩa vụ giao  Cách thức lựa chọn: chủ tịch công ty chủ sở hữu bổ nhiệm  Quyết định Chủ tịch công ty thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cơng ty có hiệu lực kể từ ngày chủ sở hữu công ty phê duyệt, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác c Giám đốc, tổng giám đốc  Thời gian: không năm  Cách thức lựa chọn: Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty bổ nhiệm thuê Giám đốc Tổng giám đốc để điều hành hoạt động kinh doanh ngày cơng ty o Có lực hành vi dân đầy đủ không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 18 Luật này; o Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm thực tế quản trị kinh doanh công ty, Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác  Quyền nghĩa vụ: Giám đốc Tổng giám đốc chịu trách nhiệm trước pháp luật Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty việc thực quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên khác Hội đồng thành viên Chủ tịch cơng ty kiêm Giám đốc Tổng giám đốc trừ trường hợp pháp luật, Điều lệ cơng ty có quy định khác o Tổ chức thực định Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty; 14 o Quyết định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh ngày công ty; o Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; o Ban hành quy chế quản lý nội công ty; o Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người quản lý công ty, trừ đối tượng thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty; o Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty; o Kiến nghị phương án cấu tổ chức cơng ty; o Trình báo cáo tốn tài năm lên Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty; o Kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh; o Tuyển dụng lao động; o Quyền nghĩa vụ khác quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty d Kiểm soát viên - Số lượng: chủ sở hữu công ty định - Thời gian: không năm - Quyền nghĩa vụ: Kiểm soát viên chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nghĩa vụ  Kiểm tra tính hợp pháp, trung thực, cẩn trọng Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc tổ chức thực quyền chủ sở hữu, quản lý điều hành công việc kinh doanh công ty;  Thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo đánh giá cơng tác quản lý báo cáo khác trước trình chủ sở hữu công ty quan nhà nước có liên quan; trình chủ sở hữu cơng ty báo cáo thẩm định;  Kiến nghị chủ sở hữu công ty giải pháp sửa đổi, bổ sung, cấu tổ chức quản lý, điều hành công việc kinh doanh công ty;  Xem xét hồ sơ, tài liệu cơng ty trụ sở chi nhánh, văn phịng đại diện cơng ty Thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác có nghĩa vụ cung cấp đầy đủ, kịp thời thông tin thực quyền chủ sở hữu, quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty theo u cầu Kiểm sốt viên; 15  Tham dự thảo luận họp Hội đồng thành viên họp khác công ty;  Quyền nghĩa vụ khác quy định Điều lệ công ty theo yêu cầu, định chủ sở hữu công ty - Cách thức lựa chọn:  Có lực hành vi dân đầy đủ không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 18 Luật Đối với quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình: o Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; o Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; o Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; o Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; o Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng  Khơng phải người có liên quan thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc, người có thẩm quyền trực tiếp bổ nhiệm Kiểm sốt viên;  Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm nghề nghiệp kế tốn, kiểm tốn trình độ chun mơn, kinh nghiệm thực tế ngành, nghề kinh doanh công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty 16 3.1 PHẦN III: ƯU ĐIỂM VÀ HẠN CHẾ TRONG QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN Ưu điểm Các ưu điểm Luật Doanh nghiệp 2014 công ty TNHH thành viên thể qua chế định sau: 3.1.1 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2014 sửa đổi so với điều 67 Luật Doanh nghiệp 2005 để thể rõ hai mơ hình quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên là: Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên; Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Quy định góp phần tạo quyền tự chủ kinh doanh cho doanh nghiệp việc lựa chọn mơ hình tổ chức quản lý phù hợp 3.1.2 Kiểm soát viên Kiểm soát viên quy định điều 71 Luật Doanh nghiệp 2005 cho thấy quy định cấu tiêu chuẩn thành viên Ban kiểm soát chưa bảo đảm tính độc lập Ban kiểm sốt Ngồi ra, chưa có chế để Ban kiểm soát sử dụng để buộc Hội đồng quản trị phải thực kiến nghị trường hợp thực cần thiết giám sát có hiệu hoạt động người quản lý công ty Điều 82 Luật Doanh nghiệp 2014 khắc phục bất cập theo cách bổ sung quy định chi tiết bổ sung số quyền cho kiểm soát viên, quyền quy định điểm d, đ khoản 2: tham dự thảo luận họp Hội đồng thành viên, họp công ty; xem xét hồ sơ, tài liệu cơng ty trụ sở chi nhánh, văn phịng đại diện cơng ty 3.1.3 Vốn điều lệ Như trình bày phần trên, quy định điều 87 Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty TNHH thành viên giảm vốn điều lệ công ty TNHH hai thành viên trở lên Khoản điều luật quy định việc tăng vốn điệu lệ việc huy động thêm vốn góp người khác sửa đổi theo cách bãi bỏ thủ tục đăng ký chuyển đổi thành loại hình doanh nghiệp thay vào phải yêu cầu thay đổi cấu tổ chức hoạt động 17 Thay đổi giúp tiết kiệm nhiều chi phí thực thủ tục hành chuyển đổi loại hình doanh nghiệp 3.1.4 Thực góp vốn thành lập công ty Điều 74 luật Doanh nghiệp 2014 quy định rõ thời thời hạn toán đủ vốn điều lệ thành lập công ty 