Đề cương & đề thi môn Luật học so sánh

ĐỀ CƯƠNG & ĐỀ THI MÔN LUẬT HỌC SO SÁNH Bài 1: Khái quát chung Luật so sánh 1.1 Khái niệm Luật so sánh - Định nghĩa theo kiểu liệt kê chức sau: “ LSS là: • So sánh hệ thống pháp luật khác nhằm tìm tương đồng khác biệt; • Sử dụng tương đồng khác biệt tìm nhằm giải thích nguồn gốc, đánh giá cách giải hệ thống pháp luật, phân nhóm hệ thống pháp luật tìm vấn đề cốt lõi, hệ thống pháp luật • Xử lý vấn đề mang tính chất phương pháp nảy sinh q trình so sánh luật, bao gồm vấn đề nghiên cứu luật nước ngồi” - Ngồi ra, ta rút số nhận định luật so sánh sau: • LSS khơng phải ngành luật thực định • So sánh hệ thống pháp luật khác để tìm điểm tương đồng khác biệt chúng • LSS khơng đồng với nghiên cứu pháp luật, pháp luật nước (khơng trình bày hiểu biết PL, PLNN) • LSS cố gắng giải thích điểm tương đồng khác biệt tìm ra, trả lời cho câu hỏi “Tại lại có giống khác này?” 1.2 Đối tượng nghiên cứu Có cấp độ: cấp độ vĩ mô cấp độ vi mô 1.2.1 Đối tượng vĩ mô: hệ thống pháp luật QG/1 vùng lãnh thổ hay nhiều QG/nhiều vùng lãnh thổ Ví dụ: tìm hiểu khác biệt hệ thống pháp lý Pháp Anh ĐK: so sánh HTPL có bước phát triển định về: • Địa lý, lịch sử (để tìm hiểu nguồn gốc giải pháp), • Kinh tế, trị, văn hóa, tơn giáo (nhằm xem xét tác động đến HTPL)… 1.2.2 Đối tượng vi mô: giải pháp HTPL vấn đề pháp lý đặc thù Ví dụ: tìm hiểu giải pháp khác biệt luật Pháp luật Đức khái niệm chiếm hữu ĐK: so sánh chế định, quy phạm pháp luật có chức tương đương (cùng điều chỉnh nhóm quan hệ xã hội giống nhau) 1.3 Phương pháp nghiên cứu - Số bước nhà nghiên cứu thường xác định bước, bao gồm: + Bước 1: Xác định vấn đề pháp luật cần so sánh dựa đòi hỏi cơng việc nhiệm vụ nhà nghiên cứu + Bước 2: Lựa chọn HTPL để so sánh + Bước 3: Mô tả HTPL giải pháp PL HTPL vấn đề lựa chọn để so sánh + Bước 4: Xác định điểm tương đồng khác biệt HTPL + Bước 5: Giải thích nguồn gốc điểm tương đồng khác biệt vừa tìm được, đồng thời phân tích đánh giá giải pháp HTPL so sánh - Việc xác định số bước thực mang tính chất tương đối - Phải tiến hành bước, không bỏ qua hay nhảy bước 1.4 Ý nghĩa LSS - Nâng cao hiểu biết luật gia, nhà nghiên cứu - Hoàn thiện pháp luật nước - Tạo điều kiện phát triển quan hệ quốc tế 1.5 Sự phân nhóm hệ thống luật giới - Mục đích việc phân nhóm: Nhằm giúp xếp trật tự HTPL TG có hàng trăm HTPL khác làm cho việc so sánh trở nên đơn giản dễ dàng cần tiến hành so sánh HTPL điển hình dòng họ - Việc phân nhóm thực chất hoạt động so sánh cấp độ vĩ mô - Việc phân nhóm dựa nhiều tiêu chí khác • Tiêu chí: kỹ thuật xây dựng áp dụng pháp luật  Luật thành văn: DH civil law (DH PL Châu Âu lục địa)  Án lệ: DH common law (DH PL Anh – Mỹ) • Tiêu chí: tảng tư tưởng  Chủ nghĩa Mác – Lênin: DH PL XHCN  Luật tôn giáo: DH PL Hồi giáo Bài 2: Dòng họ civil law 2.1 Khái niệm “civil law” - Theo lĩnh vực luật học “civil law” hiểu theo nghĩa: + Là HTPL lục địa Châu Âu (HTPL La Mã – Đức) dòng họ PL lớn giới + Là Luật dân (luật điều chỉnh quan hệ tài sản, nhân thân cá nhân; thuộc lĩnh vực luật tư: quan hệ tư nhân tư nhân) - Theo lĩnh vực luật so sánh “civil law” hiểu là: HTPL Châu Âu lục địa lớn giới mà tảng Luật La Mã cổ đại 2.2 Đặc điểm - Chịu ảnh hưởng sâu sắc luật La Mã (nguyên nhân, chứng) - Được phân chia thành luật công luật tư (ngun nhân) - Có trình độ hệ thống hóa pháp điển hóa cao (bằng chứng) - Khơng xem án lệ nguồn thức nguồn (nguyên nhân: học thuyết “tam quyền phân lập”) 2.3 Chế định đặc thù (HTPL khác khơng có) - Chế định luật nghĩa vụ (tương đương với chế định hợp đồng trách nhiệm pháp lý hợp đồng HTPL XHCN): liên hệ BLDS 2005 • KN Nghĩa vụ • Nghĩa vụ phát sinh từ: - Hợp đồng hành (hợp đồng đặc thù): • Hướng tới lợi ích công, chủ thể pháp nhân công quyền, thuộc luật cơng • Nội dung HĐ: ủy nhiệm dịch vụ công - Chế định pháp nhân: lĩnh vực luật công tư • KN: thực thể pháp lý trừu tượng • Điều kiện: nhiều thể nhân + lực chủ thể (liên hệ BLDS VN) + mục đích • Phân loại: loại: Pháp nhân công pháp pháp nhân tư pháp HTPL PHÁP - Đặc điểm Chịu ảnh hưởng Luật La Mã (biểu hiện) Lịch sử phát triển nhà nước pháp luật: (nêu sơ lược) Giá trị nguồn luật • Luật thành văn (LTV): giá trị cao • Án lệ: tham khảo • Cơng ước quốc tế (CƯQT): nằm nhóm LTV, giá trị so với nguồn LTV Hiến pháp - Khối Hiến pháp: tập hợp nhiều văn có giá trị cao - Hình thức nhà nước Pháp (giải thích) • Hình thức thể: Cộng hòa lưỡng hệ • Hình thức cấu trúc: đơn • Chế độ trị: dân chủ - Làm luật: • Chủ thể có thẩm quyền làm luật: Nghị viện Chính phủ - • Chủ thể có thẩm quyền thơng qua văn luật: Hạ viện • Chủ thể có thẩm quyền công bố luật: Tổng thống Bộ luật dân Pháp Tên gọi khác: Napoleon, cẩm nang bỏ túi (giải thích) Kết cấu: 2283 điều, thiên (nội dung bản) Đặc điểm: • Nội dung: phản ánh cách mạng tư sản Pháp • Kỹ thuật xây dựng:  Kết cấu câu chữ chặt chẽ, logic  Văn phong sử dụng: văn phong đời thường  Có khả trường tồn - Phân định thẩm quyền BLDS BLTM Pháp hợp đồng TM - Hệ thống quan nhà nước CQ LP: Nghị viện CQ HP: Chính phủ, đứng đầu Tổng thống CQ TP: Tòa án phân định thành nhánh tòa: Tòa tư pháp Tòa hành (ngun nhân) Ngồi tòa án độc lập thực chức đặc biệt: Tòa Hiến Pháp (Hội đồng bảo hiến) Lưu ý điểm bậc nhánh tòa HTPL ĐỨC - Đặc điểm Chịu ảnh hưởng Luật La Mã (biểu hiện, so với HTPL Pháp) Lịch sử phát triển nhà nước pháp luật: (nêu sơ lược) Giá trị nguồn luật • Luật thành văn (LTV): giá trị cao • Án lệ: tham khảo • Cơng ước quốc tế (CƯQT) Hiến pháp - Hiến pháp 1949: HP Tây Đức - Hình thức nhà nước (giải thích) • Hình thức thể: Cộng hòa đại nghị • Hình thức cấu trúc: Liên bang • Chế độ trị: dân chủ - Làm luật: • Chủ thể có thẩm quyền làm luật: Nghị viện • Chủ thể có thẩm quyền thơng qua văn luật: Hạ viện • Chủ thể có thẩm quyền cơng bố luật: Thủ tướng + Tổng thống + Bộ trưởng - Luật Liên bang ban hành tổng hợp vào “Tuyển tập Luật Liên bang” - Bộ luật dân Pháp Tên gọi khác: Bộ luật giáo sư (giải thích) Kết cấu: 2400 đoạn, (nội dung bản) Đặc điểm: • Nội dung: phản ánh tinh thần văn phong Luật La mã cổ đại • Kỹ thuật xây dựng:  Kết cấu câu chữ chặt chẽ, logic  Văn phong sử dụng: thuật ngữ pháp lý chuyên ngành (nguồn gốc thuật ngữ)  Xây dựng nhiều kỹ thuật mới: chia phần chung phần riêng, tham chiếu qua lại lẫn điều luật  Có khả trường tồn  So sánh BLDS Pháp BLDS Đức Hệ thống quan nhà nước - CQ LP: Nghị viện - CQ HP: Chính phủ, đứng đầu Thủ tướng, bên cạnh có Tổng thống với tư cách hỗ trợ, giúp việc cho Thủ tướng - CQ TP: Hệ thống tòa án bị ảnh hưởng hình thức cấu trúc nhà nước Được tổ chức thành thể thống có phân chia theo cấp Liên bang bang, phân chia theo chuyên ngành xét xử • Cấp độ Liên bang có chun ngành tòa: tòa chuyên ngành tòa án độc lập thực chức đặc biệt: Tòa Hiến Pháp (chức nhiệm vụ khác so với TA HP Pháp) Có cấp xét xử: tối cao • Cấp độ Bang có chun ngành tòa (bao gồm) cấp xét xử (sơ thẩm phúc thẩm) trừ tòa chuyên ngành Lưu ý điểm bậc nhánh tòa Bài 3: Dòng họ common law 3.1 Khái niệm “dòng họ common law” - Nghĩa phụ thuộc vào ngữ cảnh cụ thể (4 gđ) + Trước (theo lịch sử phát triển nước Anh): giai đoạn + Hiện (theo cách hiểu chung quốc tế): giai đoạn 3.2 Đặc điểm - Chịu ảnh hưởng HTPL Anh, thừa nhận án lệ nguồn thống: học thuyết “tiền lệ pháp” Lưu ý về: giá trị án lệ luật thành văn giai đoạn nay, từ thời điểm hội nhập quốc tế - Khơng có phân biệt luật công luật tư - Xem án lệ nguồn thức nguồn (học thuyết “tiền lệ pháp” nguyên tắc stare decisis) Lưu ý về: cách thức áp dụng án lệ - Thẩm phán đóng vai trò quan trọng việc sáng tạo phát triển QPPL Lưu ý về: Điều kiện để không muốn áp dụng tiền lệ pháp xét xử - Mức độ ảnh hưởng common law Anh không giống nước thuộc dòng họ common law 3.3 Chế định đặc thù – Chế định ủy thác 3.3.1 Khái niệm Trust giao dịch pháp lý qua đó, người lập trust (settlor) chuyển giao nhiều tài sản cho người nhận trust (trustee) để người sau sử dụng, định đoạt lợi ích người thụ hưởng (benificiary) hay mục đích phù hợp với pháp luật, người lập trust xác định trước 3.3.2 Đặc điểm: • Là sáng tạo equity 10 • Là sản nghiệp độc lập với sản nghiệp người lập trust