Điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự Những vấn đề lý luận và thực tiễn

NGHIÊN CỨU KHOA HỌC Đề tài: Hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hoá MỤC LỤC Lời mở đầu A Tổng quan đề tài nghiên cứu Tính cấp thiết đề tài tình hình nghiên cứu nước……………………………5 1.1 Tính cấp thiết đề tài………………………………………….………… ….5 1.2 Tình hình nghiên cứu nước………………………………………….…….6 Nội dung đề tài nghiên cứu……………………………………………………… …7 Đối tượng nghiên cứu mục tiêu nghiên cứu…………………………………… Phạm vi nghiên cứu………………………………………………………………… Phương pháp nghiên cứu…………………………………………………… …… Kết cấu báo cáo nghiên cứu…………………………………….……………….8 B Nội dung nghiên cứu Chương 1: Một số vấn đề lý luận hợp đồng mua bán hàng hóa pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa…………………………………………………… …… 1.1 Một số vấn đề lý luận chung……………………………………………………… 1.1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hoá……………………………………….9 1.1.2 Lịch sử hình thành hợp đồng mua bán hàng hoá……………………… ……… 12 1.2 Nội dung pháp luật hợp đồng mua bán hàng hoá…………………… …… 16 1.2.1 Hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa………………… ………………… 16 1.2.2 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa……………………………………… 17 1.2.3 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng, hợp đồng vô hiệu, huỷ bỏ hợp đồng, chấm dứt hợp đồng……………………………………………………………………………….21 1.2.4 Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa…………………………………………….26 1.2.5 Thực hợp đồng mua bán hàng hóa……………………………….………… 29 1.2.6 Trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ giải tranh chấp thương mại… 32 Chương 2: Thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa……………… 37 2.1 Thực trạng pháp luật nội dung hình thức hợp đồng mua bán hàng hoá……………………………………………………………………………………….40 2.1.1 Quy định hình thức hợp đồng mua bán hàng hoá……………………… 40 2.1.2 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hoá……………………………………………41 2.2 Thực trạng pháp luật giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa….42 2.2.1 Thực trạng giao kết………………………………………………………….…….43 2.2.2 Thực trạng thực hợp đồng mua bán hàng hóa……………………………… 45 2.3 Thực trạng trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa…… … 49 Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa……………………………………………………………………………………….53 3.1 Nguyên tắc hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hoá……….…….53 3.1.1 Bảo đảm tính hợp hiến, hợp pháp tính thống văn quy phạm pháp luật hệ thống pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa………………… ………53 3.1.2 Xuất phát từ bất cập tồn thực tế quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa………………………………………………………….………………….54 3.1.3 Phải phù hợp với xu hướng chung pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa khu vực giới…………………………………….………… 55 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa 56 3.2.1 Kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật cụ thể……………………… 56 3.2.2 Kiến nghị xây dựng Luật hợp đồng thống nhất………………… ………………58 C Kết luận Tài liệu tham khảo Lời cảm ơn LỜI MỞ ĐẦU A Tổng quan đề tài nghiên cứu Tính cấp thiết đề tài tình hình nghiên cứu nước: 1.1 Tính cấp thiết đề tài: Cùng với phát triển kinh tế thị trường Việt Nam, giao dịch kinh doanh diễn ngày sôi động đặc biệt việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa thương nhân, doanh nghiệp với ngày tăng số lượng Thực tiễn đòi hỏi Nhà nước phải ban hành quy định điều chỉnh chi tiết phù hợp cho trình thiết lập thực hợp đồng mua bán hàng hóa Mặt khác, hợp đồng mua bán hàng hóa có vị trí, vai trò quan trọng phát triển hoạt động thương mại hàng hóa nói riêng phát triển kinh tế đất nước nói chung Không giữ vai trò sở thực để bên thực việc mua bán hàng hóa, hợp đồng mua bán hàng hóa pháp lý để giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động Hợp đồng mua bán hàng hóa thúc đẩy hoạt động thương mại hàng hóa diễn thuận lợi, quy củ ngày mang tính chuyên môn hóa cao Với xu hội nhập kinh tế quốc tế, năm qua Nhà nước ta có thay đổi lớn sách pháp luật, đặc biệt pháp luật liên quan tới hoạt động thương mại có pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá Ngày 14 tháng 11 năm 2005 Quốc hội ban hành Luật Thương mại số 36/2005 - QH11 quy định hoạt động thương mại (chính thức có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2006, thay Luật thương mại 1997) nhằm tạo thành hành lang pháp lý hoàn chỉnh cho thương nhân hoạt động thương mại Cũng giống Luật thương mại 1997, Luật thương mại 2005 quy định đầy đủ chi tiết mua bán hàng hoá, hợp đồng mua bán hàng hoá Sự thay đổi mang lại cho