Pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở việt nam

DNNN sau chuyển đổi sẽ có một hành lang pháp lý rộng hơn, tựchủ cao hơn, năng động hơn, tuy nhiên việc chuyển đổi này cũng tạo ranhững lỗ hổng pháp lý như việc thực hiện quyền và nghĩa v

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NINH THỊ HẠNH

PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ VỐN NHÀ NƯỚC ĐẦU TƯ

VÀO DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Lan Hương

HÀ NỘI - 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn ch•a từng

đ•ợc ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác.

Tác giả luận văn

Ninh Thị Hạnh

MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN

MỤC LỤC

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

DANH MỤC CÁC SƠ ĐỒ DANH

MỤC CÁC BIỂU ĐỒ

MỞ ĐẦU

1 Chương 1: LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ VỐN NHÀ NƯỚC ĐẦU TƯ VÀO DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH 6

1.1 Khái quát về vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

6 1.1.1 Khái niệm vốn 6

1.1.1.1 Vốn của chủ sở hữu 7

1.1.1.2 Vốn nợ của doanh nghiệp 9

1.1.2 Khái niệm vốn nhà nước 10

1.1.3 Đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước tại doanh nghiệp

13 1.2 Pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

16 1.2.1 Khái niệm và nguyên tắc điều chỉnh pháp luật quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

16 1.2.2 Nội dung quản lý vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp

21 1.2.3 Vai trò pháp luật quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

28 1.3 Mô hình quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở một số nước 29 1.3.1 Mô hình của Trung Quốc 31

1.3.2 Mô hình của Singapore 34

1.3.3 Mô hình của New Zealand 36

Kết luận chương 1

40

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ VỐN NHÀ NƯỚC ĐẦU

TƯ VÀO DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 41

2.1 Thực trạng pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ởViệt Nam 412.1.1 Quy định về đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước đầu tư vào doanh

nghiệp ở Việt Nam

42

2.1.2 Quy định về quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ởViệt Nam 532.1.3 Quy định về phân phối lợi nhuận của doanh nghiệp có vốn đầu tư nhà nước 58

2.1.4 Quy định về giám sát đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp 61

2.2 Mô hình quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam 68

Kết luận chương 2

92

Chương 3: ĐỊNH HƯỚNG VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT

VỀ QUẢN LÝ VỐN NHÀ NƯỚC ĐẦU TƯ VÀO DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT

NAM 93

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vàodoanh nghiệp ở Việt Nam 933.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tưvào doanh nghiệp ở Việt Nam 953.2.1 Ban hành Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất kinhdoanh 953.2.2 Quy định đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước 993.2.3 Quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp 103

Kết luận chương 3

111

KẾT LUẬN 112

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 113

DANH MỤC CÁC SƠ ĐỒ

Số hiệu

sơ đồ

2.1 Đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước 48

DANH MỤC CÁC BIỂU ĐỒ

Số hiệu

biểu đồ

2.1 Tăng trưởng tài sản, lợi nhuận của SCIC 70

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Doanh nghiệp là công cụ thực hiện chính sách công nghiệp hóa,chuyển đổi cơ cấu kinh tế lên bước phát triển cao hơn, giá trị gia tăng caohơn Ngoài ra, kinh tế nhà nước, bao gồm doanh nghiệp, giữ vai trò chủ đạotrong nền kinh tế, nên doanh nghiệp vẫn luôn luôn được coi là xương sốngcủa nền kinh tế

Với vị trí và vai trò quan trọng, các doanh nghiệp nhà nước luôn nhậnđược sự ưu ái về vốn đầu tư để thực hiện các hoạt động kinh doanh nhằmgiữ vững vai trò tiên phong về mặt kinh tế cũng như chính trị, xã hội Tuynhiên trên thực tế hoạt động của các doanh nghiệp được đầu tư vốn bởi nhànước trong thời gian qua có nhiều bất cập, không phù hợp với thực tễn vàkhông mang lại hiệu quả trong việc quản lý vốn nhà nước đầu tư tại doanhnghiệp Mặc dù được trao cho những đặc quyền, ưu đãi về vốn, tài nguyên

và được bảo hộ vô điều kiện, nhưng các con số thống kê chính thức chothấy, đóng góp DNNN góp vốn đầu tư trong nền kinh tế không đáng kể Theo

số liệu từ Trung tâm thông tn và dự báo kinh tế - xã hội quốc gia (Bộ Kếhoạch và Đầu tư), vốn đầu tư của khu vực kinh tế nhà nước luôn chiếm tỷtrọng cao trong tổng vốn đầu tư phát triển toàn xã hội, ngược lại theo số liệucủa Tổng cục Thống kê, "thành tch" nộp ngân sách của DNNN góp vốn lại khákhiêm tốn Từ năm 2000 đến 2008, thu ngân sách từ các DNNN góp vốn giảm

từ 21,7% xuống còn 6,43%, trong khi của khu vực tư nhân tăng từ 11,61 % lên20,96 % Cũng theo các báo cáo kiểm toán tài chính với các doanh nghiệp vừaqua, chúng ta được biết tới những doanh nghiệp lớn như Tập đoàn Cao suViệt Nam, Tổng công ty Cơ khí Xây dựng, Tổng công ty Công trình giao thông

