THU TUC PHA SAN DOI VOI
CONG TY TNHH HAI THANH VIEN TRO LEN THEO PHAP LUAT VIET NAM
Mục 1: NHỮNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ MỞ THỦ TUC PHA SAN DOI VOI CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Ở NƯỚC TA HIỆN NAY
1.1 Khái quát về phá luật phá sản
a Khai niệm về pháp luật phá sản
Ở nước ta quan tâm đến xây dựng chế định về phá luật về phá sản với mục tiêu hạn chế đến mức thập nhất hậu quả của phá sản gây ra ,và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các bên tham gia quan hệ kinh tế trước những rủi ro trong kinh doanh và tư đó ổn định kinh tế xã hội
Trong thời kì trước, pháp luật phá sản đều mang tính trừng phạt nặng nề với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Khi mà khơng thanh tốn được các khoản nợ đến hạn khi mà các chủ nợ có yêu cầu thì khơng những chỉ tài sản bị thanh lý ngay mà bản thân chủ doanh nghiệp còn chịu những chế tài nghiêm khác như bỏ tù ., điều này đã dẫn đến thiệt hại cho các con nợ và bất ổn xã hội và làm cho nhiều người không giám tham gia hoạt động kinh doanh
Trong hiện nay với sự phát triển của nền kinh tế thị trường và sự bùng nổ nhân quyền, tự do, dân chủ thì pháp luật phá sản có cách nhìn khoan dung hơn với những doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản vì họ hiểu rằng công việc kinh doanh là một cong việc hết sức khó khăn, dễ gặp rủi ro vì vậy pháp luật phá sản hiện nay ở nước ta và trên thế giới không những bảo vệ lợi ích cho các chủ nợ, người lao động mà còn quan tâm bảo vệ lợi ích cho cả con nợ b Vai trò của pháp luật phá sản
- Bảo vệ một cách hiệu quả lợi ích chính đáng của các chủ nợ
Trang 2Cách trả nợ theo thủ tục phá sản là trả nợ một cách tập thể, và bằng cách
chấm dứt sự tồn tại của con nợ
+ Luật đảm bảo cho chủ nợ lợi ích của mình, hạn chế tình trạng chây y, dây dưa thanh tốn nợ Do đó, tạo điều kiện cho các chủ đầu tư tự tin hơn trong quá trình cho vay và đòi nợ
- Bảo vệ lợi ích của chính bản thân các con nợ
Trong quá trình tồn tại của mình, Doanh nghiệp cũng phải đối mặt với cạnh tranh và những rũi ro trong quá trình kinh daonh do đó pháp luật phá san , bên cạnh bảo vệ lợi ích cho các chủ nợ cịn bảo vệ lợi ích cho các con nợ như :giảm bớt gắnh nặng tài chính ( bằng việc ấn định thời gian ngừng trả nợ, tạo điều kiện cho con nợ thương lượng với chủ nợ để xoá nợ giảm nợ ) hạn chế những hành vi pháp lý chống lại con nợ từ phía các chủ nợ và các con nợ được tạo cơ chế, điều kiện để phục hồi lại tình hình sản xuất kinh doanh của mình Khi các con nợ có những dấu hiệu không khắc phục được,pháp luật phá sản còn đưa ra cơ chế giúp cho việc thanh lý tài sản của con nợ được thống nhất và giải phóng con nợ ra khỏi trách nhiêm thanh toán đối với các chủ nợ
- Bảo vệ lợi ích của bản thân những người lao động
Khi một doanh nghiệp phá sản, bên cạnh sự thiệt hại của chủ nợ vả con nợ, mà nó cịn ảnh hưởng trực tiếp đến những người lao động Trước những sự khó khăn đó, luật phá sản đã cho phép những người làm công được hưởng một số quyền lợi đặc biệt:
* Được quyền yêu cầu tòa án tuyên bố phá sản, hoặc phản đối tuyên bố phá sản của các chủ nợ đối với doanh nghiệp * Được quyền cử đại diện tham gia tổ quản lí và thanh tra tài sản ° Được tham gia hội nghị chủ nợ
* Được ưu tiên thanh toán nợ * Và một số quyền lợi khác
Trang 3Luật phá sản doanh nghiệp được đưa ra nhằm đảm bảo lợi ích cho mọi thành phần tham gia doanh nghiệp, nó làm tránh được tỉnh trạng hỗn loạn của nền kinh tế khi một, hay nhiều doanh nghiệp lâm vảo tình trạng phả sản Bên cạnh đó, phá sản khơng hồn tồn là tiêu cực, trên một khía cạnh nào đó, nó
thậm chí là một hành động tích cực đối với nền kinh tế, giúp thúc đây hoạt
động kinh doanh có hiệu quả hơn
* Ran đe cóc doanh nghiệp làm ăn hiệu quả (khụng được quỏ mạo hiểm,
liều lĩnh)
» Xóa bỏ các doanh nghiệp làm ăn thua lỗ
* Tao điều kiện cho môi trường kinh doanh mới lành mạnh hơn cho các nhà đầu tư hoạt động
1.2 Khái niệm phá sản phân biệt phá sản và giải thể da Khái niệm phá sản
- Xung quanh vấn đề phá sản ở nước ta có hai đạo luật bàn về quan niệm này đó là “luật phá sản Doanh nghiệp năm 1993” và “luật phá sản Doanh nghiệp năm 2004”trong đó luật phá sản Doang nghiệp năm 1993 định nghĩa rằng Doang nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là Doanh nghiệp hợp tác xã gặp khó khăn, làm ăn thua lỗ trong quá trình hoạt động kinh doanh sau khi bản thân Doanh nghiệp, Hợp tác xã hoặc nhà nước đã áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh Mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn thì coi là Doanh nghiệp, Hợp tác xã đó lâm vào tình trạng phá sản Còn tai “điều 3 luật phá sản Doanh nghiệp 2004” thì định nghĩa rằng Doang nghiệp hợp tác xa khơng có khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn khi mà các chủ nợ có yêu cầu thì được coi là lâm vào tình trạng phá sản
Trang 4năm2004” thì đã thể hiện rõ quyết tâm của nhà nước không can thiệp vào hoạt động kinh doanh của Doanh nghiệp, hợp tác xã
b Phân biệt phá sản và giải thể
Nếu chỉ xem xét về mặt hiện tượng , thì phá sản và giải thể Doanh nghiệp không có gì khác nhau, bởi vì cả hai thủ tục này đều dẫn đến sự tồn tại của Doanh nghiệp , hợp tác xã và phân chia tài sản còn lại cho các chủ nợ, quyền lợi cho người lao động tuy nhiên về bản chất đây là hai thủ tục pháp lý khác nhau , hai thủ tục có những điểm khác nhau sau đây
- Lý do giải thể rộng hơn phá sản ,thể hiện ở chỗ Doanh nghiệp có thể chấm dứt hoant động kinh doanh của mình lúc nào nếu thấy mục tiêu đề ra và kinh doanh không đạt được hoac kết thúc thời hạn hoạt dộng kinh doanh được ghi trong giấy đăng ký kinh doanh cũng có thể là bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Tóm lại việc giải thể là do ý muốn chủ quan của doanh nghiệp hoạc các yếu tố khách quan, Còn phá sản chỉ do một nguyên nhân duy nhất là Doanh nghiệp làm ăn thua lỗ kéo dài và mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn khi các chủ nợ có yêu cầu
- Việc giải thể Doanh nghiệp do chủ doanh nghiệp tự mình thực hiện các thủ tục, còn việc phá sản Doanh nghiệp thì chỉ có cơ quan có thẩm quyền tiến hành đó chính là tồ kinh tế.theo quyết định tại “luật phá sản Doanh nghiệp năm 2004”
Thủ tục tiến hành giải thể là thủ tục hành chính, cịn thủ tục phá sản là thủ tục thuần tuý tư pháp do toà án kinh tế có them quyền tiền hành theo quy định của “luật phá sản Doanh nghiệp năm 2004”