kinh tế đất nước nhiều thành đáng kể, nhiên, chế định hợp đồng mua bán hàng hóa theo quy định pháp luật hành Việt Nam có nhiều điểm chưa rõ ràng cụ thể; số văn pháp luật hướng dẫn thi hành chồng chéo, thiếu rõ ràng đồng bộ, điều gây khó khăn cho tổ chức, cá nhân trình giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hóa mà vướng mắc không nhỏ quan nhà nước việc quản lý hoạt động Vậy nên pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa Việt Nam cần nghiên cứu để hoàn thiện thêm 1.2 Tình hình nghiên cứu nước: Pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa phận pháp luật có vị trí quan trọng pháp luật hợp đồng Việt Nam Pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa hình thành phát triển với quy định Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 (đã hết hiệu lực) đặc biệt sau Bộ luật Dân năm 1995 (đã hết hiệu lực), Luật Thương mại 1997 (đã hết hiệu lực), hai văn pháp luật hành Luật Thương mại 2005 (LTM 2005) Bộ luật Dân 2005 (BLDS 2005) Vấn đề pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên cứu, góc độ khác Trên thực tế có nhiều luận án tiến sỹ, luận văn thạc sỹ… nghiên cứu đề tài liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa, đề tài: “Chế độ hợp đồng kinh tế thị trường Việt Nam giai đoạn nay” - luận án phó tiến sỹ khoa học luật học năm 1996 TS.Phạm Hữu Nghị; “Pháp luật giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước -Kinh nghiệm so sánh với luật Trung Quốc định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam” - luận văn Thạc sỹ năm 2012 Trương Thị Bích; “Hiệu lực hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam” - luận án tiến sỹ luật học năm 2010 Lê Minh Hùng; “Tự giao kết hợp đồng - Những vấn đề lý luận thực tiễn” - luận văn Thạc sỹ năm 2010 Nguyễn Thị Hường Ngoài có sách chuyên khảo, công trình nghiên cứu, giáo trình có đề cập đến khía cạnh pháp lý hợp đồng như: Giáo trình Luật kinh tế Việt Namm(2001), Giáo trình Luật Thương Mại (năm 2002) khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội; Giáo trình pháp luật kinh tế (2005) khoa Luật kinh tế, Đại học kinh tế quốc dân; Giáo trình Luật kinh tế đại học Luật Hà Nội; “Chế định hợp đồng Bộ luật Dân Việt Nam” TS.Nguyễn Ngọc Khánh (2007); “Luật hợp đồng Việt Nam - Bản án bình luận án” TS Đỗ Văn Đại (2010); “Chế độ hợp đồng kinh tế - Tồn hay không tồn tại” GS.TS Lê Hồng Hạnh (2005); Thống Luật hợp đồng Việt Nam, Đinh Thị Mai Phương, NXB Tư Pháp (2005) Cùng với công trình nghiên cứu sách, giáo trình nêu trên, có nhiều báo khoa học đăng tạp trí, như: “Một số bất cập chế định hợp đồng Bộ luật dân 2005” tác giả Trần Thị Huệ, tạp chí dân chủ pháp luật số định kỳ tháng (255) năm 2013 “Chế định bồi thường thiệt hại hợp đồng vấn đề đặt sửa đổi Bộ luật Dân năm 2005” tác giả Phạm Văn Bằng, tạp chí dân chủ pháp luật Số định kỳ tháng năm 2013… Tất công trình nghiên cứu, báo khoa học, sách chuyên khảo, luận án, luận văn nêu có thành công định số khía cạnh pháp lý hợp đồng Nội dung đề tài nghiên cứu: Bài nghiên cứu nhóm tập trung khái quát tổng hợp vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa Đó vấn đề liên quan đến khái niệm, lịch sử hình thành pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa, nội dung hình thức hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng, vấn đề giao kết, thực hợp đồng Từ việc khái quát phát luật, nhóm làm rõ bất cập đồng thời đưa kiến nghị giải pháp để góp phần hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa Cụ thể nguyên tắc hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hoá (HĐMBHH), hướng sửa đổi cụ thể pháp luật giải pháp kiến nghị cụ thể cho bên giao kết hợp đồng quan quản lý Đối tượng nghiên cứu mục tiêu nghiên cứu: - Đối tượng nghiên cứu: pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa - Mục tiêu nghiên cứu:  Tìm bất cập tồn pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa  Đưa giải pháp, kiến nghị để hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa Phạm vi nghiên cứu: Bài nghiên cứu tập trung phân tích làm rõ bất cập pháp luật Viêt Nam hợp đồng mua bán hàng hóa kể từ Luật thương mại 2005 có hiệu lực đến Tính đến nay, trải qua 10 năm phát triển, kinh tế có nhiều thay đổi, hợp đồng mua bán hàng hóa Luật thương mại 2005 điều chỉnh khắc phục điểm thiếu sót Luật thương mại 1997 ngày tiếp cận với pháp luật quốc tế mua bán hàng hóa nói chung, đồng thời trình thực phát bất cập cần sửa chữa, bổ sung… Tuy nhiên, hạn chế thời gian nghiên cứu kiến thức hạn hẹp, nghiên cứu tập trung vào nghiên cứu hợp đồng mua bán hàng hóa việc thực hợp đồng lãnh thổ nước Việt Nam, yếu