6, Tổng Công ty Cà phê,… hay Vinashin, Vinaline điển hình cho việc sử dụng

vốn nhà nước kém hiệu quả, thực trạng thua lỗ, nợ đọng lên tới những con

số lớn, gây ra sự

đáng lo ngại cho các cá nhân nói chung cũng như các tổ chức, doanh

nghiệp, các cơ quan có thẩm quyền về việc đầu tư vốn cho DNNN góp vốn

Bên cạnh đó, ngày 01/07/2010 Luật DNNN 2003 chính thức hết hiệulực, Chính phủ đã ban hành các văn bản pháp lý hướng dẫn cổ phần hóa,chuyển đổi DNNN sang các loại hình doanh nghiệp phù hợp với nền kinh tếthị trường DNNN sau chuyển đổi sẽ có một hành lang pháp lý rộng hơn, tựchủ cao hơn, năng động hơn, tuy nhiên việc chuyển đổi này cũng tạo ranhững lỗ hổng pháp lý như việc thực hiện quyền và nghĩa vụ trách nhiệmhữu hạn của chủ sở hữu tại các công ty mới chuyển đổi sang mô hình công tyTNHH một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu theo Nghị định25/2010/NĐ-CP chưa có quy định pháp lý nào điều chỉnh, dù đã chuyểnđổi về mô hình, nhưng thực chất đó vẫn là doanh nghiệp hoạt động bằngvốn của nhà nước, tuy nhiên trên danh nghĩa lại là doanh nghiệp hoạtđộng dưới sự điều chỉnh của Luật Doanh Nghiệp 2005, việc khuyết thiếu quyđịnh pháp lý cụ thể trên dẫn tới nhà nước vẫn phải quản lý chặt chẽ hơn,khác với các doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp

Xuất phát thực trạng quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

việc nghiên cứu đề tài "Pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam" là cần thiết và có ý nghĩa lý luận và thực tễn.

2 Tình hình nghiên cứu

Nghiên cứu được coi là sớm nhất và sâu nhất về vấn đề vốn trong cổ

phần hóa DNNN được tác giả Lê Chi Mai thực hiện năm 1993 "vấn đề vốn trong cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước" (1993), trong đó tác giả đã

nêu lên bức tranh về khủng hoảng vốn trong kinh tế quốc doanh mà có thểgiải quyết bằng cách cổ phần hóa, đồng thời tác giả cũng đề xuất các kiếnnghị về các điều kiện để hình thành mô hình tạo vốn và quản lý vốn trong cácDNNN trong kinh tế quốc doanh mà có thể giải quyết bằng cách cổ phần hóa

Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ năm 2009 của Bộ tài Chính do

PGS.TS Nguyễn Đăng Nam làm chủ nhiệm đề tài "Chính sách và cơ chế quản lý vốn nhà nước tại các doanh nghiệp giai đoạn đến 2020", tuy nhiên

đề tài nghiên cứu khoa học mới chỉ đề cập chính sách quản lý vốn nhà nướctại doanh nghiệp trên góc độ quản lý nhà nước mà không nghiên cứu trêngóc độ quản lý của chủ sở hữu

Luận án tiến sĩ "Đổi mới cơ chế quản lý vốn và tài sản đối với Tổng công ty 91 phát triển theo mô hình tập đoàn kinh doanh ở Việt Nam" của tác

giả Nguyễn Xuân Nam, năm 2005 Nội dung chủ yếu của công trình là đánhgiá thực trạng và đề xuất giải pháp đổi mới cơ chế quản lý vốn và tài sản củacác tổng công ty 91 phát triển theo mô hình tập đoàn kinh doanh ở Việt Nam

Tóm lại, các nghiên cứu về vốn nhà nước và quản lý vốn nhà nước đãđược thực hiện trong thời gian qua Tuy nhiên, các nghiên cứu điển hình nêutrên mới chỉ tiếp cận dưới góc độ kinh tế về quản lý vốn, hoặc trong phạm vimột doanh nghiệp cụ thể Vì vậy, chưa khái quát được một bức tranhtoàn cảnh về công tác quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở ViệtNam, cũng như chính sách pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vàodoanh nghiệp ở Việt Nam, điều đó dẫn đến việc thiếu các căn cứ quan trọng

để chính phủ Việt Nam thiết lập khuôn khổ chính sách để thực hiện tốt vaitrò quản lý đối với các doanh nghiệp có vốn nhà nước đầu tư Trong bối cảnh

đó, tác giả đã chọn "Pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanhnghiệp ở Việt Nam" là đề tài nghiên cứu

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Mục đích nghiên cứu của luận văn:

Thứ nhất, luận văn làm rõ những vấn đề lý luận về vốn nhà

nước, thẩm quyền chủ sở nhà nước trong hoạt động quản lý, sử dụng vốnnhà nước đầu tư tại doanh nghiệp, phân phối lợi nhuận vốn nhà nước đầu tưvào doanh nghiệp, giám sát vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

