cá nhân 2 thương mại 2 (8 điểm)

TM2.T2 – Có ý kiến cho rằng, bên tham gia đấu thầu phải pháp nhân Em trình bày ý kiến em khẳng định BÀI LÀM Theo em, khẳng định bên tham gia đấu thầu phải pháp nhân sai Bởi vì, theo quy định Điều 214 Luật thương mại 2005 đấu thầu hàng hóa, dịch vụ thì: “Đấu thầu hàng hóa, dịch vụ hoạt động thương mại, theo bên mua hàng hóa, dịch vụ thơng qua mời thầu (gọi bên mời thầu) nhằm lựa chọn số thương nhân tham gia đấu thầu (gọi bên dự thầu) thương nhân đáp ứng tốt yêu cầu bên mời thầu đặt lựa chọn để ký kết thực hợp đồng (gọi bên trúng thầu)” Như vậy, theo Luật thương mại 2005 bên tham gia đấu thầu (bên dự thầu) thương nhân có khả cung cấp hàng hóa, dịch vụ, muốn thơng qua q trình đấu thầu để giành quyền cung cấp hàng hóa, dịch vụ mà không yêu cầu phải pháp nhân Theo quy định bên tham gia đấu thầu bắt buộc phải thương nhân Tuy nhiên, thực tế tùy thuộc vào gói thầu mà bên dự thầu phải đáp ứng điều kiện định Vậy thương nhân pháp nhân có phải thương nhân không? Khoản Điều Luật thương mại 2005 quy định: “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh” Khái niệm rõ, chủ thể kinh doanh muốn trở thành thương nhân trước hết phải tồn dạng tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp cá nhân Bên cạnh phải đáp ứng điều kiện sau: phải tiến hành hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Theo quy định trên, mặt hình thức, loại hình tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp theo quy định văn pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam coi thương nhân Quy định đảm bảo khơng bỏ sót đối tượng khơng làm khả dự liệu luật Đồng thời, việc sử dụng thuật ngữ “tổ chức kinh tế” luật thống với quy định Bộ luật dân 2005, Luật doanh nghiệp 2005 Luật đầu tư 2005 Tuy nhiên, Luật thương mại 2005 văn pháp luật khơng có quy định giải thích “tổ chức kinh tế” Theo khoản Điều 100 Bộ luật dân 2005 tổ chức kinh tế pháp nhân đáp ứng đủ điều kiện đưa Bộ luật Còn khoản Điều Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định…” Trong đó, theo Luật đầu tư 2005, nhà đầu tư đầu tư để thành lập tổ chức kinh tế như: doanh nghiệp tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp; tổ chức tín dụng, doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm, quỹ đầu tư tổ chức tài khác theo quy định pháp luật… (khoản Điều 22 Luật đầu tư 2005) Dựa vào quy định thương nhân tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp tồn hình thức sau: Công ty cổ phần, Công ty TNHH, Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân, Hợp tác xã, Tổ chức tín dụng…và tổ chức khác theo quy định pháp luật Trong loại hình doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Như vậy, khẳng định bên tham gia đấu thầu phải pháp nhân hạn chế nhiều đối tượng tham gia vào đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, phạm vi chủ thể quan hệ đấu thầu bị bó hẹp, cá nhân tham gia vào quan hệ đấu thầu với tư cách bên tham gia đấu thầu (bên dự thầu) có tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp doanh nghiệp tư nhân khơng thể trở thành bên dự thầu khơng có tư cách pháp nhân Quan điểm không hợp lý, từ phân tích ta thấy chủ thể kinh doanh pháp nhân chắn thương nhân thương nhân chưa pháp nhân Điều có nghĩa phạm vi chủ thể thương nhân rộng, bao gồm pháp nhân, phạm vi pháp nhân hẹp hơn, tổ chức coi pháp nhân đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 84 Bộ luật dân 2005 Thay liệt kê “pháp nhân” dạng thương nhân Luật thương mại 1997, Luật thương mại 2005 đưa loại hình “tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp” đắn So với Luật thương mại 1997, Luật thương mại 2005 bỏ quy định điều kiện để trở thành thương nhân trường hợp không công nhận thương nhân (Điều 17, 18 Luật thương mại 1997) Ngoài ra, phạm vi đối tượng coi thương nhân Luật thương mại mở rộng, khơng bó hẹp đối tượng coi thương nhân Luật cũ (Khoản Điều Luật thương mại 1997 quy định: “Thương nhân bao gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh hoạt động thương mại cách thường xuyên”) Những quy định điểm tiến bộ, tạo thơng thống, thuận lợi cho chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật thương mại nói chung đấu thầu hàng hóa, dịch vụ nói riêng Như vậy, khẳng định bên tham gia đấu thầu phải pháp nhân sai DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại, tập 2, Nxb CAND, Hà Nội, 2006 Luật thương mại 2005 Đặng Phương Nhung, Khóa luận tốt nghiệp, Tìm hiểu pháp luật hành đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Việt Nam, Hà Nội, 2006 Trần Thị Hồng Nhung, Luận văn thạc sĩ luật học, Các quy định thương nhân theo Luật thương mại Việt Nam năm 2005, Hà Nội, 2006 ... đối tượng coi thương nhân Luật thương mại mở rộng, khơng bó hẹp đối tượng coi thương nhân Luật cũ (Khoản Điều Luật thương mại 1997 quy định: Thương nhân bao gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác,... pháp” đắn So với Luật thương mại 1997, Luật thương mại 20 05 bỏ quy định điều kiện để trở thành thương nhân trường hợp không công nhận thương nhân (Điều 17, 18 Luật thương mại 1997) Ngoài ra, phạm... phạm vi pháp nhân hẹp hơn, tổ chức coi pháp nhân đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 84 Bộ luật dân 20 05 Thay liệt kê “pháp nhân dạng thương nhân Luật thương mại 1997, Luật thương mại 20 05 đưa loại