tố nước - Phương pháp nghiên cứu: Chương 1: Chương 2: Chương 3:Phương pháp mô tả, tổng hợp, so sánh, phân tích Kết cấu báo cáo nghiên cứu: Ngoài phần mở đầu, kết luận mục lục, kết cấu luận văn chia làm chương Chương 1: Một số vấn đề lý luận hợp đồng mua bán hàng hóa pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa Chương 2: Thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa CHƯƠNG MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ 1.1 Một số vấn đề lý luận chung: 1.1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa: a Khái niệm: Theo Luật mua bán hàng hóa Anh năm 1979: Hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng theo người bán chuyển giao hay cam kết chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho người mua người mua có nghĩa vụ toán tiền hàng (Điều 2) Theo Bộ luật dân 1807 Pháp: Hợp đồng mua bán thỏa thuận theo bên có nghĩa vụ giao hàng bên có nghĩa vụ trả tiền hàng (khoản 1, Điều 1582) Pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa chủ yếu hai nguồn luật điều chỉnh Bộ luật Dân năm 2005 (BLDS 2005) Luật Thương mại năm 2005 (LTM 2005) Tại khoản 8, Điều Luật thương mại 2005 quy định: “Mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận toán, bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận” Luật thương mại không đưa định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại, dựa vào khái niệm hợp đồng mua bán tài sản Bộ luật dân để xác định chất hợp đồng mua bán hàng hóa Theo Điều 428 BLDS 2005, hợp đồng mua bán tài sản thỏa thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua nhận tiền, bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản trả tiền cho bên bán Hợp đồng mua bán hàng hóa có chất chung hợp đồng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán Xét chất, hàng hóa loại tài sản Hàng hóa đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại bao gồm tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lại vật gắn liền với đất đai (khoản Điều Luật thương mại 2005) đối tượng hợp đồng mua bán tài sản lại bao gồm tất tài sản phép giao dịch bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản Từ cho thấy hợp đồng mua bán tài sản thương mại dạng cụ thể hợp đồng mua bán tài sản Như ta đưa định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa sau: Hợp đồng mua bán hàng hóa thỏa thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận toán; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận b Đặc điểm: Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại trước hết mang đặc điểm hợp đồng mua bán tài sản nói chung Đó là: Thứ nhất, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ mua bán hàng hóa Thứ hai, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hợp đồng song vụ, bên mua bên bán có quyền nghĩa vụ Quyền bên nghĩa vụ bên ngược lại Bên bán có nghĩa vụ giao hàng hóa cho bên mua có quyền yêu cầu bên mua trả tiền mua hàng hóa, ngược lại bên mua có quyền yêu cầu bên bán chuyển giao hàng hóa có nghĩa vụ trả tiền mua hàng hóa cho bên bán Thứ ba, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hợp đồng ưng thuận - tức coi giao kết thời điểm bên thỏa thuận xong điều khoản bản, thời điểm có hiệu lực hợp đồng không phụ thuộc vào thời điểm bàn giao hàng hóa, việc bàn giao hàng hóa coi hành động bên bán nhắm thực nghĩa vụ hợp đồng mua bán có hiệu lực Thứ tư, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại có tính đền bù - bên bán thực nghĩa vụ giao hàng hóa cho bên mua nhận từ bên mua lợi ích tương đương với giá trị hàng hóa theo thỏa thuận dạng khoản tiền toán Thứ năm, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hợp đồng song vụ - bên hợp đồng mua bán hàng hóa bị ràng buộc nghĩa vụ bên kia, đồng thời lại bên có quyền đòi hỏi bên thực nghĩa vụ Trong hợp đồng mua bán hàng hóa tồn hai nghĩa vụ mang tính chất qua lại liên quan mật thiết với nhau: nghĩa vụ bên bán phải bàn giao hàng hóa cho bên mua nghĩa vụ bên mua phải toán cho bên bán Tuy nhiên, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại nhận diện qua dấu hiệu riêng sau: 10 “Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại.” Theo quy định yếu tố lỗi không coi nguyên nhân để quy kết trách nhiệm bồi thường thiệt hại, đó, theo khoản Điều 308 Bộ luật dân 2005 lại quy định, người không thực nghĩa vụ dân phải chịu trách nhiệm dân có lỗi Khái niệm phạt vi phạm bồi thường thiệt hại quy định khác Luật thương mại 2005 quy định phạt vi phạm việc ấn định trước khoản tiền bồi thường thiệt hại mà biện pháp trừng phạt bên vi phạm hợp đồng, độc lập với chế tài bồi thường thiệt hại Ngược lại, dù