Luật thương mại 3 phá sản p1 chương 1

Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT µ-”-¸ GIÁO TRÌNH LUẬT THƯƠNG MẠI (PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN) Biên sọan : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Cần Thơ – 2008 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản THÔNG TIN VỀ TÁC GIẢ PHẠM VI VÀ ĐỐI TƯỢNG SỬ DỤNG CỦA GIÁO TRÌNH I THÔNG TIN VỀ TÁC GIẢ Họ tên : Dương Kim Thế Nguyên Sinh năm : 1974 Cơ quan công tác : Bộ môn : Luật kinh doanh – thương mại, Khoa : Luật Trường Đại học Cần Thơ Địa liên hệ : dktnguyen@gmail.com II PHẠM VI VÀ ĐỐI TƯỢNG SỬ DỤNG Giáo trình dùng tham khảo cho ngành : luật học, kinh tế quản trị kinh doanh Giáo trình dùng giáo trình thức phục vu nghiên cứu giảng dạy, học tập môn học : luật thương mại, luật kinh tế, luật kinh doanh Các từ khóa : Luật kinh tế, luật thương mại, giải tranh chấp, trọng tài thương mại, tòa án, khả toán, phá sản, lý, thủ tục giải quyết, thủ tục phá sản, Yêu cầu kiến thức trước học môn : Hiểu biết pháp luật đại cương, lý luận chung nhà nước pháp luật, luật chủ thể kinh doanh (luật doanh nghiệp), luật hợp đồng bảo đảm nghĩa vụ Giáo trình tài liệu giảng giạy thức khoa luật – Đại học Cần Thơ – Tài liệu lưu hành nội dạng photo, xuất phạm vi trường Đại học Cần Thơ Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản MỤC LỤC BÌA .1 THÔNG TIN VỀ TÁC GIẢ PHẦN I: PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI Chương I: TRANH CHẤP KINH DOANH THƯƠNG MẠI VÀ CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI I KHÁI NIỆM TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI Khái niệm .6 Nguyên nhân dẫn đến tranh chấp kinh doanh, thương mại: II - CÁCH GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI : Thương lượng .9 Hòa giải 10 Trọng tài 11 Giải tranh chấp thương mại tòa án: 12 III CƠ CHẾ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP Ở MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI : 14 Cơ chế giải tranh chấp kinh tế nước xã hội chủ nghĩa trước 14 Cơ chế giải tranh chấp thương mại nước tư chủ nghĩa: 14 IV KHÁI QUÁT VỀ QUÁ TRÌNH PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 15 Cơ chế giải tranh chấp kinh tế trước ngày 1/7/1994 15 Cơ chế giải tranh chấp thương mại từ 1/7/1994 đến 17 Chương 2: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG KINH DOANH BẰNG CON ĐƯỜNG TRỌNG TÀI 22 I KHÁI QUÁT VỀ TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI 22 Những ưu trọng tài thương mại phương thức giải tranh chấp kinh doanh 22 Mối quan hệ trọng tài thương mại Tòa án: 23 II ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TRUNG TÂM TRỌNG TÀI 24 Khái niệm Đặc trưng pháp lý trung tâm trọng tài: 24 Thành lập, tổ chức hoạt động trung tâm trọng tài 25 III QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ TRỌNG TÀI VIÊN 27 Điều kiện trở thành trọng tài viên 27 Quyền nghĩa vụ trọng tài viên .29 Thay đổi trọng tài viên, 29 IV THẨM QUYỀN CỦA TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI 29 Về điều kiện thứ : tranh chấp phát sinh tranh chấp thương mại 30 Về điều kiện thứ hai : Các bên tranh