Ở nước ta trong suốt thời gian dài nền kinh tế nước ta được quản lý nặng về hiện vật. Phương thức trao đổi, phương pháp chủ yếu dựa trên cơ sở hiện vật. Chính sự trao đổi, phương pháp cứng nhắc đó làm mất đi tính năng động của nền kinh tế. Hiện nay, Nhà nước chủ trương phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa. Trong nền kinh tế thị trường, các đơn vị thuộc mọi thành phần kinh tế là người sản xuất hàng hóa, sản xuất kinh doanh với mục đích trao đổi trên thị trường thông qua giá trị để thu lời. Chính thị trường sẽ là nơi thừa nhận, định giá kết quả lao động các doanh nghiệp chứ không ngoài ai khác. Bởi vậy, quan hệ thị trường đích thực là quan hệ trong đó là người sản xuất và người tiêu dùng muốn đạt cái lợi về phía mình, cho nên cần lấy sự ngang giá làm tiêu chuẩn. Trong nền kinh tế thị trường không thể thiếu được vai trò của hợp đồng kinh tế. Hợp đồng kinh tế là cơ sở, căn cứ để xác định nhu cầu, xác định kế hoạch, điều này có thể nói hợp đồng kinh tế là công cụ mà Nhà nước phải sử dụng tốt để điều chỉnh các quan hệ kinh tế. Với công cuộc đổi mới nền kinh tế như hiện nay cũng như đổi mới pháp luật về hợp đồng kinh tế, em đã chọn đề tài: "Soạn thảo một bản hợp đồng kinh tế, phân tích những điều khoản chủ yếu của hợp đồng kinh tế. Trình bày một bản hợp đồng kinh tế ở một Doanh nghiệp Nhà nước".
Lời mở đầu Ở nước ta trong suốt thời gian dài nền kinh tế nước ta được quản lý nặng về hiện vật. Phương thức trao đổi, phương pháp chủ yếu dựa trên cơ sở hiện vật. Chính sự trao đổi, phương pháp cứng nhắc đó làm mất đi tính năng động của nền kinh tế. Hiện nay, Nhà nước chủ trương phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa. Trong nền kinh tế thị trường, các đơn vị thuộc mọi thành phần kinh tế là người sản xuất hàng hóa, sản xuất kinh doanh với mục đích trao đổi trên thị trường thông qua giá trị để thu lời. Chính thị trường sẽ là nơi thừa nhận, định giá kết quả lao động các doanh nghiệp chứ không ngoài ai khác. Bởi vậy, quan hệ thị trường đích thực là quan hệ trong đó là người sản xuất và người tiêu dùng muốn đạt cái lợi về phía mình, cho nên cần lấy sự ngang giá làm tiêu chuẩn. Trong nền kinh tế thị trường không thể thiếu được vai trò của hợp đồng kinh tế. Hợp đồng kinh tế là cơ sở, căn cứ để xác định nhu cầu, xác định kế hoạch, điều này có thể nói hợp đồng kinh tế là công cụ mà Nhà nước phải sử dụng tốt để điều chỉnh các quan hệ kinh tế. Với công cuộc đổi mới nền kinh tế như hiện nay cũng như đổi mới pháp luật về hợp đồng kinh tế, em đã chọn đề tài: "Soạn thảo một bản hợp đồng kinh tế, phân tích những điều khoản chủ yếu của hợp đồng kinh tế. Trình bày một bản hợp đồng kinh tế ở một Doanh nghiệp Nhà nước". Trong khuôn khổ một bài viết ngắn, và những hạn chế hiểu biết, chắc chắn bài tiểu luận không khỏi mắc phải những sai sót. Kính mong các thầy cô và bạn bè góp ý để bài viết của em được hoàn chỉnh hơn. Em xin chân thành cảm ơn! Phần I SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG KINH TẾ Cơ cấu chung của một bản hợp đồng thông thường gồm 4 phần chính, em xin được phân tích như sau: 1. Phần mở đầu Phần mở đầu là một phần của hợp đồng. Tùy thuộc vào loại hợp đồng mà các bên soạn thảo hợp đồng cho phù hợp. Có hai loại mở đầu khác nhau cho hai chủng loại hợp