DSpace at VNU: Người đại diện theo pháp luật trong Luật doanh nghiệp 2005

Người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp 2005 Nguyễn Văn Thắng Khoa Luật Luận văn ThS ngành: Luật Kinh tế; Mã số: 60 38 50 Người hướng dẫn: PGS.TS Phạm Duy Nghĩa Năm bảo vệ: 2007 Abstract: Tổng quan người đại diện theo pháp luật: khái niệm, chất người đại diện theo pháp luật công ty, quan điểm ủy quyền, quan điểm pháp định, điều lệ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Thực trạng Luật doanh nghiệp 2005 người đại diện theo pháp luật: người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, hai thành viên, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Giới thiệu phạm vi thẩm quyền người đại diện theo pháp luật: giám đốc công ty cổ phần, chủ tịch hội đồng quản trị, giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên, chủ tịch hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên, nghĩa vụ trách nhiệm người đại diện theo pháp luật Nêu lên số kết luận kiến nghị quy định người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp 2005 Keywords: Luật doanh nghiệp, Luật thương mại, Người đại diện, Pháp luật Việt Nam Content Mở đầu Tính cấp thiết đề tài Việt Nam trình phát triển hội nhập với giới Quá trình đặt yêu cầu thay đổi Việt Nam nhiều lĩnh vực đời sống xã hội Pháp luật nói chung pháp luật kinh doanh nói riêng trọng cho thay đổi sở phù hợp với trình hội nhập Việt Nam Luật doanh nghiệp 1999 đời làm sở cho nhiều doanh nghiệp thành lập sở thơng thống việc thành lập doanh nghiệp Điều phù hợp với chủ trương nhà nước việc phát triển kinh tế đất nước với tham gia doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế, đặc biệt doanh nghiệp quốc doanh Và gần sở kế thừa Luật doanh nghiệp 1999, Luật doanh nghiệp đời với quy định cụ thể rõ ràng hơn, luật chung thay cho Luật doanh nghiệp nhà nước 2003 Luật doanh nghiệp 1999, quy định tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp Luật đầu tư nước Việt Nam năm 2000 trông đợi đáp ứng tốt cho công hội nhập Việt Nam giai đoạn [7, Điều 171 khoản 2] Luật doanh nghiệp 1999 đáp ứng phần nhu cầu phát triển Việt Nam nói chung vấn đề phát triển doanh nghiệp nói riêng Tuy nhiên thực tiễn với vấn đề đặt cho thân doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 1999 chưa giải được, Luật doanh nghiệp luật ban hành Một vấn đề vấn đề đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp Những bất cập người đại diện theo pháp luật quy định Luật doanh nghiệp 1999 thấy phương diện nghiên cứu văn luật thực tế Nhưng Luật doanh nghiệp chưa làm rõ vấn đề pháp lý liên quan đến người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp mà công ty trách nhiệm hữu hạn đặc biệt công ty cổ phần Chẳng hạn quy định công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên, Luật doanh nghiệp quy định "Chủ tịch Hội đồng thành viên giám đốc, tổng giám đốc người đại diện pháp luật công ty theo quy định điều lệ công ty Trường hợp điều lệ công ty quy định chủ tịch Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật giấy tờ giao dịch phải ghi rõ điều đó" [7, Điều 49 khoản 4] Còn công ty cổ phần, Luật doanh nghiệp quy định: "Trường hợp điều lệ công ty không quy định chủ tịch người đại diện theo pháp luật giám đốc tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty" [7, Điều 116 khoản 1] có nhiều vấn đề đáng bàn là: i) Khái niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; ii) Thẩm quyền người đại diện theo pháp luật (họ có tồn quyền đại diện cho doanh nghiệp hay không); iii) Quy định Luật doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật; iv) Hậu pháp lý giao dịch vượt thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Nếu vấn đề không hiểu thống phương diện lý luận không quy định cách rõ ràng Luật doanh nghiệp làm phát sinh tranh chấp Đây cản trở Việt Nam trình hội nhập