chấp phải có thỏa thuận trọng tài 31 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản V TRÌNH TỰ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP BẰNG TRỌNG TÀI 33 Khởi kiện lập hội đồng trọng tài 33 Chuẩn bị giải tranh chấp 36 Hoà giải 36 Mở phiên họp giải vụ tranh chấp .36 VI HUỶ QUYẾT ĐỊNH TRỌNG TÀI, THI HÀNH QUYẾT ĐỊNH TRỌNG TÀI .37 Hủy định trọng tài 37 Thi hành định trọng tài .38 VII CƠ CHẾ HỖ TRỢ CỦA TÒA ÁN TRONG QUÁ TRÌNH TỐ TỤNG TRỌNG TÀI 38 Sự hỗ trợ Tòa án để đảm bảo thi hành điều khoản thỏa thuận trọng tài .38 Sự hỗ trợ án việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 39 Sự hỗ trợ tòa án Hội đồng trọng tài bên thành lập .40 CHƯƠNG III: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI BẰNG TÒA ÁN Ở VIỆT NAM 42 I MỘT SỐ VẤN ĐỀ VỀ TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA TÒA ÁN KINH TẾ 42 Cơ cấu tổ chức tòa án kinh tế 42 Chức hoạt động nhiệm vụ tòa án kinh tế .42 II TỐ TỤNG VỤ ÁN KINH DOANH, THƯƠNG MẠI VÀ CÁC NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT VỤ ÁN KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 44 Khái niệm vụ án kinh doanh, thương mại 44 Các nguyên tắc giải vụ án kinh doanh, thương mại 44 III THẨM QUYỀN CỦA TÒA ÁN KINH TẾ 46 Thẩm quyền theo vụ việc : 46 Thẩm quyền cấp xét xử 48 Thẩm quyền theo lãnh thổ 49 Thẩm quyền theo lựa chọn nguyên đơn 50 PHẦN II: PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP .53 CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ LUẬT PHÁ SẢN 53 I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁ SẢN 53 Khái niệm phá sản 53 Phân biệt phá sản giải thể 55 Lịch sử luật phá sản 56 Phân loại phá sản : 59 Vai trò pháp luật phá sản : 60 II CƠ QUAN CÓ THẨM QUYỀN TIẾN HÀNH THỦ TỤC PHÁ SẢN .62 Tòa án - quan có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản .62 Nhiệm vụ thẩm phán trình giải yêu cầu tuyên bố phá sản 62 Tổ quản lý, lý tài sản 63 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản III CÁC QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA CHỦ NỢ VÀ DOANH NGHIỆP MẮC NỢ TRONG QUÁ TRÌNH GIẢI QUYẾT YÊU CẦU TUYÊN BỐ PHÁ SẢN 65 Quyền nghĩa vụ chủ nợ : .65 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp mắc nợ : 66 Chương II: THỦ TỤC PHÁ SẢN 67 I Đối tượng bị áp dụng quy định Luật phá sản doanh nghiệp: 67 II Nộp đơn thụ lý đơn 68 Những người có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu giải việc tuyên bố phá sản 68 Thụ lý đơn 69 III Ra định mở định không mở thủ tục phá sản 70 IV.Gởi giấy đòi nợ lập danh sách chủ nợ 71 V.Triệu tập hội nghị chủ nợ : 72 Thành phần tham gia Hội nghị chủ nợ .72 Thời hạn tổ chức hội nghị chủ nợ Điều kiện hợp lệ Hội nghị chủ nợ 72 Nội dung Hội nghị chủ nợ lần thứ 73 VI Thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh 74 VII Thủ tục lý tài sản 75 VIII Phân chia giá trị tài sản lại doanh nghiệp 76 IX Cấm đảm nhiệm chức vụ sau doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản .78 TÀI LỆU THAM KHẢO 80 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản PHẦN I: PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI Chương I: TRANH CHẤP KINH