Lut kinh t tham kho

TM1.NT1 - Tuấn, Nam, Thắng, Đại dự định thành lập doanh nghiệp có trụ sở quận Đống Đa, thành phố Hà Nội với ngành nghề kinh doanh là: kinh doanh bất động sản môi giới kết có yếu tố nước ngồi Nguyện vọng họ doanh nghiệp thành lập phải đáp ứng yêu cầu sau: - Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân; - Hạn chế người thâm nhập vào doanh nghiệp với tư cách thành viên; - Các thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ tài doanh nghiệp doanh nghiệp bị phá sản; Anh, chị tư vấn cho Tuấn, Nam, Thắng, Đại: Loại hình doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu họ phù hợp với quy định pháp luật hành Giả sử sau doanh nghiệp thành lập, Thắng dự định thu hồi tồn phần vốn góp vào doanh nghiệp để đầu tư kinh doanh vào dự án khác Thắng có thực dự định khơng? Vì sao? Sau thời hạn cam kết góp vốn lần cuối, Đại chưa góp đủ vốn, thành viên lại có quyền định khai trừ tư cách thành viên Đại khơng? Tại sao? Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul MỞ ĐẦU Xét thấy, pháp luật công cụ quản lý xã hội sắc bén song phát huy vai trò đích thực tơn trọng thực sống Trong bối cảnh tồn cầu hóa nay, với chuyển đổi kinh tế sang chế thị trường có quản lý Nhà nước, công ty thương mại nhà nước thừa nhận bảo vệ pháp luật Xu hướng mở nhiều thuận lợi cho phát triển doanh nghiệp Nhiều hình thức pháp lý doanh hình thành khuyến khích hoạt động, đóng vai trò vơ quan trọng kinh tế nước ta Tuy nhiên, định lựa chọn loại hình doanh nghiệp trước bắt đầu kinh doanh vấn đề đặt Vì vậy, nhóm em tập trung nghiên cứu đề tài số để tư vấn cho nhà kinh doanh lựa chọn mơ hình doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu NỘI DUNG Xác định loại hình doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu Tuấn, Nam, Thắng, Đại phù hợp với quy định pháp luật hành 1.1 Xác định ngành nghề kinh doanh mà Tuấn, Nam, Thắng, Đại đáp ứng phù hợp với quy định pháp luật hành Trước hết, ngành nghề kinh doanh Tuấn, Nam, Thắng, Đại kinh doanh bất động sản mà kinh doanh ngành nghề môi giới kết có yếu tố nước ngồi Tại lại vậy, ta dựa nguyên sau: -Thứ nhất, điều kiện luật định ngành nghề mơi giới kết có yếu tố nước ngồi họ khơng đáp ứng được, pháp lý sau: + Theo Điều Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 2005 quy định Danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh có kể đến : “….-Kinh doanh dịch vụ mơi giới kết có yếu tố nước ngồi 1"Bộ tập Luật thương mại Bộ mơn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội” Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul … Trên thực tế, pháp luật Việt Nam nay, cho phép hoạt động trung tâm tư vấn, hỗ trợ hôn nhân theo chương V-Nghị định số 24/2013/NĐ-CP ngày 28/03/2013 Cụ thể Điều 30 quy định nguyên tắc hoạt động tư vấn, hỗ trợ hôn nhân gia đình có yếu tố nước ngồi: “1 Hoạt động Trung tâm phải bảo đảm nguyên tắc phi lợi nhuận, góp phần làm lành mạnh hóa quan hệ nhân gia đình có yếu tố nước ngoài, phù hợp với nguyên tắc chế độ nhân gia đình Việt Nam, với phong mỹ tục dân tộc Nghiêm cấm lợi dụng việc tư vấn, hỗ trợ hôn nhân gia đình có yếu tố nước ngồi nhằm mua bán người, xâm phạm tình dục phụ nữ mục đích trục lợi khác.” Như vậy, theo quy định pháp luật Việt Nam doanh nghiệp không phép đăng ký ngành nghề môi giới kết hôn người Việt Nam với người nước ngoài.Tại Nghị định số 110/2013/NĐ-CP ngày 24 tháng 09 năm 2013 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực bổ trợ tư pháp, hành tư pháp, nhân gia đình, thi hành án dân sự, phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã theo quy định khoản Điều 28 Hành vi vi phạm quy định đăng ký kết hôn môi giới kết hôn: “Phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng hành vi môi giới kết trái pháp luật” Vì vậy, Tuấn, Nam, Thắng, Đại có ý định thành lập doanh nghiệp thực ngành nghề khơng thực Đối với kinh doanh bất động sản, Căn vào quy định của: -Luật kinh doanh bất động sản số 63/2006/QH11 - Nghị định 153/2007/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật kinh doanh bất động sản - Thông tư số 13/2008/TT-BXD Bộ xây dựng hướng dẫn nghị định 153/2007/NĐ-CP Thì doanh nghiệp kinh doanh bất động sản phải có vốn pháp định (sáu) tỷ đồng Việt Nam, trình hoạt động, doanh nghiệp kinh doanh bất động Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul sản phải trì mức vốn điều lệ khơng thấp mức vốn pháp định (kể doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh bất động sản trước ngày Nghị định 153/2007/NĐ-CP có hiệu lực) - Điều kiện chứng hành nghề Tổ chức, cá nhân: - Khi kinh doanh dịch vụ môi giới bất động sản phải có người có chứng môi giới bất động sản; - Khi kinh doanh dịch vụ định giá bất động sản phải có hai người có chứng định giá bất động sản; - Khi kinh doanh dịch vụ sàn giao dịch bất động sản phải có hai người có chứng mơi giới bất động sản, có dịch vụ định giá bất động sản phải có hai người có chứng định giá bất động sản Ngoài ra, cần đáp ứng điều kiện tính cơng khai minh bạch Tựu chung lại, người kể kinh doanh bất động sản mà kinh doanh nghành nghề môi giới kết có yếu tố nước ngồi 1.2 Xác định loại hình doanh nghiệp nghiệp đáp ứng yêu cầu Tuấn, Nam, Thắng, Đại phù hợp với quy định pháp luật hành Để xác định loại hình doanh nghiệp phù hợp ta cần phân tích rõ loại hình nói chung, để từ tìm điểm tương thích mà Tuấn, Nam, Thắng, Đại đáp ứng theo yêu cầu pháp luật hành.Cụ thể, sau: Theo Luật Doanh nghiệp nhóm 2005 nước ta có bốn loại hình doanh nghiệp là: Cơng ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Ta tiến hành tìm hiểu chi tiết để lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với họ  Cơng ty cổ phần: Điều 77 Luật Doanh nghiệp năm 2005:“Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật này; Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn loại để huy động vốn.” Công ty cổ phần có số lượng thành viên đơng, tối thiểu có ba thành viên khơng giới hạn số lượng tối đa; thành viên tổ chức, cá nhân mang quốc tịch Việt Nam quốc tịch nước ngồi Qua đó, ta nhận thấy việc quản lý điều hành công ty cổ phần phức tạp không hạn chế số lượng thành viên tham gia vào cơng ty, khơng hạn chế người thâm nhập vào doanh nghiệp với tư cách thành viên nên công ty cổ phần không đáp ứng yêu cầu nhà kinh doanh nói  Công ty hợp danh: Theo Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2005: “Công ty hợp danh doanh nghiệp, phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty; Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán nào” Như theo quy định Luật Doanh nghiệp, công ty hợp danh đáp ứng hai yêu cầu nhà kinh doanh hạn chế người thâm nhập vào doanh nghiệp với tư cách thành viên cơng ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy Chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, loại hình doanh nghiệp không đáp ứng yêu cầu Tuấn, Nam, Thắng, Đại chế độ trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh phải chịu liên đới trách nhiệm hoạt động cơng ty Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul  Doanh nghiệp tư nhân: Theo Điều 141 Luật Doanh nghiệp năm 2005: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp; doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán nào; cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân” Như vậy, theo quy định điều luật ta thấy doanh nghiệp tư nhân không đáp ứng điều kiện mà Tuấn, Nam, Đại, Thắng đưa là: phải