xem phạt vi phạm chế tài độc lập Bộ luật dân 2005 nhiều chịu ảnh hưởng việc coi phạt vi phạm việc bên ấn định trước khoản tiền bồi thường thiệt hại Vì vậy, theo khoản Điều 422 Bộ luật dân 2005 quy định trường hợp bên thỏa thuận bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp tiền phạt vi phạm Còn theo Điều 307 Luật thương mại 2005, bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận bồi thường bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài vi phạm lẫn buộc bồi thường thiệt hại Hoặc quy định mức phạt, khoản Điều 422 Bộ luật dân 2005 cho phép bên tự thỏa thuận mức phạt, Điều 301 Luật thương mại 2005 lại quy định theo hướng mức phạt lại bị khống chế không vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Điều 300 Luật thương mại 2005 quy định: “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận”; khoản Điều 422 Bộ luật dân 2005 quy định: “Phạt vi phạm thoả thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm.” Theo quy định có loại phạt vi phạm nhất, phạt vi phạm theo thỏa thuận Điều có nghĩa ngày văn không coi việc phạt vi phạm vấn đề pháp luật quy định mà vấn đề hợp đồng Có thể 49 thấy rằng, “phạt vi phạm” điều khoản bắt buộc hợp đồng, để thực việc phạt hợp đồng có vi phạm hợp đồng thời điểm ký kết hợp đồng sửa đổi, bổ sung, phụ lục hợp đồng bên phải thỏa thuận điều Như vậy, để coi thỏa thuận phạt vi phạm hợp đồng thỏa thuận phải nhằm răn đe với mục đích hướng tới việc thực nghĩa vụ Do đó, thỏa thuận không hướng tới việc thực hợp đồng thỏa thuận phạt vi phạm Chủ thể có quyền đòi phạt vi phạm bên bị vi phạm, chủ thể có nghĩa vụ bên vi phạm, khách thể quan hệ mà bên hướng đến khoản tiền phạt vi phạm Phạt vi phạm xảy trường hợp bên có thỏa thuận cụ thể hợp đồng Điều có nghĩa phạt vi phạm thỏa thuận bên nên bên yêu cầu bên phải chịu phạt vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng vấn đề Tuy nhiên thực tế, có trường hợp bên đòi phạt vi phạm bên thỏa thuận vấn đề này, đơn giản nghĩ có quyền pháp luật bảo vệ trường hợp quyền lợi ích không bên tuân thủ theo hợp đồng Vì vậy, để chế định phạt vi phạm phát huy hết khả việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp hợp đồng soạn thảo thỏa thuận hợp đồng, bên cần có quy định trường hợp phạt vi phạm điều kiện để tiến hành phạt vi phạm cách chi tiết cụ thể Để có vi phạm xảy ra, bên lúng túng việc xác định tính sai việc, xảy tranh chấp không đáng có quan hệ hợp tác, dẫn đến hậu không mong muốn quan hệ làm ăn tương lai Trong thực tế có việc đáng tiếc dẫn đến tranh chấp không đáng có bên không am hiểu pháp luật thương mại nói chung chế tài phạt vi phạm nói riêng Theo quy định Điều 300 LTM việc thoả thuận phạt vi phạm xảy hợp đồng có thỏa thuận Điều hiểu phải có thỏa thuận từ trước hợp đồng Nhưng quy định pháp luật chưa thỏa đáng Bởi lẽ, hợp đồng thỏa thuận bên, bên chưa quy định phạt vi phạm hợp đồng họ có quyền quy định điều khoản hợp đồng, độc 50 lập với hợp đồng giao kết sau hợp đồng ký kết có hiệu lực thi hành bình thường quy định hợp đồng từ trước Quy định pháp luật làm hạn chế quyền tự thỏa thuận bên quan hệ hợp tác Để áp dụng chế tài phạt vi phạm cách xác vấn đề đặt cần phải phân biệt chế tài với chế tài trách nhiệm bồi thường thiệt hại Sở dĩ, đặt vấn đề vì, hợp đồng phát sinh tranh chấp, bên thỏa thuận phạt vi phạm bên đòi phạt vi phạm có nhầm lẫn với chế tài bồi thường thiệt hại 51 CHƯƠNG MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ 3.1 Nguyên tắc hoàn thiện pháp luật HĐMBHH: Nguyên tắc hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa: Nguyên tắc xây dựng văn quy phạm pháp luật tư tưởng đạo phản ánh khái quát việc khách quan liên quan tới trình “nâng” ý chí nhà nước lên thành pháp luật Xuất phát từ khái niệm trên, ta định nghĩa nguyên tắc sửa đổi pháp luật tư tưởng chủ đạo, mang tính định hướng, chi phối trình sửa đổi, hoàn thiện pháp luật Việc đề nguyên tắc cụ thể cho việc hoàn thiện pháp luật vô cần thiết Các nguyên tắc có vai trò định hướng, dẫn dắt hoạt động sửa đổi hướng đạt hiệu cao Nhận thấy vai trò, ý nghĩa thiết yếu trên, nhóm xin đề nguyên tắc sửa đổi hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa sau: 3.1.1 Bảo đảm tính hợp hiến, hợp pháp tính thống văn quy phạm pháp luật hệ thống pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa: Có thể nói nguyên tắc trọng yếu hoạt động xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa Vị trí tối cao Hiến pháp hệ thống pháp luật xác định tính chất đặc biệt Hiến pháp Là văn quyền lực gốc, Hiến pháp điều chỉnh mối quan hệ, xác định hình thức nhà nước, mô hình tổ chức thực quyền lực nhà