DOANH THƯƠNG MẠI VÀ CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI I KHÁI NIỆM TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI Khái niệm Trong cách sách báo thường nghe đề cập đến khái niệm tranh chấp kinh tế, tranh chấp kinh doanh, tranh chấp thương mại tranh chấp kinh doanh, thương mại Xét khía cạnh định, chúng khái niệm có nội hàm rộng hẹp khác Tuy nhiên, chúng hiểu bất đồng kiến, mâu thuẫn hay xung đột lợi ích, quyền nghĩa vụ chủ thể tham gia vào trình kinh tế So với khái niệm tương tự, tranh chấp kinh tế khái niệm có nội hàm rộng, có dạng sau : - Tranh chấp thương mại: tranh chấp diễn thương nhân, chủ thể tham gia kinh doanh Cụ thể, tranh chấp phát sinh trình thương nhân thực hoạt động thương mại nhằm mục đích lợi nhuận - Tranh chấp nhà đầu tư nước với quốc gia tiếp nhận đầu tư: Loại hình tranh chấp nảy sinh việc thực hợp đồng BTO, BT, BOT, thực điều ước quốc tế khuyến khích bảo hộ đầu tư song phương đa phương… - Tranh chấp quốc gia việc thực điều ước quốc tế thương mại song đa phương - Tranh chấp quốc gia với thiết chế kinh tế quốc tế việc thực điều ước quốc tế thương mại đa phương Như vậy, tranh chấp kinh doanh, thương mại phận tranh chấp kinh tế Tuy nhiên, loại hình tranh chấp kinh tế kể trên, tranh chấp kinh doanh, thương mại loại hình tranh chấp phổ biến số trường hợp khái niệm tranh chấp kinh doanh, thương mại khái niệm tranh chấp kinh tế sử dụng với ý nghĩa tương đương với Về tranh chấp thương mại có đặc điểm sau : + Các bên tranh chấp (chủ thể tranh chấp) thường doanh nghiệp chủ thể liên quan đến thành lập, tổ chức, hoạt động doanh nghiệp + Nội dung tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinh doanh chủ thể + Các tranh chấp biểu bên ngoài, phản ánh xung đột mặt lợi ích kinh tế bên Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Ở nước ta, chế quản lý tập trung, kế hoạch trước đây, doanh nghiệp bị đặt quan hệ cấp phát - giao nộp theo tiêu pháp lệnh cấp trên, Nhà Nước lo “ đầu vào “ lo “đầu ra”, doanh nghiệp quyền không quan tâm đến mối quan hệ hợp đồng với bạn hàng Mặc dù vậy, chế có tranh chấp xảy Tranh chấp kinh tế lúc biểu mâu thuẫn nội hệ thống kinh tế phát triển thống chưa có phù hợp quan hệ sản xuất với tính chất trình độ lực lượng sản xuất; tranh chấp có tính tác động dây chuyền với nhau, tranh chấp xuất kéo theo nhiều tranh chấp khác, trình tái sản xuất xã hội liên tục Chính vậy, giải tranh chấp yêu cầu cấp thiết thân hoạt động kinh tế, chế quản lý kinh tế này, Trọng Tài Kinh tế quan chuyên môn nhà nước lập để giải tranh chấp hợp đồng kinh tế, xử lý vi phạm hợp đồng kinh tế thực quản lý nhà nước lãnh vực hợp đồng kinh tế theo quy định pháp luật Chuyển sang kinh tế thị trường, với tham gia nhiều thành phần kinh tế thuộc nhiều hình thức sở hữu khác nhau, quan hệ kinh tế ngày trở nên đa dạng phức tạp Mục đích tìm kiếm lợi nhuận không động lực trực tiếp thúc đẩy trình mở rộng giao lưu kinh tế mà lý tồn chủ thể kinh doanh Hoạt động kinh doanh đơn vị kinh tế nảy sinh quan hệ kinh tế ( thí dụ : ký kết hợp đồng; quan hệ công ty thành viên công ty việc thành lập, giải thể công ty ) mà nội dung