Thứ hai, luận văn đánh giá thực trạng pháp luật về quản lý vốn

nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp từ góc độ thực hiện quyền chủ sở hữu nhànước

Thứ ba, trên cơ sở luận cứ khoa học đã được nghiên cứu, luận văn

đưa ra định hướng và một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về quản lý vốnnhà nước đầu tư tại doanh nghiệp ở Việt Nam

Nhiệm vụ của luận văn:

- Xác định nội dung và làm rõ một số vấn đề lý luận về khái niệm,định nghĩa có liên quan tới đầu tư vốn nhà nước vào hoạt động kinh doanh,thẩm quyền chủ sở hữu nhà nước trong các hoạt động quản lý, sử dụngvốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp, phân phối lợi nhuận vốn nhà nướcđầu tư vào doanh nghiệp, hoạt động giám sát vốn nhà nước đầu tư vàodoanh nghiệp, khái lược quy định pháp luật về hoạt động quản lý vốn nhànước đầu tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam

- Phân tích, làm rõ các hạn chế, bất cập, đánh giá thực trạng pháp luật

về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam

- Từ những vướng mắc, bất cập giữa lý luận và thực trạng đưa ra một

số kiến nghị hoàn thiện pháp luật quản lý vốn nhà nước đầu tư vào

doanh nghiệp ở Việt Nam

4 Phương pháp nghiên cứu

Trên cơ sở vận dụng những quan điểm, phương pháp luận của triếthọc, của lý luận chung về nhà nước và pháp luật, để làm cơ sở cho việc xây

dựng và hoàn thiện pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vàodoanh nghiệp hiện nay, luận văn thực hiện phương pháp nghiên cứu khoahọc kết hợp lý luận và thực tiễn, bằng việc sử dụng tổng hợp các phươngpháp cụ thể như phân tích, tổng hợp, so sánh, diễn giải, quy nạp, thống kê,thực tễn luận văn đánh giá đúng đắn và khách quan các hiện tượng vàcác quá trình kinh tế, những chính sách và biện pháp đã và đang thựchiện làm cơ sở đề xuất các quan điểm và giải pháp có ý nghĩa thực tễn.

5 Phạm vi nghiên cứu

Phạm vi nghiên cứu của đề tài chỉ tập trung vào các vấn đề liên quantới lý luận về vốn góp của nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp, pháp luật vềquản lý vốn góp của nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam,thực trạng pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ởViệt Nam hiện nay từ góc độ thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước vàđưa ra một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu

tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần lời mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nộidung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Lý luận cơ bản về vốn nhà nước đầu tư vào doanh

nghiệp và pháp luật điều chỉnh

Chương 2: Thực trạng pháp luật về vốn nhà nước đầu tư vào doanh

nghiệp ở Việt Nam

Chương 3: Định hướng và một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về

quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp ở Việt Nam

Chương 1

LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ VỐN NHÀ NƯỚC ĐẦU TƯ VÀO DOANH

NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH

1.1 Khái quát về vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm vốn

Theo Từ điển Luật học, vốn là tiền, tài sản, quyền tài sản trị giá đượcthành tiền có thể sử dụng trong kinh doanh, khả năng sử dụng được trongkinh doanh là tiêu chí cơ bản để đánh giá tiền, tài sản, quyền tài sản trị giáđược thành tiền có giá trị là vốn, đối với tiền phải tích tụ đến mức nhất địnhthì mới có thể sử dụng trong kinh doanh với tư cách là vốn, đối với tài sảnnếu chỉ thuần túy có giá trị và giá trị sử dụng mà không có khả năng chuyểnđổi thành tền và sử dụng trong kinh doanh thì cũng không có giá trị là vốn,đối với các quyền tài sản, nếu không có khả năng chuyển đổi thành tiền mặt

để hạch toán trong kinh doanh thì không thể dùng để đầu tư nên cũng khôngđược xem là vốn Vốn là tiền để thực hiện các hoạt động đầu tư, cơ chế hìnhthành vốn và sử dụng vốn của các tổ chức, cá nhân được quy định trongnhiều văn bản pháp luật như: Luật ngân sách nhà nước, Luật doanh nghiệp,

Bộ luật dân sự [45, tr 857 ]

Vốn là điều kiện cần thiết để tiến hành hoạt động kinh doanh [37, tr.258] Vốn trong doanh nghiệp có thể là vốn góp của chủ sở hữu hoặc vốn nợ.Vốn của chủ sở hữu hình thành từ vốn góp khi thành lập doanh nghiệp và giatăng từ lợi nhuận sau thuế trong quá trình kinh doanh, theo Luật doanhnghiệp

2005, để bắt đầu hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải đăng ký kinhdoanh, trong đó có đăng ký về vốn điều lệ Vốn điều lệ do các sáng lập viêngóp hoặc cam kết góp khi thành lập doanh nghiệp Vốn điều lệ là tổng giá trị

bằng tền của tổng tài sản ban đầu góp vào doanh nghiệp, vốn này có thểtồn

tại dưới dạng tài sản cố định hữu hình, tài sản vô hình và tiền mặt v.v ,được sử dụng để sản xuất hàng hóa hoặc cung cấp dịch vụ Trong quá trìnhkinh doanh khoản lợi nhuận phát sinh bằng chênh lệch giữa tổng doanh thu

và tổng chi phí sẽ làm tăng vốn của chủ sở hữu và được sử dụng để trích lậpmột số quỹ từ lợi nhuận sau thuế ngoài vốn điều lệ ban đầu