đồng đó là: - Hợp đồng ký kết giữa các cơ quan, tổ chức, đơn vị của Việt Nam - Hợp đồng ký kết giữa một bên là tổ chức của Việt Nam và một bên là tổ chức nước ngoài Phần mở đầu bao gồm: - Quốc hiệu: Là tên nước, chế độ chính trị của Nhà nước. Quốc hiệu là tiêu đề cần thiết cho những văn bản mà nội dung của nó mang tính pháp lý. Quốc hiệu được viết chính giữa 2/3 bên phải trang đầu tiên của hợp đồng. - Số và ký hiệu hợp đồng: Thường ghi dưới tên văn bản hợp đồng hoặc ở góc trái của văn bản hợp đồng. Số của hợp đồng được đánh cho từng năm, bắt đầu từ ngày 1-1 của năm đó. Phần ký hiệu hợp đồng thường là chữ viết tắt của tên chủng loại hợp đồng. - Tên hợp đồng: Thường lấy theo chủng loại cụ thể kèm theo đối tượng của hợp đồng, được ghi chữ to đậm ở chính giữa phía dưới quốc hiệu. - Những căn cứ xác lập hợp đồng: Phải nêu những văn bản pháp quy của Nhà nước điều chỉnh lĩnh vực hợp đồng. Phải nêu cả các văn bản hướng dẫn của các ngành, địa phương điều chỉnh lĩnh vực hợp đồng đó hoặc đối tượng hợp đồng. - Thời gian, địa điểm ký kết hợp đồng: Trong hợp đồng phải ghi rõ vấn đề này vì nó là mốc quan trọng đánh dấu thời điểm hợp đồng được hình thành trong thời gian, không gian cụ thể nào, là bằng chứng chứng minh sự giao dịch giữa các bên. Địa điểm ký kết hợp đồng là địa danh nơi các bên đàm phán, soạn thảo, ký kết hợp đồng, địa danh cần ghi cụ thể theo sự phân chia ranh giới hành chính hiện hành. Phần mở đầu của hợp đồng ký kết giữa một bên là tổ chức của Việt Nam với một bên là tổ chức của nước ngoài thông thường cũng giống như phần mở đầu của hợp đồng giữa các tổ chức của Việt Nam, tuy nhiên có một số đặc điểm kác như: không có quốc hiệu, trong phần căn cứ xác lập hợp đồng là phần các bên chọn luật áp dụng cho hợp đồng. 2. Phần thông tin về chủ thể hợp đồng - Tên chủ thể ký kết hợp đồng (có thể là cơ quan, đơn vị, tổ chức hoặc cá nhân). Cần ghi đúng tên trong giấy phép thành lập hợp pháp của chủ thể. - Địa chỉ của chủ thể hợp đồng: Là địa chỉ của trụ sở chính của pháp nhân. Yêu cầu ghi rõ số nhà, đường phố, xóm ấp, phường xã, quận, huyện, tỉnh, thành phố. - Điện thoại, Telex, Fax: Việc ghi số điện thoại, Telex, fax giúp các bên trao đổi thông tinh nhanh chóng hơn, giảm bớt chi phí đi lại . - Số tài khoản và tên Ngân hàng giao dịch: Đây là những thông tin cần thiết giúp việc thanh toán hợp đồng, đồng thời tạo điều kiện cho các bên kiểm tra khả năng tài chính của nhau. - Người đại diện ký kết hợp đồng: Pháp luật hiện hành qui định, mỗi bên chỉ cần 1 người đại diện hợp pháp ký kết hợp đồng, đó có thể là người đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền. 3. Phần nội dung của văn bản hợp đồng Nội dung của văn bản hợp đồng là tổng hợp các quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể hợp đồng: a. Điều khoản thường lệ: Là những điều khoản mà nội dung của nó đã được qui định trong các văn bản quy phạm pháp luật. Những nội dung này các bên có thể đưa vào hợp đồng nhằm khẳng định lại hoặc để làm tăng tầm quan trọng của nó hoặc cụ thể hóa, nhưng không được trái với qui định của pháp luật. b. Điều khoản chủ yếu: Là những điều khoản căn bản nhất của hợp đồng, nên bắt buộc các bên phải thỏa thuận ghi vào văn bản của hợp đồng. Nếu thiếu những điều khoản này thì coi như hợp đồng kinh