quy định không rõ ràng Là nội dung Luật doanh nghiệp, vấn đề người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp thu hút quan tâm nhiều học giả quy định bỏ ngỏ Nếu để lại nhiều kẽ hở luật pháp giúp cho "lách luật" ngày nhiều nhiều tranh chấp phát sinh cho dù bên thứ ba tham gia giao dịch với thiện chí họ Sự cơng minh, cơng pháp luật khơng giá trị Nếu vấn đề người đại diện theo pháp luật quy định rõ ràng hơn, chặt chẽ chắn tránh tranh chấp sau Chính điều đó, tơi mạnh dạn chọn đề tài "Người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp 2005" làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học Tình hình nghiên cứu Vấn đề người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp có số tác giả nghiên cứu phương diện báo mà chưa có nghiên cứu mang tính quy mô luận án tiến sĩ hay luận văn thạc sĩ Một số báo nghiên cứu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, chẳng hạn như: "Người đại diện pháp lý công ty" Luật sư Nguyễn Ngọc Bích (Thời báo kinh tế Sài Gòn, số 32, ngày 3/8/2006) số báo ông có đề cập vấn đề liên quan đến người đại diện pháp luật công ty, xác định rõ vai trò người đại diện theo pháp luật cơng ty nêu lên vấn đề nên quy định người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn Một số báo có đề cập đến vấn đề người đại diện không sâu vào vấn đề Tác giả Quang Chung Thời báo kinh tế Sài Gòn, số 25/2006, có bài; "Tranh quyền lãnh đạo cổ đơng bị thiệt" đề cập đến vai trò người đại diện theo pháp luật giám đốc giải vấn đề tranh chấp hai Hội đồng quản trị cũ Cơng ty cổ phần Đay Sài gòn [18, tr 45] Tác giả Ngô Viễn Phú luận án tiến sĩ với đề tài "So sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hòa nhân dân Trung Hoa" đề cập đến người đại diện theo pháp luật công ty đưa quan điểm nên người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Tuy nhiên, tác giả chưa làm sáng tỏ người đại diện theo pháp luật công ty mà đề cập quan trọng liên quan đến cán cân quyền lực công ty Hơn nữa, Luật công ty Trung Quốc 1993 thay đổi Luật doanh nghiệp Việt Nam 1999 thay đổi nên vấn đề tác giả đề cập có số thay đổi định Các tác giả viết có đề cập vấn đề người đại diện theo pháp luật công ty chưa quy mô, cụ thể vấn đề khái niệm, thẩm quyền, vai trò người đại diện theo pháp luật Vấn đề thực tế có nghiên cứu hạn chế Đây điều đáng lưu ý để đưa khái niệm sở thực tiễn Mục đích nghiên cứu Mục đích luận văn nghiên cứu vấn đề liên quan người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp vấn đề liên quan sau: i) Làm sáng tỏ sở lý luận chất pháp lý người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp; ii) Nghiên cứu đưa khái niệm người đại diện theo pháp luật; iii) Thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp (phạm vi đại diện) Để đưa tranh toàn cảnh người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp, tác giả luận văn tập trung vào quy định Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật, rõ Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp quy định người đại diện theo pháp luật vấn đề tồn cần nghiên cứu Trên sở lý luận thực tiễn, chất pháp lý người đại diện theo pháp luật, tác giả luận văn đưa ý kiến, kiến nghị nhằm góp phần nhỏ, chừng mực hồn thiện pháp luật người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp Phương pháp nghiên cứu Luận văn viết sở phương pháp nghiên cứu phân tích tổng hợp, đọc liệu, tìm kiếm thu thập thông tin làm rõ quy định pháp luật, khảo sát thực tiễn tổng hợp tượng điển hình thực tiễn Phương pháp so sánh sử dụng sở so sánh Luật công ty Trung Quốc 2005 Luật doanh nghiệp, Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật công ty vấn đề có liên quan Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm ba chương: Chương 1: Tổng quan người đại diện theo pháp luật Chương 2: Thực trạng Luật Doanh nghiệp 2005 người đại diện theo pháp luật