có tư cách pháp nhân loại hình doanh nghiệp cá nhân làm chủ nên đáp ứng yêu cầu họ chủ sở hữu Hơn loại hình doanh nghiệp chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp mà theo yêu cầu họ dự định thành lập doanh nghiệp phải có tư cách pháp nhân; thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ tài doanh nghiệp doanh nghiệp bị phá sản  Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Theo Điều 63 Luật Doanh nghiệp năm 2005:“Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty, Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phần.” Như vậy, theo quy định pháp luật loại hình doanh nghiệp đáp ứng điều kiện có tư cách pháp nhân (kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh), thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ty, khơng thích hợp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu mà theo đề Tuấn, Nam, Thắng, Đại cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp  Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul Công ty TNHH loại hình cơng ty gồm khơng q 50 thành viên góp vốn thành lập cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản mình, theo Điều 38 Luật doanh nghiệp cơng ty TNHH có đặc điểm sau đây: - Chủ sở hữu cơng ty cá nhân, pháp nhân; số lượng thành viên tối thiểu hai, tối đa không vượt năm mươi người - Tư cách pháp lý : Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân - Cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty tài sản mình(trách nhiệm hữu hạn).Thành viên cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty phần tài sản mà cam kết góp vào cơng ty Như vậy, cơng ty trách nhiệm hữu hạn có phân tách tài sản: tài sản công ty tài sản thành viên Nguyên tắc phân tách tài sản áp dụng quan hệ tài sản, nợ nần trách nhiệm công ty - Công ty trách nhiệm hữu hạn không phát hành cổ phần - Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo qui định điều 43, 44 45 luật Khác với tất loại hình cơng ty, công ty trách nhiệm hữu hạn sản phẩm hoạt động lập pháp Các loại hình cơng ty khác thương gia lập ra,pháp luật thừa nhận góp phần hồn thiện nó.Năm 1892, Luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn Đức ban hành, trước có luật cơng ty cổ phần ban hành năm 1870 Các nhà làm luật cho rằng: + Mơ hình cơng ty cổ phần khơng thích hợp cho nhà đầu tư vừa nhỏ Các qui định phức tạp luật công ty cổ phần không cần thiết cho loại cơng ty vừa nhỏ có thành viên thường họ quen biết + Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn công ty đối nhân khơng thích hợp với tất nhà đầu tư Biết phân tán rủi ro lý để thành đạt kinh doanh Công ty trách nhiệm hữu hạn loại công ty kết hợp ưu điểm chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần ưu điểm Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul thành viên quen biết công ty đối nhân Nó khắc phục nhược điểm phức tạp thành lập quản lí công ty cổ phần nhược điểm không phân chia rủi ro công ty đối nhân Đúng dự đốn nhà làm luật, sau có luật công ty trách nhiệm hữu hạn, nhà đầu tư hào hứng hưởng ứng Số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn tăng nhanh công ty quan trọng Cộng hoà liên bang Đức Sau 1892, hầu châu Âu lục địa, Nam Mĩ có luật công ty trách nhiệm hữu hạn Thực tế Việt Nam chứng minh nhà đầu tư ưa thích thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn.Từ sau có luật cơng ty đến nay, số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn nhiều hẳn cơng ty cổ phần Từ đặc điểm pháp lí ta nhận thấy mơ hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên thích hợp đáp ứng yêu cầu mà chủ thể muốn thành lập cơng ty nêu tình Cụ thể sau: - Thứ yêu cầu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân: Cơng