nước, cấu tổ chức máy nhà nước, địa vị pháp lý công dân, mối quan hệ công dân nhà nước Do tính chất tầm quan trọng Hiến pháp nên quyền lập hiến - quyền làm hiến pháp, gọi “quyền lập quyền” hay gọi quyền lực gốc - quyền lực nguyên thủy Cũng từ xuất yêu cầu cần thiết phải đảm bảo tính hợp hiến 52 hoạt động lập pháp, lập quy quan nhà nước hoạt động sửa đổi hoàn thiện pháp luật Tính hợp pháp hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa xuất phát từ yêu cầu sống xã hội Trong khoa học pháp lý phổ biến quan điểm cho rằng, tính hợp pháp hệ thống pháp luật phù hợp quy định văn luật với luật Quan điểm chưa thực đầy đủ Bên cạnh yêu cầu phù hợp quy định văn luật với luật, tính hợp pháp hệ thống pháp luật bao hàm nhiều yêu cầu khác Điển hình việc ban văn quy phạm pháp luật phải phù hợp với nguyện vọng nhân dân, đáp ứng nhu cầu xã hội Trong trình sửa đổi văn quy phạm pháp luật cần thực tốt công tác nghiên cứu thực tiễn Nội dung tính thống hệ thống pháp luật thể thống nội dung văn quy phạm pháp luật, thống nội dung văn quy phạm pháp luật có nhóm đối tượng điều chỉnh (một ngành luật) thống nhóm văn điều chỉnh nhóm quan hệ xã hội (giữa ngành luật) Trong văn luật tính thống đòi hỏi quy phạm pháp luật điều khoản phải phù hợp với nội dung điều khoản đó; điều khoản chương phải thể nội dung vấn đề thuộc phạm vi điều chỉnh chương; nội dung chương văn phải lôgic, có liên kết chặt tạo nên thống chung toàn văn Tính thống nhóm văn quy phạm pháp luật điều chỉnh nhóm quan hệ xã hội (một ngành luật) đòi hỏi thống chế định ngành luật Tóm lại nguyên tắc đòi hỏi sửa đổi bổ sung quy phạm pháp luật cần loại trừ chồng chéo, mâu thuẫn văn luật với văn luật khác ngành luật; bảo đảm thống thứ bậc, phù hợp văn luật với văn luật, luật Hiến pháp 3.1.2 Xuất phát từ bất cập tồn thực tế quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa: 53 Hoàn thiện hệ thống pháp luật mua bán hàng hóa việc loại bỏ bất cập, thay sai sót phương hướng sửa đổi đắn phù hợp Như trọng tâm công tác sửa đổi pháp luật việc tìm bất cập thực tế tồn trong quy định pháp luật để chỉnh sửa Xét cụ thể phạm vi quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa, ta nhận thấy việc tìm hiểu bất cập vướng mắc thực diện tồn hệ thống pháp luật điều kiện tiên để thực hoạt động hoàn thiện pháp luật Nếu sửa đổi mà không dựa bất cập thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật ý kiến chủ quan, xa rời thực tiễn, tính thuyết phục Vậy nên thực việc đề xuất giải pháp, sửa đổi thiết phải tuân thủ nguyên tắc 3.1.3 Phải phù hợp với xu hướng chung pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa khu vực giới: Ngày nay, quốc gia hành tinh bước tạo lập nên mối quan hệ song phương đa phương nhằm bước tham gia vào liên kết kinh tế quốc tế với mức độ khác nhau, nhằm đưa lại lợi ích thiết thực cho bên Quá trình quốc tế hoá đời sống kinh tế giới diễn cấp độ khác với xu hướng toàn cầu hoá đôi với xu hướng khu vực hoá Ở quốc gia có kinh tế thị trường phát triển (hay gọi quốc gia công nghiệp phát triển xu hướng tham gia vào hội nhập vào kinh tế nước khu vực bảo hộ mậu dịch ngày gia tăng Việc tham gia mạnh mẽ rộng rãi vào khối liên kết kinh tế khu vực, bước tiến tới thể hoá cao thông qua văn bản, hiệp định kỹ kết đưa lại cho quốc gia liên minh ổn định, hợp tác phát triển, thành viên hưởng ưu đãi kinh tế, trị… Tình hình khứ, tương lai đặt cho quốc gia phát triển giới nói chung quốc gia Đông nam nói riêng hội thách thức Hội nhập kinh tế quốc tế xu tất yếu khách quan giới ngày Đối với nước phát triển (trong có Việt Nam) hội nhập kinh tế quốc tế đường tốt để rút ngắn khoảng cách tụt hậu so với nước khác có điều kiện 54 phát huy lợi so sánh phân công lao động hợp tác quốc tế Trong hoạt động mua bán hàng hóa coi hoạt động kinh tế diễn với số lượng lớn, đa dạng số hoạt động kinh tế nói chung Với vai trò hệ thống quy tắc xử chung cho hoạt động mua bán hàng hóa, pháp luật vấn đề thực cần thiết phải điều chỉnh phù hợp với nguyên tắc, quy định mua bán hàng hóa khu vực giới để tránh việc hoạt động bị tụt hậu, lệch nhịp với xu chung Vậy nên cần sửa đổi pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa cho quy định vừa phù hợp với tình hình thực tế Việt Nam theo kịp xu hướng phát triển chung khu vực giới 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa: 3.2.1 Kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật cụ thể: a Giải pháp quy định hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa: Hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa LTM cần quy định chi tiết để tạo điều kiện thuận lợi cho Toà án có sở pháp lý