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Bên cạnh luật quy định chặt chẽ trách nhiệm chủ sở hữu cơng ty góp vốn đủ hạn Cụ thể khoản 3, điều 74: “3 Trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định khoản Điều này, chủ sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cuối phải góp đủ vốn điều lệ Trường hợp này, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ Chủ sở hữu chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ tài cơng ty, thiệt hại xảy khơng góp, khơng góp đủ, khơng góp hạn vốn điều lệ.” 3.1.5 Quyền chủ sở hữu công ty số trường hợp đặc biệt Đây quy định điều 77 Luật Doanh nghiệp 2015 nhằm quy định rõ nguyên tắc thực quyền chủ sở hữu số trường hợp đặc biệt chủ sở hữu: chết, tích, bị kết án tù, giải thể phá sản 3.1.6 Người đại điện theo pháp luật Theo quy định khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2014 cơng ty TNHH có nhiều người đại diện theo pháp luật Cơng ty hồn tồn tự định, định người đại diện theo pháp luật trường hợp cần thiết có quyền tự chủ định việc có nhiều người đại diện theo pháp luật, số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định điều lệ công ty Như vậy, luật Doanh nghiệp năm 2014 có quy định mang tính định hướng, gợi mở thành lập, tổ chức quản lý hoạt động có liên quan doanh nghiệp, trao cho doanh nghiệp tự do, tự nguyện, cam kết, thoả thuận theo quy định Pháp luật 3.2 Hạn chế Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: 18 Theo quy định Điều 29 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cịn nội dung (Luật Doanh nghiệp 2005 10 nội dung chính) Theo đó, luật Doanh nghiệp 2014 bỏ nội dung ngành, nghề kinh doanh; bỏ việc xác định vốn pháp định chứng hành nghề Nếu doanh nghiệp có thay đổi ngành, nghề kinh doanh, doanh nghiệp phải thông bảo với quan đăng ký kinh doanh để bổ sung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp mà đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh để cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp luật cũ Điều giúp cho doanh nghiệp thời gian thủ tục để chờ cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp muốn bổ sung ngành nghề kinh doanh Tuy nhiên cịn nhiều nội dung bị thiếu so với Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trước nên quan quản lý lại phát sinh thêm Giấy phép để ghi nhận nội dung thiếu bổ sung nội dung chưa có như: nội dung ngành nghề kinh doanh; đăng ký thuế … từ doanh nghiệp phải lưu giữ thêm giấy tờ khác giấy tờ phải ln kèm với gây khó khăn cho việc lưu trữ Ngoài hạn chế nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp số vướng mắc quy định phức tạp quy định văn luật với luật Doanh nghiệp 2014 ban hành chậm chễ nghị định, thông tư hướng dẫn luật Ví dụ phát sinh hàng loạt thủ tục bao gồm thủ tục “tách giấy” với thủ tục “trả dấu”, “trả Giấy chứng nhận mẫu dấu” “thông báo dấu”, “thông báo Giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu” theo quy định Nghị định 96/2015/NĐ-CP quy định chi tiết số điều luật Doanh nghiệp 2014 làm cho doanh nghiệp nhiều thời gian, chi phí việc quản lý sử dụng dấu doanh nghiệp 19 KẾT LUẬN Từ quy định luật Doanh nghiệp 2014 thấy số ưu điểm, nhược điểm công ty TNHH thành viên sau: - Ưu điểm:  Công ty TNHH thành viên tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty  Công ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân nên thành viên cơng ty trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty, gây rủi ro cho người góp vốn  Số lượng thành viên công ty TNHH thành viên không nhiều thành viên thường người quen biết, tin cậy nhau, nên việc quản lý, điều hành công ty không phức tạp  Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người lạ vào công ty - Nhược điểm:  Công ty TNHH thành viên gặp khó khăn việc huy động vốn Bởi vì, cơng ty TNHH thành viên muốn tăng giảm vốn điều lệ cách chuyển nhượng vốn góp cho người khác tiếp nhận phần vốn thành viên phải chuyển đổi sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên Ngồi ra, việc huy động vốn cơng ty trách nhiệm hữu hạn cịn hạn chế khơng có quyền phát hành cổ phiếu  Cơng ty TNHH thành viên có chế độ trách nhiệm hữu hạn nên uy tín cơng ty trước đối tác, bạn hàng phần bị ảnh hưởng 20 Tài liệu tham khảo Bộ kế hoạch đầu tư, thuyết minh chi tiết nội dung dự án luật Doanh nghiệp (sửa đổi), 2014 Đặng Hoàng Dũng, Những điểm thay đổi luật Doanh Nghiệp mới, http://intracolaw.com.vn/nhung-diem-thay-doi-trong-luat-doanh-nghiep-moi.html , truy cập ngày 25/04/2016 Huy Việt, Luật Doanh nghiệp 2014: Cởi mở, nhiều băn khoăn, http://mof.gov.vn/webcenter/portal/vclvcstc/r/m/ttsk/dtn/ttskdtn_chitiet;jsessionid= PL9cXdNDmjyRSWlMZHKB8qRT77nhY8yWpvTM5TWZ7HM6vBsyhg3s!958944896!769595819? dDocName=MOF149811&_afrLoop=17559152191438544#! %40%40%3F_afrLoop%3D17559152191438544%26dDocName %3DMOF149811%26_adf.ctrl-state%3D11any5gabv_4 , truy cập ngày 25/04/2016 21 Danh sách hình vẽ Hình 2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sử hữu (trang 11) Hình 2.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ sử hữu (trang 12) 22 ... 76 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không giảm vốn điều lệ.”  Đến Luật doanh nghiệp 2014, quy định sửa đổi Khoản Điều 87: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn. .. phần vốn góp chủ sở hữu trở thành thành viên công ty, lúc công ty TNHH thành viên công ty cổ phần  Hồ sơ “Đăng ký chuyển đổi công ty TNHH thành viên thành công ty TNHH thành viên trở lên” bao... Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định thay đổi vốn điều lệ công ty TNHH thành viên:  Về quy định giảm vốn điều lệ Công ty TNHH thành viên, Luật doanh nghiệp 2014 có thay đổi so với Luật doanh nghiệp