Trang 5duy trì sản xuất.trường hợp này chỉ có sự thay đổi chủ sợ hữu chứ không hề chấm dứt hoạt động của Doanh nghiệp
1.3 chủ thể có quyền và nghĩa vũ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, cơ quan có thẩm quyền giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty TNHH hai thanh viên trở lên
a) Chu thé có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty TNHH hai thanh viên trợ lên được quy định tại “điền13, 14, 17 chương 3 luật phá sản Doanh nghiệp năm 2004”
Điều 13 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ 1 Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ khơng có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần đều có quyền
nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó
2 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải có các nội dung chính sau đây: a) Ngày, tháng, năm làm đơn;
b) Tên, địa chỉ của người làm đơn;
c) Tên, địa chỉ của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tỉnh trạng phá sản;
d) Các khoản nợ khơng có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần đến hạn rnà không được doanh nghiệp, hợp tác xã thanh toán;
đ) Quá trình địi nợ;
e) Căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản
3 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải được gửi cho Tồ án có thâm quyền quy định tại Điều 7 của Luật này
Điều 14 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động
Trang 6qua đại diện công đoàn nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó
Đại diện cho người lao động được cử hợp pháp sau khi được quá nửa số người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã tán thành bằng cách bỏ
phiếu kín hoặc lấy chữ ký; đối với doanh nghiệp, hợp tác xã quy mơ lớn, có
nhiều đơn vị trực thuộc thì đại diện cho người lao động được cử hợp pháp phải được quá nửa số người được cử làm đại diện từ các đơn vị trực thuộc tán thành
2 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải có các nội dung chính sau đây: a) Ngày, tháng, năm làm đơn;
b) Tên, địa chỉ của người làm đơn;
c) Tên, địa chỉ của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tỉnh trạng phá sản;
d) Số tháng nợ tiền lương, tông số tiền lương và các khoản nợ khác mà doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được cho người lao động;
đ) Căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản
3 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải được gửi cho Tồ án có thâm quyền quy định tại Điều 7 của Luật này
4 Sau khi nộp đơn, đại diện cho người lao động hoặc đại diện cơng đồn được coi là chủ nợ
Điều 17 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các cô đông công ty cô phần
1 Khi nhận thấy công ty cỗ phần lâm vào tỉnh trạng phá sản thì cơ đơng hoặc nhóm cơ đơng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định của điều lệ công ty; nếu điều lệ công ty không quy định thì việc nộp
đơn được thực hiện theo nghị quyết của đại hội cô đông Trường hợp điều lệ
Trang 7liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty cơ phần đó
2 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, các giấy tờ, tài liệu gửi kèm theo
đơn yêu cầu được thực hiện theo quy định tại Điều 15 của Luật nảy, trừ các
giấy tờ, tài liệu quy định tại các điểm d, đ và e khoản 4 Điều 15 của Luật này b Chủ thể có nghĩa vũ nộp đơn đơn yêu cầu mớ thú tục phỏ sẵn đối với công ty TNHH hai thanh viên trơ lên được quy định tại “điều 15 chương 3 luật phá sản Doanh nghiệp năm 2004”
Điều 15 Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thú tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tắc xã lâm vào tình trạng phá sản
1 Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó
2 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải có các nội dung chính sau đây: a) Ngày, tháng, năm làm đơn;
b) Tên, địa chỉ của doanh nghiệp, hợp tác xã c) Căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản
3 Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải được gửi cho Toà án có thâm quyền quy định tại Điều 7 của Luật này
4 Phải nộp kèm theo đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản các giấy tờ, tải liệu sau đây:
a) Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã, trong đó giải trình ngun nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năng thanh toán; nếu doanh nghiệp là công ty cô phần ma phap luật yêu cầu phải được kiểm tốn thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán
Trang 8b) Bao cao vé cac bién pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện, nhưng vẫn khơng khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn;
c) Bảng kê chỉ tiết tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã và địa điểm nơi
có tài sản nhìn thấy được;
d) Danh sách các chủ nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi rõ tên, địa chỉ của các chủ nợ; ngân hàng mà chủ nợ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo đảm và khơng có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và khơng có bảo đảm;
đ) Danh sách những người mắc nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi rõ tên, địa chỉ của họ; ngân hàng mà họ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo đảm và khơng có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và khơng có bảo đảm;
e) Danh sách ghi rõ tên, địa chỉ của các thành viên, nếu doanh nghiệp mắc nợ là một cơng ty có các thành viên liên đới chịu trách nhiệm về những khoản nợ của doanh nghiệp;
ø) Những tài liệu khác mà Toà án yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải cung cấp theo quy định của pháp luật
5 Trong thời han ba thang, ké từ khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác
xã lâm vào tỉnh trạng phá sản, nếu chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã không nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì phải chịu trách nhiệm theo quy định của pháp luật
1.3.2 cơ quan có thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản đối với cơng íy TNHH hai thành viên trở lên
Trang 9- Toà án nhân dân tinh, thanh phé trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung là Toà án nhân dân cấp tỉnh) có thâm quyền tiến hành thủ tục phá sản đối với công ty đã đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh đó
Trong trường hợp cần thiết Toà án nhân dân cấp tinh lấy lên để tiễn hành thủ tục phá sản đối với hợp tác xã thuộc thâm quyền của Toà án nhân dân cấp huyện