người nhận trust • Là cam kết đơn phương, khơng phải hợp đồng • Tạo lợi ích cho người thứ ba, đương hai bên tham gia  So sánh Trust Hợp đồng (trong luật VN)  Phân biệt: trust chế định BLDS như: đại diện, thừa kế, tặng cho… 11 HTPL ANH Lịch sử phát triển HTPL Anh theo thời điểm  Trước kỷ XIV  Gđ common law hình thành  Gđ equity  Gđ từ TK XIX đến Chế định đặc thù (tìm hiểu sâu chế định ủy thác) - Phân loại trust (giải thích bản) • Trust pháp định • Trust rõ ràng • Trust mập mờ - Tư cách chủ thể quyền, nghĩa vụ chủ thể tham gia vào chế định • Người lập trust  Điều kiện chủ thể: lực chủ thể, có tài sản  Phân loại quyền, nghĩa vụ kèm (nguyên tắc có quyền nghĩa vụ trước chế định vận hành): loại  Người lập đồng thời người nhận  Người lập người nhận chủ thể khác • Người nhận trust  ĐK chủ thể: NLCT  ĐK tham gia chế định: trả lời đồng ý bằng: lời nói, hành động, văn  Đồng ý toàn nội dung  Đồng ý phần nội dung: ĐK  Quyền: từ chối tham gia, hình thức 12  Nghĩa vụ tham gia: không tổn hại tài sản trust, cụ thể  Khi có hành vi vi phạm: bị cách chức ==> chủ thể quyền định người nhận trust thay • Người thụ hưởng  ĐK chủ thể: NLCT, thời gian trust ngừng vận hành  Phân loại quyền, nghĩa vụ kèm:  Người thụ hưởng thực thụ (nguyên tắc giải tranh chấp theo loại)  Người thụ hưởng tiềm tàng - Hệ thống quan nhà nước CQ LP: Nghị viện CQ HP: Chính phủ Nữ hồng Elizabeth CQ TP: có hệ thống tòa án Lưu ý điểm bậc tòa, giá trị ràng buộc án lệ 13 HTPL MỸ - Đặc điểm Chịu ảnh hưởng Luật Anh (do yếu tố lịch sử) Lịch sử phát triển nhà nước pháp luật: (nêu sơ lược) Giá trị nguồn luật • Luật thành văn (LTV): giá trị cao • Án lệ: tham khảo (so với HTPL Anh) • Cơng ước quốc tế (CƯQT): nội luật hóa Hiến pháp - Hiến pháp 1787 sửa đổi bổ sung 1789 - Hình thức nhà nước (giải thích) • Hình thức thể: Cộng hòa tổng thống • Hình thức cấu trúc: Liên bang • Chế độ trị: dân chủ - Làm luật: • Chủ thể có thẩm quyền làm luật: Quốc hội, Tổng thống • Chủ thể có thẩm quyền thơng qua văn luật: Quốc hội • Chủ thể có thẩm quyền công bố luật: Tổng thống - HP phân định thẩm quyền làm luật cụ thể LB Bang - Luật Liên bang ban hành tổng hợp vào “Tuyển tập Luật Liên bang” - Mỹ cố gắng hình thành văn luật sử dụng thống toàn lãnh thổ Hệ thống quan nhà nước - CQ LP: Quốc hội - CQ HP: Chính phủ, đứng đầu Tổng thống, quyền lực lớn 14 - CQ TP: Hệ thống tòa án bị ảnh hưởng hình thức cấu trúc nhà nước Được tổ chức phân chia theo cấp Liên bang bang, phân chia theo chuyên ngành xét xử Lưu ý điểm bậc nhánh tòa 15 Bài 4: Dòng họ PL XHCN 4.1 PL truyền thống - Nga: (đặc điểm) - Các nước XHCN Đông Âu: (đặc điểm) - Các nước XHCN Châu Á: Chịu ảnh hưởng Khổng giáo: nặng dân nhẹ hình hành (giải thích) 4.2 Sự hình thành phát triển - Bắt đầu năm 1917: (sự kiện) - 1945-1991 (sự kiện) - 1991 đến (sự kiện) - Hiện nước theo chế độ XHCN chủ yếu Châu Á (bao gồm) 4.3 Đặc điểm - Gắn liền với tư tưởng Mác – Lênin (về nguồn gốc, chất, hình thức NN PL) CM tháng 10 Nga 1917 - Ra đời muộn so với dòng họ PL - Chịu nhiều ảnh hưởng dòng họ civil law có điểm khác (cụ thể) 4.4 TA VKS 4.4.1 TA (liên hệ hệ thống tòa án Việt Nam) 4.4.2 VKS - Là chế định đặc biệt máy NN XHCN - Chức • VKS nước XHCN:  Công tố  Giám sát chung  Kiểm tra việc tuân thủ PL tất chủ thể  Kiểm tra tính hợp hiến văn 16 • VKS VN:  Cơng tố  Kiểm sát hoạt động tư pháp 17  Nguồn Luật (ở dòng họ, trừ dòng họ PL Hồi giáo) - Nguồn: sở PL để người có thẩm quyền áp dụng PL giải vấn đề - Lưu ý giá trị nguồn dòng họ (có nguồn quan trọng dòng họ khơng quan trọng dòng họ khác) - Bao gồm:  Luật thành văn (statue law): nguồn quan trọng có giá trị pháp lý cao dòng họ • Bao gồm: (liên hệ luật VN) • Lưu ý nguồn đặc biệt dòng họ PL XHCN  Tập quán pháp (custom): • Điều kiện trở thành tập qn • Tính bắt buộc tập qn (phân biệt tập quán tập quán pháp) • Bao gồm:  Tập quán áp dụng đương nhiên: dùng để bổ sung cho khiếm khuyết Luật thành văn bị phản đối VD: phụ nữ kết phải mang họ chồng, mang họ cha  TQ áp dụng theo dẫn chiếu PL,  TQ trái PL: phổ biến nên buộc phải thừa nhận VD: tảo hôn, chôn người sống với người chết  Án lệ (case law): • KN: tập hợp phán TA làm thành giải pháp cho tình pháp lý cụ thể • Giá trị áp dụng DH khác dù DH cho phép áp dụng AL  Các học thuyết PL (legal doctrine): 18 • Tạo ngân hàng khái niệm tư PL • Tạo phương pháp để hiểu luật, giải thích luật • Giá trị áp dụng khác DHPL, tùy thuộc vào thủ tục tố tụng  Các nguyên tắc PL (legal principle): • Có thể thành văn khơng thành văn, PL QG chấp nhận • Thể trong: PL QG, án lệ luật La Mã cổ đại Bài 5: Dòng họ PL Hồi giáo 5.1 Khái niệm Luật Hồi giáo - Shariah (Luật hồi giáo): tập hợp chế định, quy tắc xử rút từ thần khải thượng đế mà tín đồ Hồi giáo bắt buộc phải tuân theo • Phạm vi điều chỉnh: hầu hết lĩnh vực đời sống, không riêng vấn đề mà NN quan tâm thể ý chí thượng đế, chủ yếu điều chỉnh lĩnh vực PL truyền thống • Shariah bao gồm phận: + Học thuyết tôn giáo - tư tưởng nghĩa vụ + Luật thần thánh - mang tính chất PL • Đối tượng điều chỉnh: Luật hồi giáo điều chỉnh tín đồ theo đạo - PL thực định QG: • Hồn tồn độc lập với Luật Hồi giáo • Ngun tắc xây dựng: khơng trái với Luật HG • Phạm vi điều chỉnh so với Luật hồi giáo: cụ thể • Đối tượng điều chỉnh: điều chỉnh người Hồi giáo sống QG Hồi giáo 5.2 Đặc điểm - Đặc điểm bậc là: tính chất lỗi thời nhiều chế định, tính vụn vặt, thiếu hệ thống hóa 19 - Khó phân