1.1.1.1 Vốn của chủ sở hữu

Theo quy định tại Điều 17 Hiến pháp năm 1992 sửa đổi, bổ sung năm2001: phần vốn và tài sản do nhà nước đầu tư vào các xí nghiệp thuộc sởhữu toàn dân, quy định này chỉ ra quyền sở hữu toàn dân đối với vốn vàtài sản góp vào xí nghiệp, doanh nghiệp mà không xác định quyền sở hữutoàn dân đối với doanh nghiệp

Khi nhà nước đầu tư thành lập doanh nghiệp, vốn của chủ sở hữu banđầu được xác định dựa trên quyết định giao vốn để hình thành vốn điều lệcủa doanh nghiệp Trong trường hợp vốn điều lệ chưa được góp đủ thìvốn của chủ sở hữu là vốn thực góp của nhà nước Ngoài nguồn vốntrên, doanh nghiệp có thể được quản lý, sử dụng đất đai và các tài sản khác

do nhà nước giao, những tài sản này được doanh nghiệp sử dụng trongquá trình kinh doanh, đây chính là lợi thế kinh doanh về tài sản của các công

ty nhà nước so với các công ty khác không được giao quản lý vốn và tài sảncủa nhà nước Tùy thuộc cấu trúc sở hữu và loại hình doanh nghiệp mà sựhình thành vốn của chủ sở hữu trong các doanh nghiệp có các đặc trưngkhác biệt: theo pháp luật hiện hành, nhà nước có thể góp 100% vốn điều lệ

để thành lập công ty một thành viên, theo đó, pháp nhân công ty một thànhviên nhà nước có vốn của chủ sở hữu nhà nước, vốn điều lệ được tách bạchvới vốn và tài sản khác của doanh nghiệp do được nhà nước cho vay, giaohoặc cho thuê Vốn điều lệ trong công ty cổ phần được chia thành nhiều

phần bằng nhau gọi là cổ phần Tại thời điểm thành lập, các cổ đông sáng lậpthỏa thuận trong hợp đồng góp

vốn thành lập công ty về số cổ phần dự định phát hành số cổ phần nắmgiữ của các cổ đông sáng lập Về bản chất, phát hành cổ phần là hành vi pháp

lý nhằm tạo lập vốn điều lệ Vốn điều lệ hình thành bằng tiền bán cổ phầnphổ thông và cổ phần ưu đãi theo nghị quyết của đại hội đồng cổ đông

Trong quá trình kinh doanh, vốn chủ sở hữu có thể gia tăng bằng việctrích lập các quỹ từ lợi nhuận sau thuế của doanh nghiệp Vốn điều lệ có thểtăng lên theo quyết định của cơ quan có thẩm quyền về chuyển phầnlợi nhuận dựa trên phần vốn của nhà nước hoặc điều chuyển vốn từ doanhnghiệp khác, hoặc chuyển từ Quỹ hỗ trợ sắp xếp doanh nghiệp do Tổng công

ty Đầu tư và Kinh doanh vốn của nhà nước quản lý và sử dụng theo quy địnhcủa pháp

luật

Trong trường hợp công ty một thành viên nhà nước kinh doanh có lãi,phần lợi nhuận được phân chia theo vốn công ty tự huy động và phần vốnđầu tư của nhà nước Có thể thấy, lợi nhuận phát sinh từ hoạt động kinhdoanh của công ty một thành viên nhà nước có thể làm gia tăng lợi ích củachủ sở hữu nhà nước trong hoạt động đầu tư và làm gia tăng vốn của chủ sởhữu tại công ty một thành viên nhà nước thông qua quyết định tăng vốn điều

lệ của công ty bằng lợi nhuận để lại của nhà nước Phần lợi nhuận phát sinh

từ phần vốn tự huy động được sử dụng để trích lập các quỹ làm gia tăng vốnchủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp, chẳng hạn, công ty một thành viênnhà nước có quyền trích lập quỹ đầu tư phát triển, quỹ rủi ro, quỹ khenthưởng, quỹ phúc lợi Các quỹ đầu tư phát triển và quỹ rủi ro hình thành từlợi nhuận trong kinh doanh thuộc sở hữu của công ty một thành viên nhànước và thuộc chủ sở hữu nhà nước nói chung Trong CTCP, vốn của chủ sởhữu có thể tăng lên từ khoản thặng dư vốn phát sinh Trường hợp công typhát hành cổ phần và bán theo phương thức đấu giá, ngoài khoản tiền thu

được khoản chênh lệch giữa giá thị trường và mệnh giá Theo hướng dẫncủa Bộ tài chính thì khoản chênh lệch

này được gọi là thặng dư vốn Mặc dù khoản thặng dư này không được tínhtrong vốn điều lệ tại thời điểm thu tiền bán cổ phần nhưng là một bộ phậncấu thành vốn của chủ sở hữu