- Tòa án nhân dân cấp tỉnh nơi đặt trụ sở chính của công ty cã vốn đầu tư nước ngoàải tại Việt Nam có thâm quyền tiến hành thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi đó
1.4 hội nghị chủ nợ và việc thành lập tổ quán lý thanh lý tài sản 1.4.1 Hội nghị chủ nợ
Tổ chức hội nghị chủ nợ: Hội nghị chủ nợ là cơ quan quyền lực cao nhất của các chủ nợ do Tòa án triệu tập và chủ tri Hội nghị này được lập ra nhằm giúp cho các chủ nợ và doanh nghiệp có cơ hội đàm phán với nhau để đi đến vấn đề thanh tốn ơn thỏa: có 2 trường hợp
- Phục hồi kinh doanh : nếu hội nghị chủ nợ lần thứ nhất thông qua nghị quyết đồng ý với giải pháp tô chức lại hoạt động kinh doanh , kế hoạch
thanh toán nợ cho các chủ nợ thì doanh nghiệp sẽ được hoạt động trong tối đa 3 năm có sự giám sát của chủ nợ Tham phan sé ra quyét định công nhận nghị quyết của hội nghị chủ nợ.Nghị quyết nảy có hiệu lực đối với tất cả các bên có liên quan Sau 3 năm, nếu doanh nghiệp hoàn tất nợ đúng hạn thì doanh nghiệp đó tiếp tục hoạt động
- Thanh lý tài sản của Doanh nghiệp: nếu nghị quyết của hội nghị chủ nợ không đồng ý cho doanh nghiệp cơ hội phục hồi hoặc hội nghị chủ nợ khơng thành thì Tịa sẽ quyết định mở thủ tục thanh lý tải sản
* Thành phần tham gia hội nghị chủ nợ: Theo luật phá sản luật phá sản Doanh nghiệp năm 2004 quy định tại điều 62,63, quyển và nghĩa vụ
Trang 1010
Điều 62 Quyền tham gia Hội nghị chủ nợ
Những người sau đây có quyền tham gia Hội nghị chủ nợ:
1 Các chủ nợ có tên trong danh sách chủ nợ Chủ nợ có thể uỷ quyền bằng văn bản cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ và người được uỷ quyền có quyền, nghĩa vụ như chủ nợ;
2 Đại diện cho người lao động, đại diện cơng đồn được người lao động uỷ quyền Trong trường hợp này đại diện cho người lao động, đại diện cong doan co quyén, nghĩa vụ như chủ nợ;
3 Người bảo lãnh sau khi đã trả nợ thay cho doanh nghiệp, hợp tác xã lam vao tỉnh trạng phả sản Trong trường hợp này họ trở thành chủ nợ khơng có bảo đảm
Điều 63 Nghĩa vụ tham gia hội nghị chủ nợ
1 Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định tại các điều 15, 16, 17 và 18 của Luật này có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ; trường hợp không tham gia được thì phải uỷ quyền bằng văn bản cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ Người được uỷ quyền có quyền, nghĩa vụ như người uỷ quyền nếu họ tham gia Hội nghị chủ nợ; đối với doanh nghiệp tư nhân mà chủ
doanh nghiệp tư nhân đã chết thì người thừa kế hợp pháp của chủ doanh
nghiệp đó tham gia Hội nghị chủ nợ
2 Trường hợp khơng có người đại diện cho doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản quy định tại khoản Í Điều này tham gia Hội nghị chủ nợ thì Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản chỉ định người đại diện cho doanh nghiệp, hợp tác xã đó tham gia Hội nghị chủ nợ
Tập để giải quyết các nội dung quy định tại điều64 luật phá sản năm 2004
Điều 64 Nội dung hội nghị chủ nợ lần thứ nhất
1 Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất bao gồm những nội dung sau đây: a) Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản thông báo cho Hội nghị chủ
Trang 1111
lâm vào tỉnh trạng phá sản; kết quả kiểm kê tài sản, danh sách chủ nợ, danh
sách người mắc nợ và các nội dung khác nếu xét thay can thiét;
b) Chủ doanh nghiệp hoặc người đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã trình bảy ý kiến về các nội dung do Tô trưởng Tô quản lý, thanh lý tài sản đã thông báo cho Hội nghị, đề xuất phương án, giải pháp tổ chức lại
hoạt động kinh doanh, khả năng và thời hạn thanh toán nợ;
c) Hội nghị chủ nợ thoả luận về các nội dung do Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản đã thông báo và các ý kiến của chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã;
d) Hội nghị chủ nợ thông qua Nghị quyết Nghị quyết được lập thành văn bản và phải được quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm có mặt tại Hội
nghị đại diện cho từ hai phần ba tông số nợ khơng có bảo đảm trở lên thông
qua Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ có hiệu lực ràng buộc đối với tất c các chủ nợ;
đ) Trường hợp Hội nghị chủ nợ xét thấy phải thay người đại diện cho
các chủ nợ trong thành phần Tổ quản lý, thanh lý tài sản thì Hội nghị bầu
người thay thế
e) Đề nghị thâm phán ra quyết định cử người quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã lầm vào tinh trang phá sản
2 Trường hợp cần phải tổ chức Hội nghị chủ nợ tiếp theo thì chương trình, nội dung của Hội nghị tiếp theo do Thâm phán phụ trách tiến hành thủ
tục phá sản quyết định theo đề nghị của những người quy định tại khoản 2 Điều 61 của Luật này
* Điều kiện hợp lệ của hội nghị chủ nợ
Theo điều 65 luật phá sản, Hội nghị chủ nợ chỉ hợp lệ khi có đầy đủ các điều kiện sau đây:
1 Quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba
Trang 1212
2 Có sự tham gia của người có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ quy
định tại Điều 63 của Luật này
1.4.2 việc thành lập tổ quán lý thanh lý tài sản
- Đồng thời với việc ra quyết định mở thủ tục phá sản, Thâm phán ra
quyết định thành lập Tô quản lý, thanh lý tải sản để làm nhiệm vụ quản lý, thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản
- Thành phần Tổ quản ly, thanh lý tài sản gỗm có:
+ Một chấp hành viên của cơ quan thi hành án cùng cấp làm Tô trưởng; + Một cán bộ của Toà án;
+ Một đại diện chủ nợ;
+ Đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã bị mở thủ tục phá sản;
+ Trường hợp cần thiết có đại diện cơng đồn, đại diện người lao động,
đại diện các cơ quan chuyên môn tham gia Tổ quản lý, thanh lý tài sản thì Thâm phán xem xét, quyết định
- Căn cứ vào các quy định của Luật này, pháp luật về thi hành án dân sự và các quy định khác của pháp luật có liên quan, Chính phủ ban hành Quy chế tổ chức và hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản sau khi thống nhất ý
kiến với Toà án nhân dân tối cao
1.5 Thủ tục phục hồi kinh doanh đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên
Trang 1313
Điều 68 Điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh
1 Thâm phán ra quyết định áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sau khi Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất thông qua Nghị quyết đồng ý với các giải pháp tô chức lại hoạt động kinh doanh, kế hoạch thanh toán nợ cho các chủ nợ và yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh
2 Trong thời hạn ba mưi ngày, kê từ ngày Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất thông qua Nghị quyết, doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của mình và nộp
cho Toà án; nếu thấy cần phải có thời gian dài hơn thì phải có văn bản đề nghị
Tham phan gia hạn Thời han gia hạn không quá ba mưi ngày
Trong thời hạn nói trên, bất kỳ chủ nợ hoặc người nào nhận nghĩa vụ phục hồi hoạt động kimh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã đều có quyền xây dựng dự thoả phương án phục hồi hoạt động kinh doanh cho doanh nghiệp, hợp tác xã và nộp cho Toà án
Điều 71 Xem xét, thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh
1 Trong thời hạn mười ngày, kế từ ngày quyết định đưa phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ra Hội nghị chủ nợ, Tham phan phải triệu tập Hội nghị chủ nợ để xem xét, thông qua phương án phục hồi
2 Hội nghị chủ nợ xem xét, thoả luận phương án phục hồi hoạt động kinh doanh
Nghị quyết về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã được thơng qua khi có quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm có mặt đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên
Trang 1414
Điều 72 Công nhận Nghị quyết về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh
1 Tham phan ra quyét định công nhận Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tỉnh trạng phá sản Nghị quyết này có hiệu lực đối với tất c các bên có liên quan
2 Toà án phải gửi quyết định công nhận Nghị quyết của Hội nghị chủ
nợ về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh cho doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản và các chủ nợ trong thời hạn by ngày, kể từ ngày ra quyết định
Điều 74 Thời hạn thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh
Thời hạn tối đa để thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là ba năm, kể từ ngày cuối cùng đăng báo về quyết định của Toà án công nhận Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã
Điều 76 Đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh
1 Tham phán ra quyết định đỉnh chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh
doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản nếu có một trong các trường hợp sau đây:
a) Doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện xong phương án phục hồi hoạt động kinh doanh;
b) Được quá nửa số phiếu của các chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tông số nợ khơng có bảo đảm trở lên chưa thanh toán đồng ý đình chỉ
Trang 1515
1.6 Tuyên bố công ty TNHH hai thành viên trở lên bị pha san da Các trường hợp bị tuyên bố phá sản
Toà án tuyên bố công ty bị phá sản trong các trường hợp sau đây ( điều 86,87 luật phá sản )
Điều 86 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
Thâm phán ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản đồng thời với việc ra quyết định đình chi thủ tục thanh ly tai sản
Điều 87 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
trong trường hợp đặc biệt
1 Trong thời hạn ba mưi ngày, kể từ ngày hết thời hạn nộp tiền tạm ứng phí phá sản do Tịa án ấn định, chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khơng cịn
tiền và tài sản khác để nộp tiền tạm ứng phí phá sản thì Tồ án ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
2 Sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và nhận các tài liệu, giấy tờ do các bên có liên quan gửi đến, Toả án ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, nếu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tỉnh trạng phá sản khơng cịn tải sản hoặc còn nhưng khơng đủ đề thanh tốn phí phá sản
b) Thơng báo quyết định tuyên bố phá sản được quy định tại (điều 89 luật phá sản)
Điều 89 Thông báo quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị
phá sản
1 Trong thời hạn mười lăm ngày, kế từ ngảy ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, Toà án phải gửi và thông báo công khai quyết định theo quy định tại Điều 29 của Luật này
Trang 1616
trong số đăng ký kinh doanh; trong trường hợp Toà án nhân dân tối cao ra quyết định giải quyết khiếu nại, kháng nghị theo quy định tại Điều 92 của Luật này thì thời hạn có thê dài hơn, nhưng không quá hai mưi lăm ngày c Khiếu nại, kháng nghị và giả quyết khiếu nai kháng nghị quyết định tuyên bố phá sản (điều 91,92 luật phá sản )
Điều 91 Khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp
tác xã bị phá sản
1 Những người quy định tại Điều 29 của Luật nảy có quyền khiếu nại, Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp có quyền kháng nghị quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
2 Thời hạn khiếu nại, kháng nghị là hai mưi ngày, kể từ ngày cuối cùng đăng báo về quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày hết thời hạn khiếu nại, kháng nghị, Toà
án đã ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản phải gửi hồ
sơ về phá sản kèm theo đơn khiếu nại, quyết định kháng nghị cho Toả án cấp trên trực tiếp để xem xét, giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
3 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản không bị khiếu nại, kháng nghị thì có hiệu lực pháp luật kê từ ngày hết thời hạn khiếu
nai, kháng nghị quy định tại khoản 2 Điều này
Điều 92 Giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
1 Ngay sau khi nhận được hồ sơ về phá sản kèm theo đơn khiếu nại,
quyết định kháng nghị, Chánh án Toà án cấp trên trực tiếp chỉ định một tổ
gồm ba Thâm phán xem xét, giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định
tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
2 Trong thời hạn bến mươi lăm ngày, kể từ ngày nhận được hồ sơ về
phá sản kèm theo đơn khiếu nại, quyết định kháng nghị, Tổ Thâm phán phải
Trang 1717
hợp tác xã bị phá sản Tổ Thâm phán có quyền ra một trong các quyết định sau đây:
a) Không chấp nhận khiếu nại, kháng nghị và giữ nguyên quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản của Toà án cấp dưới;
b) Huy quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản của Toà án cấp dưới và giao hồ sơ về phá sản cho Toà án cấp dưới tiếp tục tiến hành thủ tục phá sản
3 Quyết định giải quyết khiếu nại, kháng nghị của Toả án cấp trên trực tiếp là quyết định cuối cùng và có hiệu lực pháp luật kể từ ngày ra quyết định