giải tranh chấp phát sinh từ HĐMBHH; đồng thời đảm bảo quyền lợi hợp pháp bên, giao dịch phổ biến đời sống dân sự, dễ có xung đột lợi ích chủ thể Bởi vậy, HĐMBHH ký kết với điều khoản quy định rõ ràng xác đáng để bên thực nghĩa vụ cách trung thực tự nguyện Đề xuất nhóm pháp luật nên đưa hạn mức giá trị cụ thể hợp đồng cần phải lập dạng văn Bởi thực tế cho thấy tranh chấp thường phát sinh từ hợp đồng có giá trị lớn b Giải pháp nội dung bắt buộc cần có hợp đồng mua bán hàng hóa: Có thể thấy việc áp dụng quy định nội dung bắt buộc hợp đồng mua bán hàng hóa việc cần thiết Việc tạo sở cho bên thỏa thuận giao kết hợp đồng mà giảm thiểu tranh chấp rủi ro pháp lý hoạt động mua bán hàng hóa Trên sở quy định BLDS 2005 LTM 2005, xuất phát từ tính chất quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại, thấy điều khoản 55 quan trọng hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm: đối tượng, chất lượng, giá cả, phương thức toán, thời hạn địa điểm giao nhận hàng LTM 2005 cần có quy định rõ nội dung bắt buộc cần phải có hợp đồng mua bán hàng hóa c Giải pháp thời hạn giao hàng: Thứ nhất, vấn đề thời hạn giao hàng trường hợp không xác định thời điểm giao hàng cụ thể, luật nên quy định “Trường hợp có thỏa thuận thời hạn giao hàng mà không xác định thời điểm giao hàng cụ thể bên bán có quyền giao hàng vào thời điểm thời hạn phải thông báo trước cho bên mua đồng thời bên mua chấp thuận” Thứ hai, thời hạn giao hàng trường hợp thỏa thuận thời hạn giao hàng cụ thể, luật nên quy định rõ ràng “thời gian hợp lý” thời hạn giao hàng đó, điều tránh rủi ro người bán người mua hàng có bất đồng thời gian giao hàng hợp lý d Giải pháp bất cập thời hạn trả lời giao kết: Đề xuất cần thiết trường hợp có thỏa thuận “im lặng” thời hạn trả lời đề nghị đồng nghĩa với chấp nhận giao kết hợp đồng: cần phải đặt trường hợp dự liệu bên đề nghị trả lời không chấp nhận, nhiên thông báo trả lời đến chậm bị thất lạc lý khách quan mà bên đề nghị biết hoăc phải biết việc bên trả lời không chấp nhận giao kết hợp đồng thông báo có hiệu lực e Giải pháp với thời điểm chuyển giao rủi ro: Thời điểm chuyển giao rủi ro chưa hợp lý trường hợp giao hàng cho người nhận hàng để giao mà người vận chuyển: thời điểm chuyển rủi ro hàng hóa mua bán đường vận chuyển chưa hợp lý Do vậy, để xác định rủi ro hàng hóa đường vận chuyển, luật cần quy định cụ thể hàng hóa đường vận chuyển công việc vận chuyển bên chịu trách nhiệm f Giải pháp bổ sung nghĩa vụ bảo quản hàng hóa người bán: Theo xu hướng pháp luật quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa, luật thương mại nên bổ sung nghĩa vụ bảo quản hàng hóa, quy định việc kiểm tra hàng hóa trước giao hàng bắt buộc 56 g Giải pháp vấn đề phạt vi phạm hợp đồng: LTM 2005 BLDS 2005 không đồng với quy định mức phạt vi phạm hợp đồng BLDS 2005 cho phép bên tự thỏa thuận mức phạt vi phạm, LTM 2005 quy định mức phạt vi phạm tối đa 8% giá trị bị vi phạm Tuy nhiên, mục đích chế tài xử phạt nhằm phòng ngừa rủi ro quan hệ mua bán hàng hóa xác lập sở tự tự nguyện thỏa thuận bên Vậy nên LTM 2005 nên sửa đổi theo hướng bỏ mức phạt vi phạm tối đa thay vào cho bên tự thỏa thuận mức phạt vi phạm 3.2.2 Kiến nghị xây dựng luật hợp đồng thống nhất: Ở Việt Nam, đa số nhà khoa học pháp lý cho rằng, ngành luật công luật tư có phân biệt rõ ràng phạm vi đối tượng điều chỉnh, ngành luật tư BLDS đóng vai trò luật chung Từ quy định chung BLDS, họ tiếp tục chia thành chế định chuyên ngành như: Luật Hôn nhân gia đình, LTM, LĐĐ, LSHTT, Luật Doanh nghiệp, Luật Lao động… Với nguyên tắc áp dụng áp dụng luật chuyên ngành trước, sau luật chuyên ngành quy định điều chỉnh áp dụng luật chung Đây điểm tiến kĩ thuật lập pháp chúng ta, bất cập việc xây dựng luật chung luật chuyên ngành tách biệt rõ rang Tuy nhiên điều khó thực Ở pháp luật Việt Nam, luật chung luật chuyên ngành có điều khoản quy định vấn đề, có nhiều điều khoản lại mâu thuẫn với Điều khiến việc thực hợp pháp luật trở nên rối rắm, phức tạp, đặc biệt quy định hợp đồng Do đó, nhà làm luật cố gắng hoàn thiện chế định hợp đồng BLDS Tuy nhiên, công việc hoàn thiện chế định hợp đồng BLDS 2005 đạo luật khác quy định hợp đồng lại không thống nhất, hoàn chỉnh Bởi lẽ thay xây dựng luật người ta lại cố gắng dùng văn pháp luật khác để liên kết điều luật lại với Vấn đề chỗ cố gắng tu sửa người ta phải cố gắng tính đến khả chịu tồn đổi thay đến mà công việc gian truân kỹ sư lành nghề Vì vậy, để thuận tiện cho xã hội mà quan hệ hợp đồng chi phối hầu hết quan hệ đời sống xã hội, phát sinh ngày 57 đa dạng, phức tạp việc thống điều chỉnh “Luật Hợp đồng thống