Luật Thương Mại

Ở Pháp, công ty cổ phần, hay còn gọi là công ty vô danh société anonyme –SA được điều chỉnh bởi Luật số 66-537 ngày 24/7/1966 về các công ty thương mại và đây chính là những qui định hiệ

Trường Đại học Luật Hà Nội

BÀI TẬP HỌC KÌ

Môn: Luật Thương Mại

(Module 1)

Đề bài:

TM1.HK - 6 Tìm hiểu pháp luật của một (1) quốc gia trên thế giới về các

loại hình doanh nghiệp và luật điều chỉnh đối với loại hình doah nghiệp

đó (sinh viên tự lựa chọn pháp luật của một nước cụ thể để trình bày và

nêu rõ nguồn tài liệu tham khảo).

Hà Nội, 11 – 2012

Tài liệu tham khảo 16

A- MỞ BÀI

Với một số lượng các điều khoản đồ sộ, pháp luật doanh nghiệp của Pháp

đã quy định khá cụ thể, chi tiết điều chỉnh tường tận các vấn đề của một doanh nghiệp kể từ lúc chuẩn bị ra đời đến lúc đã mất đi Thế nhưng, mặc dù với số lượng lớn các điều khoản như vậy, pháp luật doanh nghiệp Pháp không hề làm

bó hẹp sự tự do của các nhà đầu tư cũng như của doanh nghiệp mà ngược lại, sự

tự do và linh hoạt của các chủ thể kinh doanh được bảo vệ một cách cao nhất có thể Trong những năm gần đây, pháp luật doanh nghiệp Pháp đã trải qua những lần đổi mới lớn – sự thay đổi từ những quan niệm kinh điển về công ty đến những quan niệm mới phù hợp với thực tiễn kinh doanh Chính những thay đổi

đó đã làm cho chúng càng trở nên linh hoạt và đồng thời trao thêm nhiều sự lựa chọn cho nhà đầu tư hơn

Để tìm hiểu chi tiết về những vấn đề trên, chúng tôi xin được phép giới thiệu những loại hình doanh nghiệp phổ biến trong pháp luật Pháp, bao gồm: Công ty cổ phần, Công ty hợp vốn cổ phần, Công ty cổ phần đơn giản, Công ty trách nhiệm hữn hạn, Công ty hợp danh và Công ty hợp vốn đơn giản

B- NỘI DUNG

1 CÔNG TY CỔ PHẦN (Société anonyme – SA).

Ở Pháp, công ty cổ phần, hay còn gọi là công ty vô danh (société anonyme –SA) được điều chỉnh bởi Luật số 66-537 ngày 24/7/1966 về các công ty thương mại và đây chính là những qui định hiện hành được áp dụng và vào năm 2000,

nó trở thành một bộ phận của Bộ luật Thương mại Luật NRE (Loi relative aux nouvelles régulations économiques – Luật về quy chế kinh tế mới) ngày 15/5/2001 đã sửa đổi nhiều quy định áp dụng đối với công ty cổ phần, đặc biệt

là về tổ chức quản lý

1.1 Thành lập.

Để thành lập một công ty cổ phần, các sáng lập viên phải đáp ứng những điều kiện về nội dung và hình thức như sau:

Về nội dung, ngoài những đòi hỏi chung mà thông thường các công ty phải

tuân theo như: ý chí, năng lực, ngành nghề, vốn góp, mục đích, sự tham gia vào kết quả kinh doanh, công ty cổ phần cần phải tuân thủ một số điều kiện đặc trưng: Số lượng cổ đông ít nhất là 7, cổ đông không cần phải có tư cách thương nhân, vốn điều lệ tối thiểu là 37.000 euro3 và không được góp vốn bằng industrie (góp sức)

Về hình thức, luật quy định rằng, để hoàn thành việc thành lập công ty cổ

phần, các sáng lập viên phải tuân theo các quy định về soạn thảo điều lệ, thực hiện việc góp vốn, chỉ định người quản lý và bước cuối cùng là phải đăng ký