Mục hai: NHỮNG KIẾN NGHỊ NHĂM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT PHÁ SẢN Ở NƯỚC TA HIỆN NAY 2.1 Những tiến bộ của luật phá sản năm 2004
a) Hoàn thiện khá miệm phá sản hơn so với luật phá sản năm 1993 Trong LPSDN 1993 khái nệm này dường như được xây dựng trên cơ sở kết hợp một cách mỹ mãn tiêu chí định lượng và tiêu chí định tính Tính định lượng thể hiện ở quy định về việc chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản nếu con nợ không trả nợ sau thời hạn 30 ngày kể từ ngày đòi nợ, quy định về thời hạn 3 tháng nợ lương liên tiếp với người lao động Tính định tính cịn thể hiện ở quy định về những tài liệu cần thiết mà con nợ phải gửi cho Tòa án sau khi Tòa án thụ lý đơn yêu cầu giải quyết tuyên bố phá sản để Tòa án đánh giá tổng số nợ và tổng tài sản của con nợ như danh sách chủ nợ kèm theo số nợ, báo cáo về tình trạng tài chính, tải sản và khả năng thanh toán nợ của con nợ Khải niệm phá sản còn phải gan voi ly do kho khan, thua 16 trong hoạt động kinh doanh hoặc lý do bất khả kháng Với khái niệm như vậy, trên thực tế các chủ nợ sẽ không bao giờ thực hiện được quyền nộp
đơn yêu cầu tuyên bố phá sản đối với con nợ của mình bởi lẽ họ phải chứng
Trang 1818
minh là con nợ đã trễ hạn thực hiện nghĩa vụ thanh tốn nợ, cịn vì sao con nợ
trễ hạn thanh tốn — khơng trả nợ thì chủ nợ có thể không biết mà cũng không
cần biết Những thông tin này thuộc phạm vị bí mật kinh doanh của con nợ và chỉ có thể xác định trên cơ sở sơ sách kế tốn của con nợ Điều nảy hoàn toàn ngoài khả năng của con nợ
LPS 2004 (Điều3) khi đưa ra khái nệm phá sản đã đoạn tuyệt với nguyên nhân khó khăn, thua lỗ trong hoạt động kinh doanh và thời hạn thua
lỗ “Không đủ tiền và tài sản để thanh toán các khoản nợ đến hạn bắt luận vì lý do gì mà không thể khắc phục được thì đều được coi là đã lâm vào tình
trạng phá sản”3 Theo ý kiến của riêng cái nhân em, đây là một bước tiến lớn của pháp luật phá sản nước ta, thể hiện sự can thiệp sớm của Nhà nước vào hiện tượng phá sản Tính chất nghiêm trọng về hậu quả có tính dây chuyền của hiện tượng phá sản trong đời sống kinh tế đòi hỏi khách quan sự can thiệp sớm của Nhà nước
b Luật phá sản năm 2004 bảo vệ lợi ích của các chủ nợ triệt để hơn
Bản chất của thủ tục phá sản là thủ tục đòi nợ đặc biệt - đòi nợ tập thể
của các chủ nợ thông qua việc yêu cầu Tòa án tuyên bố con nợ bị phá sản để thu hồi vốn của mình Chừng nào cơ hội đòi nợ thông qua thủ tục phá sản cịn
thấp thì thủ tục đó khơng thể hấp dẫn các chủ nợ, khơng thể nhanh chóng trở
thành một công cụ hiệu quả bảo vệ lợi ích các chủ nợ.5
LPSDN 1993 hạn chế khả năng thu hồi vốn của các chủ nợ Ví dụ như quy định về nghĩa vụ của chủ nợ phải chứng minh con nợ mắt khả năng thanh toán vì thua lỗ trong hoạt động kinh doanh khi nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản, quy định thời hạn hai năm thua lỗ hoặc khó khăn trong kinh doanh như là một yếu tố bắt buộc của khái niệm “lâm vào tình trạng phá sản”, quy định về trình tự phục hồi như là giai đoạn bắt buộc trong mọi trường hợp sau khi có
quyết định mở thủ tục giải quyết tuyên bố phá sản LPS 2004 đã khắc phục
Trang 1919
Thứ nhất: là quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ Khi thực hiện quyền này chủ nợ khơng có nghĩa vụ nảo ngoài các nghĩa vụ Sau:
+ Chứng minh mình là chủ nợ;
+ Chứng minh khoản nợ đã đến hạn thanh tốn (xuất hiện quyền địi
nọ);
+ Chimg minh minh da yéu cầu con nợ thanh toán nợ nhưng con nợ không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ trả nợ của mình Như chúng ta thấy, các nghĩa vụ này hoàn toàn trong tầm tay của các chủ nợ Thứ hai: là LPS 2004 đã bố Sung nhiều biện pháp bảo toàn tài sản của con nợ; điều này cũng có nghĩa là mở rộng khả năng thu hồi nợ của các chủ nợ Từ cỗ xưa, pháp luật phá sản đã xác định việc bảo toàn tối đa tài sản của con nợ nhằm bảo vệ lợi ích tài sản của các chủ nợ như là nhiệm vụ trung tâm của thủ tục phá sản Nhiệm vụ này được quy định đầy đủ hơn trong LPS 2004 so với LPSDN 1993 LPS 2004 đã dành hắn một chương về những biện pháp bảo toàn tài sản của con nợ với nhiều biện pháp chưa được biết đến trong LPSDN
1993 Cụ thể:
+ Cử người quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp theo yêu cầu của Hội nghị chủ nợ nếu xét thấy người quản lý của doanh nghiệp khơng có khả năng điều hành hoặc nếu tiếp tục điều hành hoạt động kinh doanh sẽ khơng có lợi cho việc bảo toan tai san của doanh nghiệp
(Điều 30);
+ Bù trừ nghĩa vụ (Điều 48);
+ Dinh chi thi hành án dân sự (Điều 37);
+ Giải quyết vụ án bị đình chỉ trong thủ tục phá sản (Điều 58);
+ Áp dụng biện pháp khân cấp tạm thời (Điều 55);
+ Dinh chi thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực (Điều 54);
Trang 2020
2.2 Han chế của luật phá ản năm 2004
Kể từ khi Luật Phá sản 2004 có hiệu lực pháp luật đến nay, toà án cấp tỉnh, thành phố của 3 trung tâm kinh tế lớn là Tp.HCM, Hà Nội và Đà Nẵng
chỉ tiếp nhận vỏn vẹn 45 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản
Trong đó, Tp.HCM có số đơn nhiều nhất (22), nhưng trong đó có tới 15 vụ việc là của các doanh nghiệp nhà nước, mà số doanh nghiệp nhà nước này thực chất là do chủ trương sắp xếp lại khu vực quốc doanh gần đây của Chính phủ
Như vậy, trừ đi số doanh nghiệp buộc phải “chôn cất” theo chỉ đạo, số còn lại phá sản theo nhu cầu cũng chỉ có 7 doanh nghiệp Năm 2006 Toà án Nhân dân Tối cao không thụ lý mới, chỉ có 1 việc năm 2005 chuyển qua đã giải quyết xong
Nhìn chung việc giải quyết phá sản năm 2006 trên cả nước có nhiều tiến bộ hơn năm 2005 Nếu năm 2005 chỉ giải quyết được 1 vụ (đạt 7,14%) thì
năm 2006 đã đạt 30,2% Vậy là, tổng số vụ phá sản đã giải quyết từ ngày Luật Phá sản năm 2004 có hiệu lực đến nay là 17 vụ, chiếm tỷ lệ 32,9%
Tuy nhiên, sự gia tăng này xem ra vẫn quá ít so với tình trạng doanh
nghiệp “chết khơng được chôn” Một con số không phản ánh đúng thực tế đời
sống kinh doanh của doanh nghiệp hiện nay
Tinh khả thi của luật không cao, vì sao Luật Phá sản năm 2004 ra đời,
đã được điều chỉnh nhiều so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1994, được giới doanh nhân, các nhà đầu tư trong và ngoài nước lẫn các cơ quan có thâm quyền như toà án, các trung tâm trọng tài thương mại kỷ vọng rất nhiều mà tỉnh hình thực thị không cải thiện bao nhiêu so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1994?