1.1.1.2 Vốn nợ của doanh nghiệp

Trong quá trình hoạt động, ngoài sử dụng vốn của chủ sở hữu, doanhnghiệp phải tạo lập các nguồn vốn khác từ phát hành trái phiếu vay ngânhàng hoặc các tổ chức, cá nhân khác để mở rộng đầu tư hoặc bổ sung vốnlưu động, đây gọi là vốn nợ, cả vốn của chủ sở hữu và vốn nợ đều tạo nên tàisản của doanh nghiệp

Vốn nợ là vốn mà doanh nghiệp vay các tổ chức, cá nhân hoặc muachịu hàng hóa hoặc dịch vụ của đối tác, thông thường, các doanh nghiệp

có thể vay tổ chức tín dụng, chiết khấu giấy tờ có giá tại tổ chức tín dụng,hoặc được ứng tiền qua tài khoản Ngoài ra, doanh nghiệp có thể vay của cácdoanh nghiệp, công ty bảo hiểm, các tổ chức, cá nhân khác thông qua hợpđồng vay hoặc phát hành trái phiếu [24, tr 55]

Về nguyên tắc, doanh nghiệp có thể vay vốn để bổ sung vốnhoạt động hoặc đầu tư dự án, vốn vay dài hạn trên một năm thường đượcdùng để đầu tư vào tài sản cố định, còn vốn vay ngắn hạn dưới một nămdùng để bổ sung vốn lưu động

Trên thực tế, khoản vay chủ yếu của doanh nghiệp là vay từ ngânhàng thương mại Tùy từng trường hợp ngân hàng thương mại có thể buộcdoanh nghiệp vay phải có tài sản bảo đảm, doanh nghiệp có thể sử dụng tàisản của chính mình để bảo đảm cho khoản vay hoặc nhận bảo lãnh của cácdoanh nghiệp, tổ chức tín dụng khác để vay vốn từ các ngân hàng thươngmại

Ngoài ra doanh nghiệp có thể thỏa thuận vay vốn từ các tổ chức, cánhân khác để huy động vốn, thỏa thuận vay phải tuân thủ các quy định của

Bộ luật dân sự trong đó có quy định về giới hạn lãi suất cho vay Bên cạnhđó,

doanh nghiệp có thể huy động vốn bằng phát hành trái phiếu, đây là hìnhthức áp dụng phổ biến ở các nước có nền kinh tế thị trường phát triển ởnước ta, hình thức phát hành này thường được các doanh nghiệp có uy tínthực hiện, trong phát hành trái phiếu, doanh nghiệp chủ động quyết địnhkhoản vay, mệnh giá trái phiếu, lãi suất vay trên cơ sở pháp luật Việcphát hành trái phiếu phải đáp ứng các điều kiện phát hành theo quy địnhcủa pháp luật nhằm bảo vệ quyền lợi của người sở hữu trái phiếu Cũnggiống như vay vốn từ ngân hàng, vấn đề đảm bảo khả năng hoàn trả vốn vayđặt ra, theo đó doanh nghiệp có thể phát hành trái phiếu có bảo đảm bằngtài sản của chính doanh nghiệp của mình hoặc được bảo lãnh bằng tài sảncủa bên thứ ba

1.1.2 Khái niệm vốn nhà nước

Vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp có những đặc điểm chung củavốn kinh doanh và có những đặc điểm riêng của vốn thuộc sở hữu nhà nước

Những đặc điểm chung của vốn kinh doanh là: vốn là một loại hànghóa đặc biệt; vốn phải đại diện cho một lượng tài sản thực; vốn đượcbiểu hiện bằng tiền dùng vào đầu tư, kinh doanh với mục đích sinh lời; vốnluôn gắn liền với chủ sở hữu nhất định

Chủ sở hữu vốn trong các doanh nghiệp là những người đầu tư vốn

để hình thành hoặc phát triển mở rộng doanh nghiệp Tùy theo từng loạihình doanh nghiệp khác nhau mà chủ thể sở hữu trong doanh nghiệp có thểkhác nhau Sự khác biệt giữa vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp với vốnđầu tư của các chủ sở hữu khác chính là ở đặc điểm sở hữu nhà nước củavốn so với các chủ thể sở hữu khác, chủ thể sở hữu nhà nước có những đặcđiểm khác biệt

Thứ nhất, nhà nước là một hệ thống phức tạp, trong đó về mặt tổ

chức nhà nước bao gồm nhiều cơ quan và bộ máy quản lý khác nhau Do

đó, khi bàn tới nhà nước như một chủ thể sở hữu thì chủ thể này khó xácđịnh cụ thể Hầu hết các quốc gia trên thế giới đều quan niệm và quy định

cơ quan hành

pháp (Chính phủ) thống nhất thực hiện các chức năng chủ sở hữu đối với vốnnhà nước đầu tư tại doanh nghiệp Tuy nhiên về bản chất, Chính phủ cũngchỉ là chủ sở hữu được ủy quyền, chủ sở hữu đó cũng không có đầy đủ cácđặc điểm và quyền của chủ sở hữu đích thực