quyền nghĩa vụ kinh tế Các bên hưởng quyền có nghĩa vụ thực đủ điều khoản mà thống ý chí ghi vào điều khoản hợp đồng Tuy nhiên, lúc chủ thể ký kết hợp đồng kinh tế nghiêm chỉnh tuân thủ đầy đủ nghĩa vụ Mục đích đạt lợi nhuận tối đa trở thành động lực trực tiếp bên tham gia hoạt động thương mại Trong điều kiện tranh chấp thương mại phát sinh hệ tất yếu Cùng với phát triển quan hệ kinh tế tác động quy luật cạnh tranh, tranh chấp thương mại trở nên phong phú chủng loại, gay gắt, phức tạp tính chất, quy mô Chính việc áp dụng hình thức phương thức giải tranh chấp cho phù hợp, có hiệu đòi hỏi khách quan để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể kinh doanh, đảm bảo nguyên tắc pháp chế, thông qua góp phần tạo môi trường pháp lý lành mạnh để thúc đẩy trình phát triển kinh tế xã hội Nguyên nhân dẫn đến tranh chấp kinh doanh, thương mại: Trong môi trường kinh doanh kinh tế thị trường, bắt nguồn từ nguyên tắc pháp luật : “các chủ thể làm tất mà pháp luật không cấm”, quốc gia có kinh tế thị trường đều xây dựng hệ thống “pháp luật tự hành” lĩnh vực kinh doanh-thương mại Bản chất quan hệ kinh tế tự thỏa thuận chủ thể kinh doanh, thoả thuận phù hợp với quy định nhà nước “luật chơi chung”, theo đặt ý chí nhà nước Tuy nhiên, có thỏa thuận phát sinh vi phạm thỏa thuận Sự vi phạm từ nguyên nhân bất khả kháng chủ định bên, lỗi bên có chủ định trước Chính thế, việc phát sinh tranh chấp trình kinh doanh điều không tránh khỏi Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Tranh chấp kinh doanh, thương mại xuất nhiều lý khác nhau, nguyên nhân chủ quan lẫn nguyên nhân khách quan Có thể phân tích vài nguyên nhân sau đây: - Do thúc đẩy lợi nhuận : Mục đích hoạt động kinh doanh lợi nhuận Chính lợi nhuận mà có nhà kinh doanh xem trọng lợi nhuận chấp nhận phá vỡ hợp đồng dẫn đến vi phạm hợp đồng - Sự hạn chế kiến thức pháp luật nhà kinh doanh - Pháp luật khoản trống định bao quát hết quan hệ xảy Chính lý đa dạng mà tranh chấp nhà kinh doanh tất yếu xảy Tuy vậy, pháp luật hướng đến mục tiêu hạn chế nó, khắc phục hậu xảy Chính vậy, pháp luật cho phép bên tranh chấp có quyền lựa chọn biện pháp khác để giải tranh chấp II - CÁCH GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI : Tranh chấp hệ xảy hoạt động kinh doanh vậy, giải tranh chấp phát sinh coi nhu cầu tất yếu khách quan Giải tranh chấp thương mại theo nghĩa chung hiểu cách thức, phương pháp hay hoạt động để điều chỉnh bất đồng, xung đột nhằm khắc phục loại trừ tranh chấp phát sinh, nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp thương nhân chủ thể kinh doanh khác, bảo vệ trật tự kỷ cương xã hội Xuất phát từ quyền tự kinh doanh, bao hàm quyền tự lựa chọn phương thức giải tranh chấp, bên tranh chấp có quyền lực chon phương thức giải tranh chấp phù hợp cho Việc lựa chọn phương thức thường vào số yêu cầu : - Phương thức giải nhanh chóng, thuận lợi tranh chấp xảy ra, không làm hạn chế, cản trở hoạt động kinh doanh không? - Việc giải phương thức có khôi phục trì quan hệ hợp tác, tín nhiệm bên kinh doanh không? - Giải phương thức có giữ bí mật kinh doanh, giữ uy tín bên thương trường