nhất” điều cần thiết Theo đó, BLDS giản lược, nhẹ đi, làm nhiệm vụ điều chỉnh vấn đề chung tài sản nhân thân mà không điều chỉnh quan hệ hợp đồng “Luật Hợp đồng” luật điều chỉnh tất quan hệ hợp đồng Xét khía cạnh hợp đồng, dù quốc gia khác cố gắng định nghĩa hợp đồng dựa vào chất nói lên tồn hợp đồng, thỏa thuận Từ thỏa thuận, quốc gia cố gắng điều chỉnh kỹ thuật lập pháp riêng Ví dụ Trung Quốc, quốc gia đà xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật, theo trường phái pháp luật thành văn xây dựng thành công Luật Hợp đồng riêng biệt vào năm 1999 Trước đây, chế định hợp đồng Trung Quốc quy định Luật Hợp đồng kinh tế, Luật Hợp đồng kinh tế có yếu tố nước ngoài, Luật Công nghệ… Tuy nhiên gia nhập WTO, để tạo thuận lợi cho phát triển kinh tế, tránh bất tiện cho chủ thể gặp khó khăn tìm hiểu chế định hợp đồng để tiến hành ký kết HĐTM, Trung Quốc tiến hành xây dựng Luật Hợp đồng dựa nội dung UNIDROIT; kết nối tất quy định hợp đồng nằm rải rác văn pháp luật khác trước Điều tạo hành lang pháp lý thuận tiện an toàn cho nhà đầu tư thương nhân Trung Quốc Hay UCC (Luật Thương mại thống nhất) Hoa Kỳ quy định vấn đề hợp đồng đó, quốc gia khác như: Đức (châu Âu) Indonesia (Đông Nam Á) ban hành hẳn đạo Luật Hợp đồng riêng biệt Công việc pháp điển hóa pháp luật hợp đồng Việt Nam cần quán triệt quan điểm sau đây: Một là, phạm vi pháp luật hợp đồng tương đối rộng, đạo luật điều chỉnh hành vi thỏa thuận bên, công cụ đại diện cho mưu cầu lợi ích kinh tế cá nhân tổ chức Vì vậy, xét phạm vi đối tượng điều chỉnh nên ưu tiên xây dựng Luật Hợp đồng riêng biệt Với xu hướng giản lược BLDS 2005, nguyên tắc vấn đề chung hợp đồng quy định chung cho tất hợp đồng không phân biệt dân sự, thương mại hay hợp đồng có yếu tố nước 58 Hai là, thực tế, ngày xuất loại hợp đồng với nhiều chủng loại khác Tuy nhiên, việc phân chia loại hợp đồng BLDS 2005 đạo luật chuyên ngành khác lại dựa đối tượng hợp đồng Cách phân loại sở khoa học dẫn đến nhiều hệ lụy Do đó, nội dung hoạt động pháp điển hóa pháp luật hợp đồng rà soát thực tế loại hợp đồng, quy định loại hợp đồng theo phân nhóm chủng loại hợp đồng để tránh trường hợp Luật lạc hậu so với thực tiễn Việc xếp chủng loại hợp đồng phải dựa hành vi mục đích giao kết không dựa đối tượng hợp đồng Ba là, kỹ thuật lập pháp, vấn đề chung chủng loại hợp đồng cần xếp đạo luật hoàn chỉnh thống Việc chủng loại hợp đồng vấn đề phát sinh nhất, nhiên, dựa mục đích hành vi thỏa thuận nhà làm luật phân biệt dự liệu Do đó, tuổi thọ Luật Hợp đồng kéo dài Ngoài ra, việc pháp điển hóa pháp luật hợp đồng thời kỳ hội nhập kinh tế quốc tế cần đảm bảo hai đặc tính bản: tính thống nhất, tiện dụng thể việc tập hợp chế định hợp đồng BLDS, kết hợp với tất quy định hợp đồng LTM luật khác liên quan như: LSHTT, LĐT, LXD… sau xây dựng thành Luật Hợp đồng thống sở kế thừa chế định sẵn có, quy định đầy đủ nội dung liên quan đến loại hợp đồng bao gồm: chủ thể ký kết, đối tượng hợp đồng, đồng tiền toán, phương thức toán, quyền nghĩa vụ bên, phạt vi phạm, lãi suất, quan tài phán tranh chấp quy định khác dung sai ; tính tương thích, hội nhập thể qua việc nghiên cứu tiếp thu pháp luật nước như: nguyên tắc UNIDROIT HĐTM quốc tế 2004, quy định Công ước viên Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1980 (CIGS), công ước quốc tế sở hữu trí tuệ, tập quán điều kiện chuyển rủi ro sở hữu hàng hóa (Incoterm 2010), toán quốc tế (UCP.600)… cần cân nhắc loại giao dịch thông qua người làm chứng Công ước Viên 1980 đưa vào Luật Hợp đồng nhằm đảm bảo tính tương thích với tập quán, điều ước hội nhập với nước khu vực giới Việc kế thừa tinh hoa pháp luật hữu tiếp thu pháp luật nước trình xây dựng 59 Luật Hợp đồng thống cần phải đảm bảo ba nội dung là: phù hợp với thể chế trị sắc riêng Việt Nam; thuận tiện cho chủ thể liên quan; đáp ứng tương đồng pháp luật giao thương quốc tế để có xử phù hợp, Việt Nam trở thành thành viên WTO Nhà nước pháp quyền đòi hỏi hành lang pháp lý để chủ thể ứng xử theo pháp luật nên việc pháp điển hóa hệ thống pháp luật đá tảng xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam Pháp luật hợp đồng cần thống nằm yêu cầu chung Pháp luật hợp đồng ngày thống tạo điều kiện cho chủ thể xử với ngày phù hợp hơn, thỏa thuận bên tôn trọng thực ngày tốt hơn, tranh chấp bớt sở quy định pháp luật hợp đồng 60 KẾT LUẬN 61 TÀI LIỆU THAM KHẢO 62 LỜI CẢM ƠN 63 [...]