biệt quy định PL quy định tơn giáo (vì điều chỉnh hầu hết vấn đề kể vấn đề không cần điều chỉnh PL) - Hành vi PL chia thành loại (các HTPL khác có loại: làm không làm) 5.3 Nguồn Luật Hồi giáo - Gồm nguồn ( Kinh Koran Sunna) nguồn phát sinh (Ijma Quias) Lưu ý: đặc điểm phạm vi điều chỉnh nguồn luật - Nguyên tắc áp dụng nguồn luật: Hình thành nên học thuyết “bốn gốc rễ”, giúp luật gia có phương pháp thống để giải thích luật 20 CÁC DẠNG ĐỀ THI Đề 1: I Nhận định Nguồn thông tin chủ yếu nghiên cứu đối tượng luật so sánh nguồn ban hành quan nhà nước có thẩm quyền Cải cách Tòa án Anh (1873-1875) tạo thay đổi lớn tương quan Án lệ luật thành văn Tất thẩm phán tòa chuyên biệt Pháp tòa án khơng chun Luật so sánh nghiên cứu pháp luật nước II.Lý thuyết Quan điểm nhận định: “Thơng luật khơng thể hình thành khơng có ngun tắc stare decissis” Tại đối tượng nghiên cứu luật so sánh phải nghiên cứu lý luận thực tiễn Đề 2: Phần I: Anh (chị) hay cho biết nhận định sau hay sai? Giải thích? Kinh Koran nguồn luật chi phối hệ thống pháp luật quốc gia theo đạo hồi Mọi án lệ tạo tòa án tối cao nước Anh có giá trị bắt buộc tòa án cấp Sau năm 1776, khơng Tòa án Mỹ áp dụng án lệ tuyên tòa án Anh Án lệ chưa tồn hệ thống pháp luật Pháp kỷ XIX Phần II: Tự luận Anh (chị) hay cho biết quan điểm nhận định: “Khơng có Luật so sánh, có so sánh luật” Anh chị so sánh phương pháp so sánh quy phạm va phương pháp so sánh chức ? cho ví dụ? phương pháp ưu việt hơn? 21 Đề 3: Câu 1: Anh (chị) hay cho biết nhận định sau hay sai? Kèm theo lời giải thích? 1.1 Trong hệ thống pháp Luật Mỹ, đạo luật bị tuyên bố vi hiến (Hiến pháp liên bang) đạo luật khơng ban hành 1.2 Thẩm pháp Tòa cơng nước Anh bổ nhiệm từ pháp quan Câu 2: Anh (chị) trả lời ngắn gọn câu hỏi sau: 2.1 Nêu ý nghĩa việc từ năm 1925 Tòa án tối cao Mỹ (Supreme Court of the United States) quyền ban hành “đặc lệnh lây lên xét xử lại” (certiorari) 2.2 Nêu điều kiện cần thiết việc sử dụng nguồn thông tin thứ yếu nghiên cứu, so sánh pháp luật nước Câu 3: Anh (chị) cho biết Việt Nam nên đồng thời áp dụng luật thành văn án lệ? 22 ... pháp luật Pháp kỷ XIX Phần II: Tự luận Anh (chị) hay cho biết quan điểm nhận định: “Khơng có Luật so sánh, có so sánh luật Anh chị so sánh phương pháp so sánh quy phạm va phương pháp so sánh. .. Xác định vấn đề pháp luật cần so sánh dựa đòi hỏi công việc nhiệm vụ nhà nghiên cứu + Bước 2: Lựa chọn HTPL để so sánh + Bước 3: Mô tả HTPL giải pháp PL HTPL vấn đề lựa chọn để so sánh + Bước... thuyết “bốn gốc rễ”, giúp luật gia có phương pháp thống để giải thích luật 20 CÁC DẠNG ĐỀ THI Đề 1: I Nhận định Nguồn thông tin chủ yếu nghiên cứu đối tượng luật so sánh nguồn ban hành quan nhà