ty TNHH có đầy đủ dấu hiệu pháp nhân quy định Điều 84 Bộ Luật Dân năm 2005 là: Được thành lập hợp pháp; có cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Do đó, pháp luật thừa nhận tư cách pháp nhân loại hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên kể từ thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Do có tư cách pháp nhân nên thành viên công ty chịu trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty nên gây rủi ro cho người góp vốn - Thứ hai, loại hình cơng ty mang tính trung gian cơng ty đối nhân cơng ty đối vốn2, vừa có tính chất cơng ty đối nhân thành viên có quen biết công ty TNHH hai thành viên trở lên đáp ứng yêu cầu chủ thể kinh doanh Tuấn, Nam, Thắng, Đại người muốn thành lập công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thường thích ứng với loại hình kinh doanh có quy mơ vừa nhỏ Chủ sở hữu Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương Mại tập năm 2006, NXB CAND, trang125 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul cơng ty có tồn quyền định vấn đề liên quan đến hoạt động công ty Bản chất loại hình cơng ty TNHH loại hình cơng ty đóng, pháp luật quy định mức khống chế số lượng thành viên tối đa điều 38 Luật Doanh nghiệp 2005:“Thành viên cơng ty tổ chức cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi” Do số lượng thành viên công ty trách nhiệm không nhiều thành viên thường người quen biết, tin cậy nhau, nên việc thành lập, quản lý, điều hành công ty không phức tạp công ty cổ phần Hơn nữa, hạn chế người thâm nhập vào doanh nghiệp với tư cách thành viên Bên cạnh đó, vốn điều lệ không chia thành cổ phần Vốn điều lệ cơng ty thành viên góp ghi vào điều lệ công ty Tỷ lệ vốn góp thành viên thành viên tự thỏa thuận định, khơng Phần vốn góp ghi nhận sổ đăng kí thành viên sau đăng kí kinh doanh (quy định Khoản Điều 40 Luật Doanh nghiệp) giấy chứng nhận phần vốn góp thời điểm góp đủ giá trị phần vốn góp (quy định Khoản Điều 39 Luật Doanh nghiệp) Đây sở pháp lí chứng minh tư cách thành viên công ty Và việc chuyển nhượng vốn thành viên cơng ty có nhiều hạn chế quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp: “Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán.” Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người ngồi vào cơng ty Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên không quyền phát hành cổ phần (khoản Điều 38) Cổ phần phần chia nhỏ vốn Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul điều lệ công ty cổ phần, cổ phần thực hình thức pháp lí cổ phiếu (khoản Điều 26) Như vậy, Luật Doanh nghiệp cấm công ty TNHH phát hành cổ phần Do đó, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên huy động vốn thơng qua việc phát hành trái phiếu để đáp ứng nhu cầu vốn cho kinh doanh Như vậy, quy định số lượng thành viên, vốn điều lệ, cổ phần hay việc chuyền nhượng vốn đảm bảo yêu cầu hạn chế người khác tham gia góp vốn vào công ty - Thứ ba, chế độ chịu trách nhiệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi tài sản Chính chế độ trách nhiệm hạn chế rủi ro cho thành viên trách nhiệm chia sẻ cho thành viên công ty Hơn nữa, rủi ro có xảy họ phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Ở loại hình cơng ty có tách bạch rõ ràng tài sản công ty tài sản thành viên công ty Thành viên công ty đem tài sản thuộc sở hữu để trả nợ thay cho cơng ty Trường hợp công ty không trả hết nợ phạm vi số tài sản chủ nợ khơng đòi nợ thành viên cơng ty Kết luận: Công ty TNHH hai thành viên trở lên mơ hình doanh nghiệp đáp ứng đồng thời yêu cầu mà Tuấn, Nam, Thắng, Đại đặt Công ty TNHH hai thành viên trở lên kết hợp nhiều ưu điểm chế độ chịu TNHH công ty đối vốn với ưu điểm quen biết thành