Thứ hai, quan niệm về chủ sở hữu vốn nhà nước cũng rất khác nhau

ở các hệ thống kinh tế khác nhau Có quốc gia chỉ coi nhà nước Trungương mới là chủ thể sở hữu nhà nước, còn các chính quyền địa phương thìkhông có vai trò này Hiện nay Việt Nam lại coi chủ thể sở hữu nhà nước làtoàn bộ hệ thống nhà nước từ cấp Trung ương đến địa phương

Thứ ba, do chủ thể sở hữu nhà nước có nhiều cấp quản lý từ

trung ương đến địa phương nên việc thực hiện quyền quản lý, giám sát sửdụng vốn nhà nước thường được thực hiện thông qua bộ máy hành chính

Cơ chế trách nhiệm cá nhân, động cơ để đạt được mục têu và áp lực kiểmtra, giám sát không được rõ ràng như đối với các chủ thể sở hữu khác, vì vậythường có sự buông lỏng quản lý việc quản lý vốn nhà nước đầu tư vàodoanh nghiệp

Thứ tư, từ đặc điểm nhà nước đầu tư vốn không chỉ có mục têu

kinh tế mà còn có mục tiêu chính trị, an ninh, văn hóa, xã hội, nên việc đầu

tư, sử dụng vốn nhà nước của chủ sở hữu nhà nước khó phân định rõ ràng,dẫn tới tình trạng đầu tư dàn trải thua lỗ

Trong nền kinh tế thị trường, nhà nước cũng là một chủ thể đầu tư,việc nhà nước đầu tư vốn và các doanh nghiệp đã hình thành nên khái niệmvốn nhà nước Cụ thể, tại khoản 10, Điều 3, Luật Đầu tư quy định: "vốn nhànước là vốn đầu tư phát triển từ ngân sách nhà nước, vốn tn dụng nhà nướcbảo lãnh, vốn tín dụng đầu tư phát triển của nhà nước và vốn đầu tư khác củanhà nước" [32]

Tại Điều 3, Nghị định 71/2013/NĐ-CP Nghị định về đầu tư vốn nhànước vào doanh nghiệp và quản lý tài chính đối với doanh nghiệp donhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, thì "vốn nhà nước tại doanh nghiệp"

là vốn

đầu tư trực tiếp từ ngân sách nhà nước, các quỹ tập trung của nhà nước khithành lập doanh nghiệp và bổ sung trong quá trình hoạt động kinh doanh;các khoản phải nộp ngân sách được trích để lại; nguồn quỹ đầu tư phát triểntại doanh nghiệp; quỹ hỗ trợ sắp xếp doanh nghiệp; vốn nhà nước được tếpnhận từ nơi khác chuyển đến; giá trị quyền sử dụng đất, quyền sử dụng tàinguyên Quốc gia được nhà nước giao và ghi tăng vốn nhà nước cho doanhnghiệp; các tài sản khác theo quy định của pháp luật được nhà nước giao chodoanh nghiệp Bên cạnh đó còn có giải thích về "vốn nhà nước đầu tưtại doanh nghiệp khác" là vốn nhà nước góp ở CTCP, công ty TNHH hai thànhviên trở lên do Bộ quản lý ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh làm chủ sở hữu

Đối với nguồn vốn ngân sách nhà nước: đây chính là nguồn chi phát

triển kinh tế - xã hội của ngân sách nhà nước, đó là một nguồn vốn đầu

tư quan trọng trong chiến lược phát triển kinh tế - xã hội của mỗi quốc gia.Các khoản chi kinh tế - xã hội được pháp luật thừa nhận hiện nay gồm: chiđầu tư xây dựng các công trình kết cấu hạ tầng kinh tế - xã hội và các khoảnchi đầu tư phát triển khác; chi đầu tư và hỗ trợ các doanh nghiệp, tổ chứckinh tế, các tổ chức tài chính của nhà nước; chi để nhà nước góp vốn cổ phầnhoặc liên doanh và các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực cần có sựtham gia của nhà nước; chi bổ sung dự trữ nhà nước…[41, tr 82]

Nguồn vốn đầu tư từ doanh nghiệp nhà nước: được xác định là thành

phần chủ đạo trong nền kinh tế, các DNNN vẫn nắm giữ một khối lượng vốnkhá lớn Mặc dù vẫn còn một số hạn chế nhưng đánh giá một cách công bằngthì khu vực thì khu vực kinh tế nhà nước với sự tham gia của các DNNN vẫnđóng một vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần.Với chủ trươngtếp tục đổi mới DNNN, hiệu quả hoạt động của khu vực kinh tế này ngàycàng được khẳng định, tích lũy của các DNNN ngày càng gia tăng và đónggóp đáng kể vào tổng quy mô vốn đầu tư của toàn xã hội

1.1.3 Đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước tại doanh nghiệp

Theo quy định của pháp luật, nhà nước là chủ sở hữu vốn nhà nước

Chính phủ thống nhất tổ chức thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở

hữu đối với vốn nhà nước Thủ tướng chính phủ ủy quyền cho các bộliên quan thực hiện một số quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu đối vớivốn nhà nước đầu tư trong doanh nghiệp