tế chưa được ký kết, gồm: - Đối tượng của hợp đồng; - Chất lượng, chủng loại, quy cách, tính đồng bộ của sản phẩm, hàng hóa hoặc yêu cầu kỹ thuật của công việc; - Giá cả; - Bảo hành; - Điều kiện nghiệm thu, giao nhận; - Phương thức thanh toán; - Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; - Chuyển nhượng hợp đồng; - Giải quyết tranh chấp; - Các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng; Các điều khoản khác liên quan trực tiếp đến đặc điểm của từng loại hợp đồng kinh tế có thể là điều khoản chủ yếu của loại hợp đồng đó. c. Điều khoản tùy nghi: Là những điều khoản do các bên tự thỏa thuận với nhau khi chưa có qui định của Nhà nước hoặc đã có qui định của Nhà nước nhưng các been được phép vận dụng linh hoạt vào hoàn cảnh thực tế của các bên mà không trái với pháp luật. 4. Phần ký kết hợp đồng Phần này bao gồm các vấn đề chính sau đây: - Số lượng bản hợp đồng cần ký kết: Quan trọng là các bản hợp đồng phải đảm bảo nội dung giống nhau và có giá trị pháp lý như nhau. - Chữ ký của các bên: Mỗi bên chỉ cần ký vào văn bản hợp đồng, người đó chính là đại diện hợp pháp của các bên. - Đóng dấu của các bên: Thông thường hợp đồng ký kết giữa các đơn vị của Việt Nam với nhau thì có dấu đóng lên trên chữ ký của đại diện ký kết hợp đồng. 5. Phụ lục hợp đồng và các văn bản bổ sung hợp đồng a. Phụ lục hợp đồng: Việc lập văn bản phụ lục hợp đồng được áp dụng trong trường hợp các bên chủ thể hợp đồng cần chi tiết và cụ thể hóa các điều khoản của hợp đồng mà trong hợp đồng không thể hoặc không nên ghi chi tiết, cụ thể trong hợp đồng vì có thể nó làm phức tạp hoặc loãng nội dung của hợp đồng. Nguyên tắc chung là phụ lục hợp đồng được ký kết cùng thời điểm với hợp đồng và nội dung của phụ lục không được trái với hợp đồng. b. Văn bản điều chỉnh hợp đồng: Là một bộ phận của hợp đồng và có giá trị pháp lý như hợp đồng. Văn bản điều chỉnh có cơ cấu như văn bản hợp đồng kinh tế, cụ thể như sau: - Quốc hiệu; - Tên văn bản điều chỉnh hợp đồng; - Số văn bản (nếu cần); - Thời gian địa điểm lập văn bản điều chỉnh hợp đồng; - Những thông tin cần thiết về các chủ thể hợp đồng; - Lý do lập văn bản điều chỉnh hợp đồng; - Nội dung của văn bản điều chỉnh hợp đồng; - Cam kết của các bên; - Phạm vi điều chỉnh và thời hạn có hiệu lực của văn bản điều chỉnh hợp đồng. - Ký và đóng dấu văn bản điều chỉnh hợp đồng. c. Sự khác nhau giữa phụ lục hợp đồng và văn bản điều chỉnh hợp đồng: Phụ lục hợp đồng được soạn thảo cùng thời điểm với hợp đồng chính còn văn bản hợp đồng được soạn thảo trong quá trình thực hiện hợp đồng. Cơ cấu của văn bản điều chỉnh hợp đồng tương tự như cơ cấu của hợp đồng, còn cơ cấu của văn bản phụ lục hợp đồng đơn giản hơn, chỉ ghi căn cứ vào điều khoản của hợp đồng chính viện dẫn dẫn đến phụ lục. Phần II PHÂN TÍCH NHỮNG ĐIỀU KHOẢN CHỦ YẾU CỦA HỢP ĐỒNG 1. Các điều khoản liên quan đến số lượng, chất lượng của đối tượng hợp đồng - Tùy thuộc vào đối tượng của hợp đồng mà người soạn thảo có thể dùng đơn vị đo lường hợp pháp của Nhà nước như: kg, tạ, tấn, cái, chiếc, KW, KV, A, m, m 2 , m 3 , tấn/km, giờ, ngày, tháng, v.v để xác định số lượng của đối tượng hợp đồng. Trong trường hợp dùng phương pháp tính trọng lượng thì phải ghi cả trọng lượng tịnh và trọng lượng cả bì. Để tạo điều kiện