viên công ty đối nhân Đồng thời khắc phục nhược điểm quy chế quản lí phức tạp công ty đối vốn nhược điểm việc không phân chia rủi ro công ty đối nhân (cụ thể công ty cổ phần) Đây mô hình cơng ty phù hợp với việc đầu tư vừa nhỏ mang lại hiệu cao cho việc đầu tư kinh doanh Tuấn, Nam, Đại, Thắng Giả sử sau doanh nghiệp thành lập, Thắng dự định thu hồi tồn phần vốn góp vào doanh nghiệp để đầu tư kinh doanh vào dự án 10 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul khác Thắng có thực dự định khơng? Vì sao? Sau thời hạn cam kết góp vốn lần cuối, Đại chưa góp đủ vốn, thành viên lại có quyền định khai trừ tư cách thành viên Đại không? Tại sao? 2.1 Khẳng định Thắng thực dự định thu hồi tồn phần vốn góp vào doanh nghiệp để đầu tư kinh doanh vào dự án khác thông qua quy định luật doanh nghiệp năm 2005 chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác Ta phân tích cụ thể vấn đề sau : Khoản Điều 42 Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định nghĩa vụ thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên sau: “1 Góp đủ, hạn số vốn cam kết chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty; khơng rút vốn góp khỏi cơng ty hình thức, trừ trường hợp quy định điều 43, 44, 45 60 Luật này.” Như vậy, Thắng muốn thu hồi toàn phần vốn góp cơng ty việc thu hồi vốn phải tiến hành hình thức thuộc bốn trường hợp quy định điều 43, 44, 45 60 Luật Doanh nghiệp năm 2005 * Theo khoản Điều 43 Luật Doanh nghiệp 2005 mua lại phần vốn góp: “1 Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu không tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ cơng ty u cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản này.” 11 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul Như vậy, pháp luật công ty TNHH hai thành viên trở lên ghi nhận thành viên cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp khơng tán thành với định quan hội đồng thành viên quyền nghĩa vụ thành viên, tổ chức lại công ty Mà tình trên, đề khơng nhắc đến việc Thắng bỏ phiếu không tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề nêu Điều 43 mà nói Thắng muốn thu hồi toàn vốn để đầu tư vào dự án khác, ta khơng có việc Thắng yêu cầu cơng ty mua lại tồn phần vốn góp * Theo Điều 44 quy định chuyển nhượng phần vốn góp sau: "Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán." Trừ trường hợp khoản Điều 45 Thắng thu hồi tồn vốn góp thơng qua việc chuyển nhượng tồn vốn góp, trước hết Thắng phải chào bán phần vốn cho thành viên lại cơng ty Nhưng việc chào bán phải theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp thành viên lại cơng ty với điều kiện.Trong trường hợp Thắng dự định rút tồn phần vốn góp khỏi cơng ty vậy, Thắng khơng thành viên cơng ty sau chuyển nhượng tồn số vốn góp Luật bắt buộc trước hết Thắng phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện, nghĩa khơng có phân biệt hay ưu đãi thành viên hay thành viên khác họ có hội Sau 30 ngày tính từ ngày chào bán thành viên Tuấn, Nam, Đại công ty không mua mua khơng hết Thắng có quyền chào 12 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul bán cho người ngồi phần vốn góp Thắng chưa bán để rút vốn khỏi cơng ty Mục đích quy định tạo cơng cho thành viên việc mua lại vốn góp, đảm bảo tính “đóng” cơng ty TNHH, ngồi quan hệ vốn chủ yếu, cơng ty TNHH có quan hệ thành viên với bí quyết, bí mật kinh doanh, bí mật công nghệ … việc tham gia người ngồi cơng ty bị hạn chế nhiều so với công ty cổ phần Quy định Luật Doanh nghiệp 2005 tạo cho thành viên lại cơng ty có hội để mua lại số vốn thành viên muốn chuyển nhượng vốn thời gian 30 ngày kể từ ngày thành viên chào bán, từ ngăn chặn, khơng cho người lạ trở thành thành