Trang 2121
Thứ nhất, đối với doanh nghiệp khu vực Nhà nước việc phá sản doanh
nghiệp hay không phụ thuộc quá nhiều vào chủ sở hữu, tức là Bộ hoặc UBND cấp tỉnh là cơ quan chủ quản của doanh nghiệp Vì những lý do nào đó, cả lý
do của tập thể hay lý do cá nhân của một số người và cũng không loại trừ khả
năng vì nhận thức của một số bộ phận nhà lãnh đạo doanh nghiệp chưa đúng, vì động cơ thành tích của mình, của thiểu số một số người mà trì hỗn làm chậm hoặc kéo dài thời gian phá sản doanh nghiệp khi doanh nghiệp đã mất khả năng thanh toán
Bản thân chủ doanh nghiệp nếu có muốn nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp mà chưa có ý kiến đồng ý của cơ quan chủ quản cũng
không thê được
Điều đáng nói nữa là theo quy định chỉ có doanh nghiệp ngoải quốc doanh mới bị ràng buộc về nghĩa vụ yêu cầu mở thủ tục phá sản, còn đối với doanh nghiệp Nhà nước thì nghĩa vụ ay lai được ưu tiên xem là quyền lợi Quy định như vậy rõ ràng trong bối cảnh hiện nay càng hợp pháp hóa cho nhiều doanh nghiệp trốn tránh việc phá sản
Thứ hai, bản thân chủ doanh nghiệp cũng vì những động cơ cá nhân khác nhau mà không báo cáo, nộp đơn xin phá sản doanh nghiệp khi doanh nghiệp đã mất khả năng thanh toán nợ Người ta né tránh trách nhiệm bằng viéc về hưu, hoặc chờ sự điều chuyên đến nơi công tác mới, những người khác thay thế họ sẽ là những người phải giải quyết hậu quả mà lỗi đáng lẽ thuộc về mình
Trang 2222
trạng phá sản đều sẽ thiệt hơn nhiều so với biện pháp né tránh phá sản Cái lợi lớn nhất ở đây là sau khi được tuyên bố phá sản doanh nghiệp sẽ khơng cịn phải lo lắng trả nợ nữa (trừ doanh nghiệp tư nhân), thay vì bị chủ nợ đeo đi hồi Đối với doanh nghiệp có khả năng phục hồi thì được tạo cơ hội để chạy chữa và hoạt động trở lại
Tuy nhiên, khả năng trên rất họa hoằn vì thực tế cho thấy tuyệt đại đa số các doanh nghiệp khi đã đưa đơn yêu cầu phá sản thì đều đã trong tỉnh trạng gần như khơng cịn thuốc chữa (nợ nần chồng chất và khơng có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn)
Trong khi đó, đổi lại những lợi ích trên, doanh nghiệp sẽ gặp không ít phiền phức Chỉ riêng việc báo cáo cho tòa đã phải làm tới 6 loại khác nhau Ngồi ra, cịn phải tốn tiền (tạm ứng chỉ phí phá sản), mắt thời gian Nếu làm trôi chảy đúng như quy định thì chỉ riêng giai đoạn từ lúc mở thủ tục phá sản
đến khi mở thủ tục thanh lý tài sản đã mắt ít nhất là 6 tháng trời Nhưng từ khi
có Luật Phá sản đến nay chưa có vụ nao “tron tru” như vậy cả mà Ít nhất cũng là hơn l năm trời
Bởi thực tiễn cho thấy có hàng loạt rắc rỗi nảy sinh trong quá trình giải
quyết doanh nghiệp phá sản theo Luật Phá sản Đặc biệt, điều “đau khô” hơn
cả là những người gây ra hậu quả doanh nghiệp phá sản bị pháp luật xem như những “tội đồ” nguy hiểm
Theo quy định, chủ doanh nghiệp phá sản và những người quản lý doanh nghiệp đó sẽ bị tòa ra quyết định không được quyền thành lập doanh nghiệp và cắm đảm nhiệm các chức vụ quản lý doanh nghiệp từ một đến ba năm kế từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Một hình phạt thật nặng né!
Trang 2323
công, đỡ mắt thời gian, vừa vẫn ung dung được tiếp tục công việc kinh doanh yêu thích của mình (và nếu thành cơng họ sẽ còn trả được nợ nữa)
Luật Phá sản quy định khi nhận thấy doanh nghiệp của mình lâm vào tỉnh trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp đó phải có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhưng nếu không nộp đơn thì chủ doanh nghiệp cũng chẳng bị làm sao cả Thế thì đương nhiên chủ doanh nghiệp cố trốn tránh nghĩa vụ đó, cịn việc ảnh hưởng nhự thế nào cho ai, cho nền kinh tế, cho xã hội thì không cần biết, bởi chủ doanh nghiệp còn phải lo cái thân của họ đã
Văn bản hướng dẫn thực hiện luật quả chậm!