Việc không tuân thủ những điều kiện đó sẽ dẫn đến nhiều chế tài khác nhau Những công ty không tồn tại trên thực tế hay mang tính gian lận sẽ bị vô hiệu Chế tài tương tự đối với trường hợp ngành nghề của công ty trái pháp luật Tuy nhiên, sự không thống nhất giữa ý chí và bày tỏ ý chí cũng như sự không có năng lực pháp luật của những người thành lập không phải là nguyên nhân dẫn đến sự vô hiệu của công ty mà công ty vẫn có hiệu lực giữa những người có năng lực hoặc giữa những người mà ý chí của họ được thể hiện hợp lệ, với điều kiện là số lượng của những người còn lại này phải có ít nhất là 7 Đối với những đòi hỏi riêng đối với công ty cổ phần, ví dụ như về số lượng cổ đông tối thiểu hay về mức vốn điều lệ, việc không tuân thủ chúng sẽ không bị cưỡng chế bằng

sự vô hiệu Tuy nhiên, tất cả những người liên quan có thể yêu cầu giải thể công

ty vì lý do công ty không đáp ứng quy định của pháp luật

1.2 Cơ cấu tổ chức và quản lý.

Các sáng lập viên công ty cổ phần được quyền lựa chọn một trong hai cơ cấu sau cho việc quản lý doanh nghiệp:

- Bộ máy quản lý theo kiểu Pháp, với hội đồng quản trị và chủ tịch kiêm tổng giám đốc Chức năng của chủ tịch và tổng giám đốc có thể tách rời;

- Bộ máy quản lý theo kiểu Đức, với hội đồng giám sát và ban giám đốc Việc bãi nhiệm thành viên ban giám đốc có thể thuộc thẩm quyền của đại hội đồng cổ đông hay của hội đồng giám sát

Cơ cấu: hội đồng quản trị, chủ tịch hội đồng quản trị và tổng giám đốc.

Quyền lựa chọn gộp chung hay tách rời Chủ tịch và Tổng giám đốc sẽ thuộc về hội đồng quản trị và cơ quan này phải thông báo sự lựa chọn của mình cho các cổ đông và người thứ ba trong những điều kiện luật định (Bộ luật Thương mại, điều L 225-51-1; Nghị định ngày 23/3/1967, Điều 68 được sửa đổi bởi Nghị định ngày 3/5/2002) Việc lựa chọn này sẽ theo một trong hai cách thức sau đây:

- Tách bạch giữa hai chức năng: Chủ tịch là người đại diện cho hội đồng

mà mình tổ chức và điều hành công việc trong khi tổng giám đốc đại diện cho công ty với người thứ ba và được trao những quyền rộng rãi nhất để hoạt động trên cương vị của mình;

- Gộp hai chức năng: chủ tịch hội đồng quản trị đảm bảo việc quản lý chung cả công ty Trong trường hợp này những qui định liên quan đến tổng giám đốc được áp dụng đối với chủ tịch hội đồng quản trị

Số lượng thành viên của hội đồng quản trị do điều lệ công ty qui định, nhưng ít nhất là 3 thành viên và nhiều nhất là 18 thành viên (Bộ luật Thương mại, Điều L 225 – 17, được sửa đổi bởi Luật NRE, Điều 104) Trong trường hợp sáp nhập, thành viên hội đồng quản trị của công ty bị sáp nhập được trở thành thành viên của công ty sáp nhập, và trong trường hợp này, số lượng thành viên của hội đồng quản trị được vượt quá 18 trong thời hạn 3 năm kể từ ngày sáp nhập, nhưng không được vượt quá 24 thành viên Các thành viên hội đồng quản trị phải là chủ sở hữu một số lượng cổ phần được điều lệ công ty qui định (Bộ luật Thương mại, Điều L 225-25) Họ không cần phải là thương nhân, nhưng phải cá nhân không bị cấm hoạt động thương mại và không thể đồng thời

là thành viên của trên 5 hội đồng quản trị hay hội đồng giám sát (Bộ luật Thương mại, Điều L 225-21, được sửa đổi bởi Luật NRE, Điều 110)

Pháp nhân vẫn có thể trở thành thành viên hội đồng quản trị tương tự như đối với thể nhân, nhưng chỉ với một điều kiện: pháp nhân này phải cử một đại diện thường trực tại trụ sở của công ty và người này phải tuân thủ những điều kiện và chịu trách nhiệm tương tự như một thành viên hội đồng quản trị là thể nhân

Cơ cấu: ban giám đốc và hội đồng giám sát.