hay không? - Đó có phải phương thức giải kinh tế (ít tốn nhất) hay không? Tùy thuộc vào trình độ phát triển quan hệ kinh tế xã hội ảnh hưởng đặc điểm phong tục, tập quán, chế giải tranh chấp thương mại pháp luật quốc gia quy định không giống Tuy nhiên xuất phát từ đặc trưng riêng hoạt động kinh doanh nhu cầu điều chỉnh pháp luật, việc giải tranh chấp thương mại phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài tòa án Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Thương lượng Thương lượng hình thức giải tranh chấp bên tranh chấp bàn bạc đến thỏa thuận cách thức giải tranh chấp mà không cần đến tác động hay giúp đỡ người thứ ba Nếu việc thương lượng thành công cho phép hai bên đạt đến thỏa thuận Thỏa thuận thừa nhận hợp đồng, thống ý chí bên, “luật” bên bên phải có nghĩa vụ thực Trong thực tiễn, hầu hết trường hợp có tranh chấp phát sinh bên thường tự nguyện nhanh chóng liên hệ, gặp gỡ để thương lượng, tìm cách tháo gỡ bất đồng, với mục đích chung giữ mối quan hệ kinh doanh tối đẹp lâu họ Có thể coi hình thức thương lượng để đạt thỏa thuận chung bất đồng phát sinh, vừa hình thức giải tranh chấp Pháp luật nhiều nước giới có Luật Thương mại Việt Nam khuyến khích bên giải tranh chấp thông qua thương lượng bên, sau sử dụng phương thức khác (xem điều 317 Luật Thương mại 2005) Tuy nhiên, luật không bắt buộc bên phải thương lượng trước gải phương thức tài phán trọng tài tòa án (thương lượng thủ tục bắt buộc trước khởi kiến đến trọng tài tòa án) Đặc điểm thương lượng bên trình bày, phát biểu quan điểm, kiến, bàn bạc, tìm biện pháp thích hợp đến thống thỏa thuận để tự giải bất đồng1 Từ lâu thương lượng xem phương thức giải ưa chuộng ưu điểm như: - Ít tốn thời gian, tiền bạc, - Đơn giản, gọn nhẹ, nhanh chóng hiệu - Nhìn chung gây hại đến quan hệ hợp tác vốn có bên Không gây tác động xấu kinh doanh, quan hệ hai bên có thương lượng xong, - Ít căng thẳng tâm lý không giải công khai (như xét xử) Tuy vậy, thương lượng có hạn chế cần ý : - Hình thức thương lượng thích hợp bên thực có thiện chí muốn tìm giải pháp tranh chấp Nếu có bên muốn dùng hình thức thương lượng để kéo dài thời gian thực nghĩa vụ thương lượng làm tốn kéo dài thời gian - Hình thức giải khép kín, không công khai có lại nảy sinh tiêu cực, trái pháp luật Trong thực tế, thương lượng tiến hành độc lập tiến hành với trình tố tụng tòa án trọng tài Trong trường hợp cụ thể việc xác định hiệu lực pháp lý thương lượng khác : - Đối với thương lượng độc lập nghĩa vụ bên tiến hành thương lượng quy định điều khoản giải tranh chấp, thực Trần Đình Hảo - Hoà giải, thương lượng việc giải tranh chấp hợp đồng kinh tế - Tạp chí Nhà nước pháp luật số 1/2000 - trang 30 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản nghiêm chỉnh điều khoản khác hợp đồng Kết thương lượng coi thỏa thuận vấn đề tranh chấp, bên phải thi hành tự nguyện thỏa thuận theo quy định luật áp dụng nghĩa vụ thực hợp đồng - Nếu thương lượng tiến hành khuôn khổ tố tụng trọng tài hay tố tụng tư pháp trọng tài viên thẩm phán phụ trách việc xét xử văn công nhận kết thương lượng bên theo yêu cầu bên Văn có giá trị định