Chương 3: Một số kết luận kiến nghị quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp 2005 References Các văn pháp luật nhà nước Chính phủ (2000), Nghị định số 02/2000/NĐ-CP hướng dẫn Luật doanh nghiệp 1999, Hà Nội Chính phủ (2004), Nghị định số 109/2004/NĐ-CP hướng dẫn đăng ký kinh doanh, Hà Nội 3 Chính phủ (2006), Nghị định số 88/2006/NĐ-CP hướng dẫn đăng ký kinh doanh Luật doanh nghiệp 2005, Hà Nội Quốc hội (1999), Luật doanh nghiệp, Hà Nội Quốc hội (2003), Luật doanh nghiệp nhà nước, Hà Nội Quốc hội (2003), Luật kế toán, Hà Nội Quốc hội (2005), Luật doanh nghiệp, Hà Nội Quốc hội (2005), Bộ luật dân sự, Hà Nội Quốc hội (2006), Luật cư trú, Hà Nội 10 Quốc hội (2006), Luật chứng khoán, Hà Nội 11 ủy ban Thường vụ Quốc hội (2000), Pháp lệnh Nhập cảnh, xuất cảnh, cư trú người nước Việt Nam, Hà Nội tài liệu tham khảo khác 12 Nguyễn Mạnh Bách (2006), Quy định pháp luật công ty thương mại, Nxb Tổng hợp, Đồng Nai 13 Nguyễn Ngọc Bích (2004), Vốn quản lý công ty cổ phần, Nxb Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh 14 Nguyễn Ngọc Bích (2006), "Người đại diện pháp lý cơng ty", Thời báo kinh tế Sài gòn, (31) 15 Nguyễn Ngọc Bích (2006), "Bản điều lệ", Thời báo kinh tế Sài gòn, (32) 16 Nguyễn Ngọc Bích (2006), "Cơng ty mẹ con", Thời báo kinh tế Sài gòn, (33) 17 Nguyễn Ngọc Bích (2007), "Chủ tịch Tổng giám đốc, có quyền ai?", Thời báo kinh tế Sài Gòn, (21) 18 Quang Chung (2006), "Tranh quyền lãnh đạo cổ đông bị thiệt", Thời báo kinh tế Sài gòn, (25) 19 Ngô Huy Cương (2003), "Một số nội dung hợp đồng thành lập công ty", Khoa học (Chuyên san kinh tế - Luật), (4) 20 Lê Anh Cường (2007), "Người nước ngồi khơng thể người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần", Thời báo kinh tế Sài Gòn, (23) 21 Đánh giá tình hình quản trị doanh nghiệp năm 2006 World Bank (2006) 22 "Đi chạy từ việc gia nhập thị trường" (2006), Thời báo kinh tế Sài gòn 23 Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật kinh tế: Chương trình sau đại học, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội 24 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình Luật kinh tế, Tập 1, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội 25 Phạm Duy Nghĩa (2006), "Ước mơ nửa triệu doanh nghiệp đạo luật chung: Luật doanh nghiệp 2005 từ góc nhìn so sánh", Nhà nước pháp luật, (7) 26 Ngô Viễn Phú (2005), So sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hòa nhân dân Trung Hoa, Luận án tiến sĩ luật học 27 Tòa án nhân dân tối cao (2003), Quyết định giám đốc thẩm, Hà Nội 28 Tòa án nhân dân tối cao (2004), Quyết định giám đốc thẩm, Hà Nội 29 Trung tâm giao dịch chứng khoán (2007), Điều lệ mẫu áp dụng cho cơng ty niêm yết Sở giao dịch chứng khốn, Hà Nội 30 Cao Bá Trung, Nguyễn Thị Vân (2006), Tạp chí nghiên cứu lập pháp, ngày 28/12/06 (trang thơng tin điện tử) 31 Nguyễn Văn Tuyến (2003), "Người đại diện hợp pháp ngân hàng thương mại", Luật học, (5) tài liệu tham khảo tiếng anh 32 Company Law of the People’s Republic of China (revised in 2005) 33 Deacons, Ian McCubin, Georgette Leader: Legal update, China welcomes its new company law 34 Introduction to Comparative Law, K Zweight & H Kolz, third edition, Nhà xuất Oxford 1998 (30/7/1998), tr 432 ... niệm người đại diện theo pháp luật; iii) Thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp (phạm vi đại diện) Để đưa tranh toàn cảnh người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp, tác... quan người đại diện theo pháp luật Chương 2: Thực trạng Luật Doanh nghiệp 2005 người đại diện theo pháp luật Chương 3: Một số kết luận kiến nghị quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật Luật... tập trung vào quy định Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật, rõ Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp quy định người đại diện theo pháp luật vấn đề tồn cần nghiên