- Ban giám đốc

Số lượng các thành viên của ban giám đốc do điều lệ công ty xác định, nhưng phải nằm trong khoảng từ 2 đến 5 thành viên Đối với công ty có vốn điều lệ từ 1.500.000 Euro trở lên, công ty có thể chỉ lựa chọn 1 giám đốc, có tư cách như một tổng giám đốc duy nhất (Bộ luật Thương mại, Điều L 225 – 58) Thành viên của ban giám đốc được bầu bởi hội đồng giám sát (Bộ luật Thương mại, Điều L 225-59) Nhiệm kỳ của ban giám đốc do điều lệ công ty ấn định, nhưng phải nằm trong khoảng giữa 2 và 6 năm (Bộ luật Thương mại, Điều L.225-62)

- Hội đồng giám sát

Thành viên hội đồng giám sát được chỉ định trong điều lệ công ty và sau

đó, được bầu bởi đại hội đồng cổ đông (Bộ luật Thương mại, Điều L 225-75)

Số lượng thành viên hội đồng giám sát do điều lệ công ty qui định, luật chỉ qui định mức tối thiểu là 3 và mức tối đa là 18 Hội đồng giám sát, giống như tên gọi của mình, chỉ có chức năng kiểm soát và giám sát việc quản lý công ty, như Điều L 225-68 của Bộ luật Thương mại đã qui định

Như vậy, khác với mô hình công ty cổ phần của Viêt Nam, luật công ty cổ phần của Pháp đã trao rất nhiều sự tự do cho những người soạn thảo điều lệ công

ty cổ phần trong việc lựa chọn phương thức quản lý công ty Không chỉ dừng lại

ở vấn đế đó, các nhà đầu tư ở Pháp còn có nhiều sự lựa chọn khác đáng kể hơn:

để đầu tư kinh doanh dưới hình thức một công ty cổ phần, các nhà đầu tư chẳng những hoạt động dưới hình thức công ty vô danh (SA) mà còn có thể hoạt động

dưới các dạng công ty cổ phẩn khác, đó là công ty hợp vốn cổ phần và công ty

cổ phần đơn giản

2 CÔNG TY HỢP VỐN CỔ PHẦN (société en commandite par actions – SCA).

Công ty hợp vốn cổ phần được điều chỉnh bởi Điều L 226-1 và các điều tiếp theo của Bộ luật Thương mại Công ty hợp vốn cổ phần có thể huy động vốn dễ dàng hơn, nhờ vào việc phát hành chứng khoán, cổ phiếu và trái phiếu

2.1 Cấu trúc của công ty hợp vốn cổ phần.

Chúng ta sẽ hiểu rõ cấu trúc của công ty này thông qua quy chế của thành viên hợp vốn, thành viên hợp danh và người quản lý trong công ty

Thành viên hợp vốn (commanditaire)

Công ty hợp vốn cổ phần, như tên gọi của nó, là một loại công ty cổ phần

Nó khác với công ty hợp vốn đơn giản ở chỗ là nó có thể phát hành chứng khoán Hơn nữa, những quyền của các thành viên góp vốn không phải được đại diện bằng phần vốn góp, mà là bằng cổ phần Các thành viên hợp vốn là những

cổ đông Về mặt tài chính, các thành viên hợp vốn chỉ chịu mất mát trong phạm

vi vốn góp của mình Khi công ty phá sản, thành viên hợp vốn được ưu tiên thanh toán số tiền còn lại trước thành viên hợp danh Thành viên hợp vốn tham gia vào việc thông qua các báo cáo tài chính, quyết định việc phân chia lợi nhuận, tăng vốn điều lệ hay chia tách, hợp nhất, sáp nhập công ty

Thành viên hợp danh (commandité)