viên công ty * Theo Điều 45 quy định việc “Xử lý phần vốn góp trường hợp khác”, có nêu số trường hợp mà thành viên công ty chuyển nhượng vốn góp cho người khác Khoản Điều 45 quy định: “Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên công ty.” Đây trường hợp thành viên cơng ty chuyển nhượng vốn góp cho người thừa kế thành viên bị chết bị tòa án tuyên bố chết Hay Khoản Điều 45 quy định : “2 Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thơng qua người giám hộ.” Ta nhận thấy, Thắng khơng thuộc trường hợp Như vậy, Thắng khơng thể thu hồi vốn góp theo Điều 45 * Tại Điều 60 Luật Doanh nghiệp năm 2005 qui định việc tăng giảm vốn điều lệ, khoản điều qui định: “3 Theo định Hội đồng thành viên, cơng ty giảm vốn điều lệ hình thức sau : a) Hồn trả phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp họ vốn điều lệ công ty hoạt động kinh doanh liên tục hai năm, kể từ ngày đăng kí kinh doanh; đồng thời bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác hoàn trả cho thành viên; 13 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul b) Mua lại phần vốn góp theo qui định Điều 44 Luật này; c) Điều chỉnh giảm mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản giảm xuống công ty.” Trong trường hợp này, giả sử công ty thành lập hoạt động kinh doanh liên tục hai năm, kể từ ngày đăng kí kinh doanh việc Thắng dự định rút tồn phần vốn góp vào doanh nghiệp để đầu tư kinh doanh vào dự án khác thực Vì trường hợp này, pháp luật quy định rõ ràng cơng ty hồn trả lại phần vốn góp cho Thắng theo tỉ lệ vốn góp Thắng vốn điều lệ cơng ti mà khơng trả lại tồn phần vốn góp thành viên Điều hồn tồn khơng đáp ứng dự định Thắng thu hồi toàn vốn Kết luận: Thắng thu hồi tồn vốn góp vào cơng ty cách chuyển nhượng phần vốn cho thành viên khác công ty người khác thành viên công ty theo quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2005 2.2 Sau thời hạn cam kết góp vốn lần cuối, Đại chưa góp đủ vốn, thành viên lại khơng có quyền định khai trừ tư cách thành viên Đại Căn theo khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty.” Như phân tích phần Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên phép phát hành trái phiếu để huy động vốn, không phát hành cổ phiếu Khi thành lập công ty thành viên phải cam kết góp vốn vào cơng ty với giá trị vốn góp thời hạn góp vốn cụ thể Việc góp vốn thành viên nhiều lần theo thỏa thuận, góp đủ từ đầu, song phải góp đủ thời gian khơng q 36 tháng 3, điều tạo nên Khoản Điều Nghị định 102/2010/NĐ – CP quy định chi tiết thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 14 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul khác biệt so với việc góp vốn cơng ty cổ phần phải toán đầy đủ số cổ phần dự định mua, cổ đơng sáng lập phải tốn góp đủ 20% tổng số cổ phần phổ thơng quyền chào bán Trường hợp Đại, sau thời hạn cam kết góp lần cuối mà Đại chưa góp đủ số vốn cam kết góp giải theo quy định pháp luật Việc thành viên khơng hồn thành nghĩa vụ góp vốn xem xét hai hành vi: thành viên không tiến hành việc góp vốn góp phần vốn theo cam kết góp vốn + Đối với hành vi thứ theo khoản Điều 39 có quy định “…Sau số vốn lại góp đủ theo quy định khoản này, thành viên chưa góp vốn theo cam kết nhiên khơng thành viên cơng ty” Tức có thành viên “chưa góp vốn” cam kết điều lệ cơng ty thành viên khác cơng ty có quyền khai trừ tư cách thành viên người Bởi góp đủ hạn số vốn cam kết nghĩa vụ thành viên công ty Khi thành viên khơng thực nghĩa vụ góp vốn đương nhiên tư cách thành viên người bị hủy bỏ thành viên lại có quyền định khai trừ tư cách thành viên thành viên chưa góp vốn + Trường hợp Đại tương ứng với hành vi thứ 2, Đại góp phần vốn theo cam kết góp