thuận tiện cho các bên thực hiện hợp đồng có thể thỏa thuận tỷ lệ dung sai về số lượng, trong trường hợp cần thiết có thể qui định Bên bán hoặc Bên mua được sử dụng tỷ lệ dung sai đó. - Khi soạn thảo điều khoản về số lượng hàng hóa ta cũng cần lưu ý đến tỷ lệ hao hụt, tuy nhiên không phải hàng hóa nào cũng bị hao hụt, và không phải trong bất kỳ hợp đồng nào cũng phải qui định điều khoản về tỷ lệ hao hụt của hàng hóa. Thêm nữa, ta cũng cần chú ý đến điều khoản về giảm trọng lượng do rơi vãi khi hàng hóa thường hay rơi vãi như hàng hạt, hàng thể lỏng, hóa chất rắn dễ nóng chảy khi gặp nhiệt độ cao v.v - Khi soạn thảo điều khoản về chất lượng của đối tượng hợp đồng ta lưu ý đến đối tượng hợp đồng là hàng hóa hay dịch vụ. Tùy thuộc vào tính chất của từng loại hàng hóa hay dịch vụ mà ta qui định trong hợp đồng cho phù hợp. 2. Các điều khoản liên quan đến vấn đề tài chính Trong quá trình đàm phán, soạn thảo hợp đồng ta phải luôn suy nghĩ xem mình có đang làm chủ tình hình không? Để giải quyết vấn đề này ta phải xem xét toàn bộ hợp đồng, bởi vì các điều khoản về giá cả và thanh toán rất hiếm khi được giải quyết một cách hoàn hảo, đơn giản trong các điều khoản tài chính này. a. Những nghĩa vụ bổ sung liên quan đến vấn đề tài chính là những nghĩa vụ có liên quan trực tiếp đến giá cả gồm: - Nghĩa vụ giao hàng tại một thời điểm nhất định có thể liên quan trực tiếp đến vấn đề tài chính. - Các điều kiện về chứng từ, thủ tục để thanh toán. Đây là vấn đề luôn luôn được đề cập đến hợp đồng. Ta thường thấy các yêu cầu thanh toán sẽ chỉ có giá trị khi đã có đủ những chứng từ nhất định, phải chắc chắn là sẽ có những chứng từ cần thiết cho việc thanh toán vào thời điểm kết thúc hợp đồng. - Việc qui định trong hợp đồng không rõ ràng, chính xác, nghiêm ngặt, cụ thể sẽ làm lu mờ đi trách nhiệm của bên kia, cũng có thể phát sinh thêm những khó khăn không mong muốn trong thanh toán. - Giá cả và việc thanh toán có phụ thuộc và việc đo đếm sản phẩm và có cần phải được chứng nhận của cơ quan giám định hay cá nhân nào khác không? Nếu có, phương pháp - đơn vị đo lường, cơ quan giám định và cách thức tiến hành có được ghi nhận rõ ràng trong hợp đồng hay không? - Nếu hợp đồng được chia giai đoạn để thanh toán thì ta cần phải biết các điều kiện hết hạn nghĩa vụ thanh toán mỗi giai đoạn là gì? b. Giá cả là bao nhiêu? - Giá cả thỏa thuận trong hợp đồng có phải là cố định cho tất cả mọi trường hợp không? - Liệu ta có yêu cầu thay đổi thêm hoặc cao hơn tiêu chuẩn kỹ thuật qui định trong hợp đồng không? Ta có phương pháp để đánh giá về những tiêu chuẩn kỹ thuật đó không? - Điều cần thiết là phải xác định ngay tại thời điểm bắt đầu ký kết hợp đồng xem có thể gặp những tình huống cần thay đổi hay không? c. Vấn đề giá cả khi nào được thanh toán và thanh toán như thế nào? - Ta phải thỏa thuận một cách chính xác khi nào giá cả được thanh toán, các giai đoạn thanh toán, các điều kiện thủ tục được thanh toán, và việc kiểm tra toàn bộ quá trình thực hiện những yếu tố đó. - Cần chú ý giải quyết vấn đề bảo toàn giá trị đối với dao động của đồng tiền, ta phải qui định một điều khoản ngang giá trong hợp đồng. - Cần thỏa thuận một lãi suất cho số tiền vốn gốc của ta khi chưa được thanh toán, cũng nên kết hợp cả phần lãi suất với phần