Thủ tướng chính phủ phân công, phân cấp thực hiện các quyền

và nghĩa vụ của chủ sở hữu cho các cơ quan, tổ chức đại diện chủ sở hữusau đây: Bộ quản lý ngành, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; Bộtài chính thực hiện một số quyền, nghĩa vụ đại diện chủ sở hữu; Hội đồngquản trị tập đoàn, tổng công ty nhà nước; SCIC Quyền và nhiệm vụ của đạidiện chủ sở hữu vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp sau cổ phần hóathực hiện theo quy định của Luật doanh nghiệp

Người trực tếp đại diện phần vốn nhà nước hoặc người đại diện theo

ủy quyền tại doanh nghiệp sau cổ phần hóa do đại diện chủ sở hữu vốn nhànước cử để thực hiện quyền của cổ đông phần vốn nhà nước trong doanhnghiệp Người đại diện vốn nhà nước trong doanh nghiệp sau cổ phần hóađược đại diện chủ sở hữu giới thiệu để ứng cử chức danh ban quản lý, điềuhành hoặc ban kiểm soát tại doanh nghiệp sau cổ phần hóa, được thaymặt chủ sở hữu tham dự và biểu quyết các vấn đề liên quan đến quyền cổđông trong các kỳ họp đại hội cổ đông, HĐQT doanh nghiệp sau cổ phầnhóa Người đại diện chịu trách nhiệm hướng doanh nghiệp hoạt động theođúng mục têu, định hướng của nhà nước và bảo toàn phát triển phần vốnnhà nước trong doanh nghiệp sau cổ phần hóa Người đại diện chịu tráchnhiệm trước chủ sở hữu về các nhiệm vụ được giao

Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước hay đối với doanh nghiệp

có một phần vốn nhà nước đầu tư, chế độ quản lý, sử dụng vốn và tài sảngắn

với việc thực hiện thẩm quyền của cơ quan chủ sở hữu, cơ quan quản lý và

cơ quan điều hành

Phân định thẩm quyền giữa cơ quan chủ sở hữu và cơ quan quản lý, điều hành:

+ Công ty TNHH một thành viên: theo Điều 63 Luật doanh nghiệp

2005, công ty một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một

cá nhân làm chủ sở hữu

Mô hình công ty một thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu theo Luậtdoanh nghiệp 2005 được áp dụng thành lập công ty một thành viên nhà nước,công ty con 100% do công ty một thành viên nhà nước thành lập và công tymột thành viên khác do công ty mẹ là CTCP, công ty TNHH không có vốnnhà nước hoặc không có vốn chi phối của nhà nước thành lập [24, tr 111]

Công ty một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu bao gồm công

ty do cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập gồm: công ty một thànhviên do Chính phủ quyết định thành lập; công ty do Bộ, UBND tỉnh quyếtđịnh thành lập; công ty mẹ một thành viên nhà nước đối với công ty con100% Phân chia thẩm quyền giữa các cơ quan chủ sở hữu và cơ quan quản

lý theo hai mô hình: cơ quan chủ sở hữu và Hội đồng thành viên, cơ quanchủ sở hữu và Chủ tịch công ty

+ Trường hợp công ty TNHH hai thành viên trở lên:

Trong công ty hai thành viên trở lên, hội đồng thành viên là cơ quanquyết định cao nhất của công ty Do cơ chế triệu tập họp định kỳ mộtnăm một lần và tổ chức họp bất thường nên quyền lực tập trung ở chủ tịchcông ty và tổng giám đốc hoặc giám đốc Hội đồng thành viên chỉ quyết địnhmột số nội dung quan trọng liên quan đến hoạt động tài chính của công tynhư dự án đầu tư, bán tài sản có giá trị lớn (Điều 17 Luật Doanh nghiệp2005)

Công ty hai thành viên trở lên ban hành Điều lệ quy định cụ thể về

thẩm quyền quyết định của chủ tịch công ty, tổng giám đốc hoặc giám đốc.Phạm vi thẩm quyền được ghi nhận trong điều lệ là căn cứ xác định tnhhợp lý và hợp pháp của quyết định quản lý, điều hành.

Trong công ty một thành viên, chủ sở hữu là tổ chức có quyền: quyếtđịnh các dự án đầu tư có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng tài sản được ghitrong báo cáo tài chính gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơnquy định tại điều lệ công ty; quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớnhơn

50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cái tài chính gần nhất của công tyhoặc một tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty; quyết định tăng vốnđiều lệ của công ty, chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ củacông ty cho tổ chức, cá nhân khác; quyết định thành lập công ty con, gópvốn vào công ty khác (khoản 1, điều 64) Hình thức quyết định dự án đầu tư

và bán tài sản gồm: trao quyền quyết định cho cơ quan chủ sở hữu và chophép chủ sở hữu quy định về phân chia thẩm quyền trong Điều lệ công ty

+ Trường hợp CTCP:

Trong CTCP, theo Luật doanh nghiệp , số lượng cổ đông tối thiểu là

ba, trên thực tế, số lượng cổ đông có thể rất đông do công ty phát hành cổphiếu ra công chúng để huy động vốn Với số lượng cổ đông lớn, tất cả cổđông không thể thực tếp tham gia quản lý, điều hành như trong CTCP có quy

mô nhỏ, bởi vậy, tách bạch giữa sở hữu và quản lý, và tách bạch giữa sởhữu và điều hành trở thành một nguyên tắc đặc trưng của CTCP Do cơ chếtriệu tập họp định kỳ một năm một lần và có thể tổ chức họp bất thường nênđại hội đồng cổ đông chỉ quyết định một số nội dung liên quan đến hoạtđộng tài chính của công ty như tăng giảm vốn điều lệ, quyết định đầu tưhoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản, quyếtđịnh phương án phân chia lợi nhuận hoặc chia cổ tức (Điều 96 Luật doanh

nghiệp 2005) HĐQT quyết định phương án đầu tư, dự án đầu tư ngoàithẩm quyền quyết

định của đại hội đồng cổ đông, thông qua hợp đồng mua bán tài sản có giátrị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tàichính

gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công tytrừ trường hợp giao dịch phải được đại hội đồng cổ đông chấp thuận(các điểm e, g khoản 2, Điều 108 Luật Doanh nghiệp 2005) Có thể thấy, vớithẩm quyền được giao, HĐQT chiếm vị trí trung tâm trong quyết định cácvấn đề kinh doanh của công ty [24, tr 115]

1.2 Pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp 1.2.1 Khái niệm và nguyên tắc điều chỉnh pháp luật quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

Quản lý vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp có thể hiểu là một hệthống các hình thức, phương pháp và các công cụ quản lý do nhà nước banhành để định hướng đầu tư, sử dụng và giám sát việc sử dụng có hiệu quả,bảo toàn và phát triển số vốn nhà nước đầu tư vào các doanh nghiệp

Pháp luật về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp đượchiểu là hệ thống những quy phạm pháp luật điều chỉnh những quan hệ xã hộiphát sinh trong hoạt động quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

Nguyên tắc điều chỉnh pháp luật quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

 Quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp

- Phân quyền trong quản lý vốn và tài sản của doanh nghiệp.

Với tư cách là chủ sở hữu, các tổ chức và cá nhân có thể trực tiếphoặc thông qua người đại diện để quản lý, sử dụng vốn và tài sản của doanhnghiệp nhằm đạt mục đích đề ra Phân định thẩm quyền quản lý, sử dụngvốn và tài sản trong doanh nghiệp gắn với các loại hình doanh nghiệp

Trong công ty một thành viên và công ty hai thành viên, người gópvốn là cá nhân có thể trực tiếp tham gia quản lý, điều hành còn tổ chứcgóp

vốn có thể cử người đại diện tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp Sựphân quyền của các cơ quan tổ chực nội bộ trong quản lý vốn được phânchia thành: phân quyền giữa cơ quan chủ sở hữu và cơ quan quản lý: phânquyền giữa cơ quan quản lý và cơ quan điều hành:

Phân quyền giữa cơ quan chủ sở hữu và cơ quan quản lý: Luật doanhnghiệp ở nước ta và luật công ty ở nhiều nước tư bản phát triển đều cóchung mục đích: xác định thẩm quyền của chủ sở hữu trong quyết địnhnhững vấn đề quan trọng của công ty; xác định phạm vi thẩm quyền của cơquan quản lý Ngoài ra, Luật cho phép cơ quan chủ sở hữu quyết định phạm

vi thẩm quyền của cơ quan quản lý bằng ghi nhận trong điều lệ doanhnghiệp Về mặt tài chính, sử dụng vốn và tài sản liên quan quyết định chiphí và hình thành doanh thu của doanh nghiệp, nên có thể nói, cơ quan vàngười có thẩm quyền quản lý và điều hành kinh doanh là chủ thể quyết địnhđến kết quả kinh doanh của doanh nghiệp

Phân quyền giữa cơ quan quản lý và cơ quan điều hành:

Đây là sự phân quyền nhằm giao quyền điều hành trong doanhnghiệp cho một hoặc một số người có năng lực điều hành, Luật doanh nghiệp

2005 nước ta quy định về phân tách giữa quản lý và điều hành thể hiện rõnét nhất trong quy định về thuê tổng giám đốc, theo đó, vị trí người điềuhành tách bạch với vị trí của người quản lý - thành viên HĐQT Bên cạnh

đó, Luật doanh nghiệp 2005 quy định cho phép chủ tịch HĐQT kiêm tổnggiám đốc hoặc giám đốc Ở đây sự phân quyền trở nên không rõ ràng khi haichức danh do một người nắm giữ

- Vốn và tài sản của doanh nghiệp phải được bảo toàn:

Về mặt tài chính, vốn là thể hiện bằng tiền của toàn bộ tài sản, khivốn bằng tiền đã chuyển thành tài sản, thì bảo toàn tài sản mang ý nghĩa

duy trì giá trị sử dụng của tài sản Theo nghĩa hẹp, bảo toàn vốn cũngchính là bảo