vốn tức Đại chưa góp đủ vốn (theo đề bài) Với trường hợp này, Đại khơng thể bị khai trừ khơng có điều luật quy định thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền làm việc Vậy phải giải nào? Theo khoản Điều 39 quy định việc trách nhiệm thành viên khơng góp đủ vốn đến thời hạn là: “Trường hợp có thành viên khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thành viên cơng ty; thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết góp” Như vậy, Đại cam kết góp số vốn định vào công ty TNHH nghĩa số tiền thuộc sở hữu cơng ty luật không quy định phải chuyển nên Đại chuyển số vốn thành tài sản công ty thời gian định (không 36 tháng, kể từ ngày cấp Giấy 15 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) tư cách pháp lý số vốn Đại cam kết góp thuộc sở hữu cơng ty nên đến thời hạn mà Đại khơng tốn hết số vốn coi Đại nợ công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết góp Nếu sau thời hạn cam kết lần cuối, Đại chưa góp đủ số vốn cam kết Đại có phần quyền tương ứng với phần vốn góp Đại góp vào cơng ty thành viên khác lựa chọn giải pháp khoản Điều 39 là: “Sau thời hạn cam kết lần cuối mà có thành viên chưa góp đủ số vốn cam kết số vốn chưa góp xử lý theo cách: i) Một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp; ii) Huy động người khác góp vốn vào cơng ty; iii) Các thành viên lại góp đủ số vốn chưa góp theo tỷ lệ phần vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty” tỉ lệ vốn góp có thay đổi Nhưng nói tóm lại thành viên khác khơng có quyền định khai trừ tư cách thành viên Đại KẾT LUẬN Trong kinh tế nước ta nay, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên loại hình doanh nghiệp phổ biến có nhiều ưu điểm cấu tổ chức, vốn Có thể nói, mơ hình lý tưởng để lựa chọn kinh doanh quy mô vừa nhỏ Đặc điểm, địa vị pháp lý loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 văn luật quy định rõ ràng Hiểu rõ quy định pháp luật ưu, nhược điểm chắn giúp ích tạo thuận lợi cho nhiều bắt đầu công việc kinh doanh Trên viết nhóm em, kiến thức nhiều hạn chế nên khơng tránh khỏi thiếu xót, kính mong thầy đóng góp ý kiến để làm chúng em hoàn thiện Chúng em xin chân thành cảm ơn! 16 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, Tập 1, Nxb CAND, 2006; Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ban hành ngày 29 tháng 11 năm 2005; Nghị định Chính phủ số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2004 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp; Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp; Luật kinh doanh bất động sản 2006; Nghị định số 153/2007/NĐ-CP ngày 15 tháng 10 năm 2007 Thủ tướng Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật kinh doanh bất động sản 2006; Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Hỏi đáp Luật Thương mại, Nxb Chính trị - hành chính, 2011; Chu Quang Phong, Một số nguyên lí công ty TNHH hai thành viên trở lên theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, Khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội-2006; 17 Nhóm Lớp N05 – TL4 Thương mại Modul ... k t góp vào cơng ty Ở loại hình cơng ty có t ch bạch rõ ràng t i sản công ty t i sản thành viên công ty Thành viên công ty đem t i sản thuộc sở hữu để trả nợ thay cho công ty Trường hợp công ty... phức t p lu t công ty cổ phần không cần thi t cho loại công ty vừa nhỏ có thành viên thường họ quen bi t + Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn cơng ty đối nhân khơng thích hợp với t t nhà đầu t Bi t. .. mang t nh trung gian công ty đối nhân công ty đối vốn2, vừa có t nh ch t cơng ty đối nhân thành viên có quen bi t công ty TNHH hai thành viên trở lên đáp ứng yêu cầu chủ thể kinh doanh Tuấn,