Thành viên hợp danh được chỉ định trong điều lệ công ty Do vậy, khi có một thành viên hội đồng mới gia nhập công ty thì đòi hỏi phải thay đổi điều lệ công ty, nghĩa là phải có sự đồng ý của hội đồng thành viên hợp vốn và hợp danh Cũng giống như tất cả các thành viên khác, thành viên hợp danh bắt buộc phải góp vốn vào công ty, thế nhưng, phần vốn góp này không được ghi vào vốn điều lệ mà là trong một tài khoản đặc biệt

Về mặt tài chính, các thành viên hợp danh của công ty hợp vốn cổ phần phải chịu trách nhiệm một cách vô hạn, và liên đới nếu như có nhiều thành viên hợp danh, đối với mọi khoản nợ của công ty Đổi lại, anh ta được hưởng lợi

nhuận ưu đãi được qui định trong điều lệ, thường là phần trăm của lợi nhận thu được

Về mặt thông qua các quyết định trong công ty, thành viên hợp danh có vai

trò rất quan trọng đối với bổ nhiệm, bãi nhiệm người quản lý, thông qua các báo cáo tài chính, sửa đổi điều lệ

Người quản lý (gérant)

Công ty hợp vốn cổ phần được điều hành bởi một hay nhiều người quản lý,

là thể nhân hay pháp nhân, được chỉ định trong điều lệ công ty Việc bổ nhiệm người quản lý hoàn toàn do điều lệ công ty qui định Qui tắc tương tự cũng được

áp dụng đối với việc bãi nhiệm, tuy nhiên có thêm một qui định khác là: “người quản lý bị bãi nhiệm bởi tòa án thương mại vì nguyên nhân chính đáng, theo đề nghị của tất cả thành viên hay công ty” (Bộ luật Thương mại, Điều L 226-2,

Người quản lý không nhất thiết phải là thành viên hợp danh Anh ta có quyền và nghĩa vụ tương tự như của tổng giám đốc công ty cổ phần (Bộ luật Thương mại, Điều L 226-7) Do người quản lý có nhiều quyền như vậy nên trên thực tế, người ta thường chỉ định nhiều người quản lý hay bổ nhiệm một pháp nhân để quản lý công ty

Cơ chế kiểm soát

Ngoài hội đồng giám sát có chức năng đảm bảo việc kiểm soát thường trực việc quản lý công ty, việc kiểm soát công ty còn được bảo đảm thông qua một hay nhiều kiểm toán viên do đại hội đồng chỉ định (Bộ luật Thương mại, Điều L 226-6) và thông qua những qui định từ Điều L 225-38 đến Điều L.225-43 liên quan đến những thỏa thuận giữa một bên là công ty với bên kia là người quản lý, thành viên hội đồng giám sát hay cổ đông nắm giữ quyền biểu quyết trên 5%

3 CÔNG TY CỔ PHẦN ĐƠN GIẢN (Société par actions simplifiée – SAS)

Hình thức công ty công ty cổ phần đơn giản được điều chỉnh bởi Luật Công

ty Cổ phần Đơn giản ngày 3/1/1994 và Luật sửa đổi ngày 12/7/1999 Hiện nay

đã được thống nhất trong Bộ luật thương mại

3.1 Thành lập.

Việc thành lập công ty cổ phần đơn giản có thể là bắt đầu từ đầu hay từ việc chuyển đổi các hình thức doanh nghiệp khác Việc chuyển đổi một công ty sang công ty cổ phần đơn giản đòi hỏi phải có một quyết định trên cơ sở nhất trí giữa các thành viên (Bộ luật Thương mại, Điều L.227-3)

Bất kỳ người nào, thể nhân hay pháp nhân, công ty có mục đích lợi nhuận hay phi lợi nhuận, dù vốn điều lệ bao nhiêu, hiệp hội hay tập đoàn, đều có thể trở thành thành viên của công ty cổ phần đơn giản Công ty không đòi hỏi phải

có nhiều thành viên và do vậy, nhờ vào công ty cổ phần đơn giản, người ta có thể thành lập công ty cổ phần một chủ, được gọi là công ty cổ phần đơn giản một chủ (SASU – Société par actions simplifiée unipersonnelle)