... bên đề nghị không ấn định thời điểm có hiệu lực của đề nghị hợp đồng thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đề nghị nhận được đề nghị đó Khoản 2 Điều 391 Bộ luật dân sự quy định đề nghị được chuyển đến nơi cu trú (bên được đề nghị là cá nhân) hoặc trụ sở của bên được đề nghị (nếu là pháp nhân) đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị; bên được đề. .. có hiệu lực là hợp đồng được pháp luật thừa nhận có giá trị ràng buộc các bên trong việc thực hiện quyền và nghĩa vụ đã được thoả thuận Pháp luật hiện hành không có những quy định riêng về những điều kiện có hiệu lực của hợp đồng thương mại Song căn cứ vào Điều 122 Bộ luật dân sự 2005 và các quy định có liên quan cho thấy, một hợp đồng trong thương mại có hiệu lực phải đáp ứng đủ các điều kiện sau:... mình (Điều 133 Bộ luật dân sự 2005): người có năng lực hành vi dân sự nhưng đã giao kết hợp đồng vào đúng thời điểm không nhận thức và làm chủ được hành vi của mình thì có quyền yêu cầu - Tòa án tuyên bố hợp đồng đó là vô hiệu Vô hiệu do vi phạm quy định về hình thức (Điều 134 Bộ luật dân sự 2005): trong trường hợp pháp luật quy định hình thức hợp đồng là điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mà các bên... thừa nhận và phải có trách nhiệm thực hiện các thỏa thuận đó Điều khoản chủ yếu là những điều khoản căn bản bắt buộc phải có trong HĐKT Điều khoản tùy nghi là những điều khoản được đưa vào hợp đồng căn cứ và khả năng, nhu cầu và sự thỏa thuận của mỗi bên khi quy định của Nhà nước chưa có hoặc đã có quy định của Nhà nước nhưng các bên được vận dụng linh hoạt trong hoàn cảnh thực tế của mình và không... là đề nghị mới (Điều 392 BLDS 2005) Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt hiệu lực trong các trường hợp sau bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận; hết thời hạn trả lời cháp nhận; thông báo về việc rút lại đề nghị có hiệu lực; thông báo về việc hủy bỏ đề nghị có hiệu lực; theo thỏa thuận của bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời b Chấp nhận đề nghị giao. .. của các bên trong hợp đồng cũng như lợi ích của các chủ thể có liên quan Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005, các trường hợp hợp đồng vô hiệu được áp dụng theo các quy định về giao dịch dân sự vô hiệu nói chung, theo đó một hợp đồng mua bán hàng hóa vô hiệu trong những trường hợp chủ yếu sau: 21 - Vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp luật hoặc trái đạo đức xã hội (Điều 128 Bộ luật dân sự 2005): điều. .. và phương tiện kĩ thuật Tuy nhiên Luật thương mại 2005 không quy định rõ ràng về điều này, Điều 49 Luật thương 20 mại 2005 chỉ quy định bên bán có nghĩa vụ bảo hành hàng hóa theo nội dung và thời hạn đã thỏa thuận 1.2.3 Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, hợp đồng vô hiệu, huỷ bỏ hợp đồng, chấm dứt hợp đồng: a Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng: Hợp đồng nói chung và hợp đồng mua bán nói riêng có hiệu. .. vi phạm một trong những điều trên sẽ bị coi là hợp đồng vô hiệu b Hợp đồng vô hiệu: Hợp đồng vô hiệu nói chung và hợp đồng mua bán hàng hóa vô hiệu nói riêng là hợp đồng không thỏa mãn đầy đủ các điều kiện có hiệu lực theo quy định của pháp luật Việc quy định cụ thể các trường hợp hợp đồng vô hiệu có ý nghĩa quan trọng trong việc xử lý một cách hợp lý và hiệu quả các hợp đồng vô hiệu trong các trường... Theo Điều 390 bộ luật dân sự Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chị sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã xác định được cụ thể” Đề nghị giao kết hợp đồng là hành vi pháp lý đơn phương của người đề nghị Đó là một tuyên bố chỉ ra rằng: Người đưa ra đề nghị đó sẵn sàng giao kết hợp đồng với chủ thể xác định trên cơ sở điều khoản đã đưa ra, nếu đề. .. này đều dựa trên cơ sở nền tảng của PLHĐKT 1989 nhưng BLDS 1995 và LTM 1997 đều có những quy định thoáng hơn về hợp đồng Thứ nhất, chủ thể tham gia kí kết hợp đồng không chỉ giới hạn ở pháp nhân và cá nhân có đăng kí kinh doanh mà tùy thuộc vào từng loại hợp đồng, phạm vi chủ thể có quyền giao kết có những sự khác nhau nhất định Theo BLDS 1995, các chủ thể của hợp đồng dân sự gồm: cá nhân (có năng lực ... hóa Hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng mua bán thông thường bên đề nghị ấn định Trường hợp bên đề nghị không ấn định thời điểm có hiệu lực đề nghị hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực. .. quy định riêng điều kiện có hiệu lực hợp đồng thương mại Song vào Điều 122 Bộ luật dân 2005 quy định có liên quan cho thấy, hợp đồng thương mại có hiệu lực phải đáp ứng đủ điều kiện sau: Thứ nhất,... rút lại đề nghị điều kiện phát sinh Nếu bên đề nghị thay đổi nội dung đề nghị đề nghị coi đề nghị (Điều 392 BLDS 2005) Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt hiệu lực trường hợp sau bên nhận đề nghị