Thứ ba, một hiện tượng không kém phần nghịch lý nữa là ngay cả đến các chủ nợ cũng chẳng mặn mà gì với việc đưa đơn yêu cầu tuyên bố phá sản đối với con nợ của mình Điều này cũng có nguyên nhân xuất phát từ việc cân nhắc về sự lợi, hại giữa một bên là đầm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và một bên là chọn giải pháp khác
Theo quy định, khi mở thủ tục phá sản bắt buộc phải thông báo công
khai cho tất cả các chủ nợ biết Từ đây, các chủ nợ nảy sinh tâm lý ngăn cản các chủ nợ tìm đến tồ bằng con đường nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản: nếu nộp đơn thì dễ bị vỡ lở chuyện doanh nghiệp sắp phá sản và các con nợ
ùn ùn kéo đến thì quyền lợi của bản thân chủ nợ chưa chắc đã đến lượt nên tha cứ im lặng tìm biện pháp để địi nợ hoặc kiện bằng một vụ kiện riêng biệt
thỉ còn có khả năng thu hồi
Trang 2424
Thứ năm, công cuộc đổi mới, sắp xếp lại doanh nghiệp diễn ra chậm Một số doanh nghiệp đáng ra phải phá sản nhưng chưa được quyết định kịp thời Trong khi đó tài sản của doanh nghiệp bị điều động qua lại gây nhiều khó khăn cho việc xác minh tài sản của doanh nghiệp Khi tiến hành thủ tục phá sản, Tòa án khơng cịn khả năng thực thi những biện pháp thu hồi tải sản cho doanh nghiệp nên đã gây bức xúc cho các chủ nợ
Thứ sáu, các văn bản hướng dẫn thưc hiện Luật Phá sản còn chậm, nội dung hướng dẫn chưa phù hợp với thực tế hoặc quá khái quát, làm cho người nghiên cứu áp dụng pháp luật gặp nhiều khó khăn
Một là: Luật Phá sản năm 2004 có hiệu lực từ ngày 15/10/2004 nhưng đến ngày 11/7/2006 Chính phủ mới có Nghị định hướng dẫn về hoạt động của tô quản lý, thanh lý tài sản dẫn đến tâm lí chờ đợi, sợ sai không dám làm, đó là một trong những nguyên nhân chính để cả năm 2005 ngành Tòa án cả nước chỉ giải quyết được một vụ phá sản
Hai là, cho đến nay, sau hai năm thực thi Luật Phá sản, một Nghị định quy định về xử phạt hành chính trong lĩnh vực này, “theo được biết” vẫn còn đang được soạn thảo Ba là, văn bản hướng dẫn Luật Phá sản việc thu hồi xử lý tài sản một cách cụ thé cho phu hop voi tinh chất đặc thù của việc phá sản
vì nó khác về căn bản khi xử lý tải sản thế chấp, tài sản kê biên để bảo đảm
thi hành án dân sự đối với cá nhân, hộ gia đình, hoặc doanh nghiệp khơng lâm vào tình trạng phá sản vẫn chưa động tĩnh xây dựng
Luật Phá sản năm 2004 ra đời là một bước tiến mới giải quyết được
nhiều vướng mắc trước đây của Luật Phá sản năm 1993; đặc biệt là đã có
Trang 2525
Ngồi những hạn chế trên luật phán sản năm 2004 còn có những hạn chế sau
* Khái niệm phá sản
Mặc dù khái niệm này có sự hoàn thiện hơn so với LPSDN 1993 nhưng vẫn còn hạn chế ở tính thiếu triệt để của nó Điều 3 LPS 2004 không quy định
rõ số nợ và thời gian quá hạn không thực hiện nghĩa vụ thanh tốn của con nợ Vì vậy về hình thức, con nợ chỉ cần mắc nợ số tiền là 1.000 đồng và quá hạn thanh toán 01 ngày sau khi chủ nợ có đơn u cầu địi nợ cũng có thê bị xem là lâm vào tỉnh trạng phá sản Điều nảy có thể dẫn đến sự lạm dụng quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản từ phía các chủ nợ Kinh nghiệm của một số nước khi xây dựng khái niệm phá sản theo trường phái định lượng thì thường có quy định về số nợ cụ thể, về thời hạn trễ hạn thanh toán nợ từ phía con nợ sau khi chủ nợ có yêu cầu địi nợ Ví dụ như Luật Phá sản của Liên bang Nga quy định số nợ không thấp hơn 100.000 rúp với chủ nợ là pháp nhân và 10.000 rúp với chủ nợ là cá nhân Theo Luật Công ty của Úc chủ nợ có thể yêu cầu Tòa án ra quyết định bắt đầu thủ tục thanh toán tài sản của một cơng ty vì lý do vỡ nợ nếu cơng ty đó có một khoản nợ đến hạn ít nhất là AUD $2000 và công ty không chứng minh được khả năng trả khoản nợ đến hạn đó.7
Thuật ngữ “các khoản nợ” trong Điều 3 khơng được giải thích Phân tích Điều 37 cho thấy “các khoản nợ” được hiểu là các nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp hình thành từ các hợp đồng dân sự, thương mại và lao động Còn các khoản nợ thuế, các nghĩa vụ tài sản khác như nghĩa vụ bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, nghĩa vụ thanh toán các khoản phạt hành chính của doanh nghiệp khơng được đề cập đến Vậy giải quyết các nghĩa vụ có tính chất tài sản này của doanh nghiệp như thế nào khi doanh nghiệp lam vao tinh trang pha san?