vốn gốc chưa thanh toán để trả theo lịch trình cụ thể. d. Địa điểm thanh toán và giá trị thực sự sau khi thanh toán - Trong hợp đồng nên qui định cụ thể địa điểm thanh toán cũng như ngân hàng cần thiết để thực hiện việc thanh toán. Bất kỳ những thỏa thuận nào cần thiết cho việc chuyển giao vốn và mọi thủ tục cần thiết nên được sẵn sàng và tìm hiểu một cách chắc chắn. - Khi đã suy nghĩ về giá cả là bao nhiêu, bao giờ nó được thanh toán, và được thanh toán như thế nào, thanh toán ở đâu thì ta cũng không nên quên suy nghĩ về giá trị thực sự sau khi thanh toán. e. Phương thức thanh toán Tùy thuộc vào đối tượng hợp đồng, ta có thể áp dụng các phương thức thanh toán sau: - Bằng tiền mặt; - Bằng cách rút từ tài khoản ngân hàng; - Chuyển tiền bằng điện tín; - Bằng hối phiếu; - Bằng séc; - Bằng một số hình thức trao đổi trực tiếp khác . - Phương thức tín dụng chứng từ f. Phương thức tín dụng chứng từ Phương thức tín dụng chứng từ là một trong những phương thức thanh toán rất thông dụng trong thanh toán thương mại quốc tế. Thư tín dụng (L/C) là một phương tiện quan trọng của phương thức tín dụng chứng từ, không có L/C tất yếu sẽ không có việc giao hàng và phương thức thanh toán này không được xác lập. Thư tín dụng là một sự thỏa thuận giữa hai bên, trong đó bên ngân hàng (ngân hàng mở thư tín dụng) theo yêu cầu của bên khách hàng (người xin mở thư tín dụng) sẽ trả tiền cho người thứ ba hoặc trả cho bất kỳ người nào theo lệnh của người thứ ba đó. Trong L/C xác nhận có hai ngân hàng đứng ra cam kết trả tiền cho người bán, vì vậy, tính đảm bảo thanh toán của nó rất cao. Trách nhiệm của ngân hàng xác nhận trong L/C này không khác trách nhiệm của ngân hàng mở L/C. Vì thế ngoài việc trả thủ tục phí rất cao cho ngân hàng xác nhận, ngân hàng mở L/C còn phải ký quỹ, tỷ lệ ký quỹ này có khi bằng 100% trị giá của L/C, do đó hai bên phải thỏa thuận xem bên nào sẽ phải trả khoản tiền hoa hồng cho ngân hàng xác nhận. g. Chuyển nhượng quyền sở hữu và rủi ro Thông thường quyền sở hữu hàng hóa và rủi ro được chuyển giao cùng một thời điểm. - Trước hết là giải quyết vấn đề quyền sở hữu. Trong các dự thảo điều khoản bảo toàn và chuyển giao quyền sở hữu thông thường là qui định quyền sở hữu được bảo toàn đến tận khi toàn bộ số tiền trong hợp đồng chưa được thanh toán hết. - Khi soạn thảo vấn đề bảo hiểm trong hợp đồng, cũng nên nhớ rằng những hợp đồng bảo hiểm thông thường chỉ bảo hiểm những hàng hóa do chính người chủ hợp đồng bảo hiểm đó làm chủ, và sẽ chỉ bồi thường những rủi ro của chính người chủ ký hợp đồng bảo hiểm. Người bán cần phải chắc chắn rằng, bảo hiểm hợp đồng của người mua đã được kiểm tra xem xét kỹ và sẽ có giá trị, hoặc người bán sẽ thỏa thuận việc mở rộng hợp đồng bảo hiểm của mình. h. Các khoản bồi thường tiền phạt Trước tiên phải thống nhất xem có cần thiết phải giải quyết vấn đề bồi thường trong trường hợp vi phạm nghĩa vụ hay không? Những khoản nào phải bồi thường? Bồi thường toàn bộ hay giới hạn? Việc bồi thường toàn bộ hay giới hạn có thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật hợp đồng không? Có nên qui định đồng thời cả bồi thường và phạt đối với một vi phạm không? Để giải quyết những vấn đề đó còn phụ thuộc vào pháp luật của nước mà các bên chọn để điều chỉnh hợp đồng.