Vốn điều lệ của công ty cổ phần đơn giản ít nhất phải là 37.000 euro Điều L.227-2 của Bộ luật Thương mại qui định rằng công ty cổ phần đơn giản không thể phát hành chứng khoán ra công chúng Mục đích của các nhà lập pháp là nhằm đảm bảo tính đóng của công ty Tuy nhiên, các thành viên của công ty có thể phát hành chứng khoán giữa họ với nhau

Những qui tắc về hình thức để thành lập và đăng ký kinh doanh công ty cổ phần đơn giản là những qui định được áp dụng cho công ty cổ phần (Bộ luật Thương mại, Điều L.227 –1, khoản 3)

3.2 Quản trị và điều hành.

Những điều kiện quản lý công ty được điều lệ công ty tự do qui định (Bộ luật Thương mại, Điều L.227-5) Nó bao gồm điều kiện bổ nhiệm, bãi nhiệm số lượng, nhiệm kỳ, cách thức trả thù lao và cả quyền hành của người quản lý Duy chỉ có một cơ quan được các nhà lập pháp áp đặt, đó là chủ tịch, người đại diện cho công ty cổ phần đơn giản đối với người thứ ba (Bộ luật Thương mại, Điều L.227 – 6)

Bên cạnh chủ tịch, điều lệ có thể thiết lập các cơ quan khác với những tên gọi, chức năng và phương thức quyết định do điều lệ tự do qui định Việc kiểm soát công ty cũng do điều lệ qui định

Chế độ về trách nhiệm dân sự của thành viên hội đồng quản trị và ban giám đốc của công ty cổ phần sẽ điều chỉnh trách nhiệm của chủ tịch và những người quản lý của công ty cổ phần đơn giản (Bộ luật Thương mại, Điều L.227-8) Phương thức thực hiện quyền biểu quyết trong công ty, về nguyên tắc, sẽ

do điều lệ qui định; không nhất thiết phải có sự phù hợp giữa tỷ lệ số cổ phần và quyền biểu quyết Điều lệ cũng sẽ tự do lựa chọn phương thức tham khảo ý kiến của các thành viên Tuy nhiên, mọi quyết định về việc thay đổi vốn, sáp nhập, chia tách, giải thể, chuyển đổi, bổ nhiệm kiểm toán viên, thông qua báo cáo tài chính hàng năm và phân chia lợi nhuận nhất thiết phải thông qua trong khuôn khổ của một hội đồng (Bộ luật Thương mại, Điều L.227-9, được sửa đổi bởi Luật NRE, Điều 125) Việc không tuân theo qui định này có thể bị chế tài hình

sự (Bộ luật Thương mại, Điều L.244-2, sửa đổi bởi Luật NRE, Điều 128)

3.3 Chuyển nhượng cổ phần.

SAS cho phép các thành viên công ty có thể đưa vào điều lệ công ty điều khoản không thể chuyển nhượng được (clause d’inaliénabilité) Một khi áp dụng điều khoản này thì cổ phần sẽ không được chuyển nhượng nhưng điều khoản này chỉ có thời hạn 10 năm (Bộ luật Thương mại – Điều L.227 – 14)

Điều lệ công ty cũng có thể đưa vào điều khoản ràng buộc các cổ đông phải

ưu tiên chào bán cổ phần của mình cho các cổ đông còn lại cho công ty Điều lệ công ty cũng có thể quy định rằng các cổ đông khi muốn chuyển nhượng cổ phần của mình phải thông báo trước cho các cổ đông khác Như vậy, việc chuyển nhượng cổ phần trong SAS không quá tự do như trong SA, mà cũng không quá bị hạn chế như trong Công ty trách nhiệm hữu hạn (SARL) Và chính những người thông qua điều lệ của công ty sẽ lựa chọn mức độ của sự tự do chuyển nhượng ấy

3.4 Công ty cổ phần đơn giản một chủ (Société par actions simplifiée unipersonnelle – SASU).

Công ty này chỉ có một thành viên, có thể là người quản lý công ty hay không Đặc điểm một thành viên có thể có ngay từ khi công ty mới được thành