Trang 2626
Luật chỉ phân biệt chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ không bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 6) Các chủ nợ khác nhau thì có địa vị pháp lý khác nhau trong thủ tục pha sản Chủ nợ có bảo đảm và chủ nợ khơng có bảo đảm có quyền và nghĩa vụ khác nhau trong quá trình tham gia vào thủ tục phá sản Điều này thấy rõ trong so sánh về quyền và nghĩa vụ giữa chủ nợ có bảo đảm và chủ nợ khơng có bảo đảm Về nguyên tắc, LPS 2004 đã thé hién tinh
thần bảo vệ lợi ích của chủ nợ có bảo đảm triệt để hơn so với chủ nợ khơng có
bảo đảm Đó là lẽ đương nhiên Nếu lợi ích của chủ nợ khơng có bảo đảm khơng được bảo vệ trong thủ tục phá sản thì bản thân chế định bảo đảm thực hiện nghĩa vụ của Bộ luật Dân sự sẽ không còn ý nghĩa Tuy nhiên một số quy định của LPS 2004 không phủ hợp với tĩnh thần chủ đạo đó Cụ thể, ngay từ khi có quyết định thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì quyền được thanh
toán nợ đến hạn của chủ nợ có bảo đảm đã bị hạn chế - bị tạm đình chỉ cho
đến khi có quyết định thanh lý tải sản (Điều 27, Điều 35), trừ trường hợp được Tòa án cho phép Trong khi đó, các chủ nợ khơng có bảo đảm vẫn có thể được thanh toán các khoản nợ đến hạn của mình sau khi có quyết định thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản.Việc thanh tốn các khoản nợ khơng có bảo đảm chỉ bị cắm sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản (Điều 31)
Chủ nợ có khả năng bù trừ nghĩa vụ với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản cũng có lợi thế hơn chủ nợ có bảo đảm Theo Điều 48 chủ nợ nảy có quyền thỏa thuận với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản để thực hiện
việc bù trừ và không có bất kỳ sự hạn chế nào của Luật, không chịu sự giám sát của thẩm phán Theo ý kiến của chúng tôi, quy định như vậy là không hợp lý
Trang 2727
quyết định mở thủ tục phá sản Luật đề cập đến các khoản nợ mới (Điều 31,
điểm e) nhưng Luật lại không nói về chủ nợ mới Luật thừa nhận sau khi có
quyết định mở thủ tục phá sản mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp vẫn tiến hành bình thường nhưng phải chịu sự giám sát, kiểm tra của Thâm phán, Tổ quản lý tài sản (Điều 30) Điều này có nghĩa là doanh nghiệp có thể giao kết hợp đồng mới - xuất hiện những chủ nợ mới, các khoản nợ mới Đây là sự thiếu lôgic và không chặt chẽ của Luật Về lý thuyết, các chủ nợ mới — khác với các chủ nợ cũ (những chủ nợ xuất hiện trên cơ sở các hợp đồng giao kết trước khi có quyết định mở thủ tục phá sản) luôn có quyền được ưu tiên thanh toán trong mọi trường hợp Chỉ có nhự vậy các quy định của Luật về thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mới có tinh kha thi Nếu khơng có sự bảo đảm của Luật về quyền ưu tiên thanh tốn thì không một chủ nợ nảo lại giao kết hợp đồng với một con nợ đã có quyết định mở thủ tục phá sản và mọi cố gắng phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản chỉ là mong muốn chủ quan của nhà lập pháp mà thôi Quyền ưu tiên thanh toán của chủ nợ mới cần được thừa nhận trong cả thủ tục thanh lý tài sản
Một vấn đề được đặt ra: Các chủ nợ mới có quyền tham gia vào danh sách chủ nợ hay không? Câu hỏi này không được trả lời rõ ràng trong Luật Các chủ nợ có bảo đảm mặc dù có quyền ưu tiên thanh tốn nhưng vẫn phải có tên trong danh sách chủ nợ để có quyền địi nợ, có quyền tham gia Hội nghị chủ nợ Theo lơgic này thì các chủ nợ mới cũng phải có tên trong danh sách chủ nợ Tuy nhiên yêu cầu này có một số khó khăn Vẫn đề là danh sách chủ nợ được lập trong thời hạn 75 ngày kế từ ngày cuối cùng đăng báo Quyết định của Tòa án mở thủ tục phá sản Sau 13 ngày niêm yết và
giải quyết khiếu nại nếu có thì danh sách này được đóng lại Trong khi đó
Trang 2828
chúng tơi, để giải quyết khó khăn này, Luật cần quy định khả năng bổ sung danh sách chủ nợ trong những trường hợp cần thiết
* Về thủ tục phục hồi kinh doanh
Nội dung của thủ tục phục hồi trong LPS 2004 có nhiều tiến bộ hơn so với LPSDN 1993 Doanh nghiệp muốn hồi phục ngoài y chi chu quan của các bên thê hiện trong phương án phục hồi hoạt động kinh doanh cần có những điều kiện cần thiết về khả năng tài chính và có sự khuyến khích của Nhà nước Một trong những khuyến khích của Nhà nước có thể có ở đây là quy
định khơng tính lãi đối với các khoản nợ khi áp dụng thủ tục phục hồi nhằm
giảm nhẹ gánh nặng tài chính cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Tuy nhiên LPS 2004 không áp dụng quy định nảy ở thủ tục phục hồi mà lại áp dụng ở thủ tục thanh lý (Điều 34) Việc giảm nhẹ khó khăn tài chính cho con nợ như giảm nợ, khơng tính lãi hồn toàn phụ thuộc vào kết quả hòa giải giữa con nợ với các chủ nợ Nói một cách khác là không có sự hỗ trợ,
khuyến khích của Luật đối với thủ tục phục hồi
Về hậu quả của quyết định công nhận Nghị quyết về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh: Theo Điều 72 LPS 2004, thâm phán ra quyết định
công nhận Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Nghị quyết này có hiệu lực đối với tất cả các bên có liên quan Kể từ ngày Nghị quyết có hiệu lực hoạt động của doanh nghiệp bị chi phối bởi phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp có nghĩa vụ tuân thủ phương án nảy và chịu sự giám sát của các chủ nợ và thâm phán Một câu hỏi được đặt ra khi Nghị quyết này có hiệu lực thì
những điều cắm, hạn chế đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp do
Luật định tại Điều 31 có đương nhiên chấm dứt hay không? Luật không quy định cụ thể Nhưng với suy luận lơgic thì câu trả lời ở đây là các điều cấm,
hạn chế hoạt động kinh doanh của Điều 31 đương nhiên phải tạm đình chỉ
Trang 2929
phai chấm dứt hiệu lực Mọi hoạt động của doanh nghiệp không phù hợp với phương án phục hồi đã được Hội nghị chủ nợ thông qua và Tịa án cơng nhận đều là các giao dịch trái pháp luật có thể bị tuyên bố vô hiệu Vì vậy LPS 2004 cần bổ sung quy định về hậu quả nảy khi thẩm phán công nhận Nghị quyết về phương án phục hội của Hội nghị chủ nợ
* Vì vậy, Luật Phá sản năm 2004 cần được sửa đổi, bô sung kịp thời
nhằm đáp ứng yêu cầu hội nhập và thực tiễn là cần thiết và bình thường nhằm
thúc đây việc giải quyết tuyên bố phá sản lên một bước mới, nhanh hơn vả hiệu quả hơn
Sẽ là không tưởng nếu chúng ta địi hỏi có một đạo luật hoàn hảo, nhất là trong lĩnh vực phá sản, một lĩnh vực mà mục tiêu quan trọng là phải dung hòa giữa những lợi ích đối kháng, lợi ích của các chủ nợ, của doanh nghiệp, cơ quan Nhà nước , bởi lẽ bản thân Luật Phá sản là luật của sự thất bại trong
kinh doanh Chúng ta chỉ có thể hy vọng xây dựng một Luật Phá sản ít khiếm khuyết nhất trong một giai đoạn nhất định