trọng tài hay tòa án (xem Nghị số 01/HĐTP TANDTC/2005) Hòa giải Hòa giải hình thức giải tranh chấp thông qua tham gia bên thứ ba, đóng vai trò trung gian để hỗ trợ thuyết phục bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm chấm dứt xung đột bất hòa Bên trung gian đóng vai trò hỗ trợ đôi bên đến giải pháp có lợi cho đôi bên, có bên trung gian hòa giải thuyết phục đôi bên chấp nhận giải pháp họ đề ra, chấm dứt xung đột Bên trung gian hòa giải cá nhân, tổ chức, quan Đây hòa giải tố tụng nên pháp luật không khẳng định cá nhân nào, tổ chức nào, quan làm trung gian hòa giải, mà thống đôi bên tranh chấp lựa chọn trung gian hòa giải Hiện nay, hoạt động thương mại quốc tế, phương pháp hoà giải ưa chuộng dùng để giải tranh chấp quy tắc hoà giải tổ chức thường lựa chọn quy tắc hoà giải không bắt buộc phòng thương mại quốc tế ICC, (năm 1998); quy tắc hoà giải Uỷ ban Liên hiệp quốc luật thương mại (1980); quy tắc hoà giải Trung tâm hoà giải Bắc kinh (1987); quy tắc hoà giải thương mại hiệp hội trọng tài Mỹ AAA (1992) Cũng thương lượng, hòa giải giải pháp tự nguyện, tùy thuộc vào lựa chọn bên tham gia tranh chấp Tuy nhiên, thương lượng hình thức tự hòa giải, hòa giải hình thức có tham gia người thứ ba vào trình giải Đây điểm khác biệt quan trọng hai hình thức giải tranh chấp Dù vậy, giống hai giai đoạn cách thức giải tranh chấp đôi bên thống ý chí; người thứ ba có mặt để hỗ trợ, để phân tích, để đối chiếu cho đôi bên hiểu rõ Về mặt nguyên tắc, bên thứ ba đứng làm trung gian hòa giải quyền định mà sử dụng kỹ áp dụng biện pháp mang tính kỹ thuật để giúp bên đạt giải pháp trung hòa, giải pháp có đạt hay không tự định đoạt đôi bên Ưu điểm khuyết điểm hình thức “hòa giải” giống hình thức thương lượng Đây hình thức giải tranh chấp có hiệu quả, giới kinh doanh ưa chuộng, giữ vai trò quan trọng việc giải tranh chấp thương mại quốc gia khác Theo thông lệ chung, hòa giải tiến hành thủ tục tố tụng thực theo thủ tục tố tụng tòa án trọng tài Hòa giải thủ tục tố tụng việc bên mời tổ chức cá nhân đứng làm trung gian để đàm phán, thương lượng Chẳng hạn, chức Phòng Thương mại công nghiệp Việt Nam giúp thành viên việc giải tranh chấp hòa giải, yêu cầu (Xem khoản 9, điều Điều lệ Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 10 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam) Các bên tranh chấp thông tin cho trình bày quan điểm mình, người hòa giải hướng bên tham gia vào việc tìm kiếm giải pháp thích hợp nhằm loại trừ ý kiến bất đồng, xung đốt lợi ích phát sinh bên Sự trí việc giải tranh chấp thể văn bản, có xác nhận bên đứng làm trung gian hòa giải có giá trị ràng buộc với bên tham gia Ngược lại, hòa giải thủ tục tố tụng tiến hành bên tham gia tranh chấp có đơn kiện đến tòa án có đơn yêu cầu trọng tài giải Thực tế cho thấy, kết hòa giải chủ yếu phụ thuộc vào hai yếu tố : + Thiện chí bên tham gia tranh chấp, nhằm mềm hóa xung đột với mong muốn tiếp tục trì quan hệ hợp tác, làm ăn lâu dài + Uy tín, kinh nghiệm kỹ người đứng làm trung gian hòa giải Trọng tài Trọng tài thể thức giải tranh chấp, theo bên thỏa thuận đưa tranh chấp trước trọng tài viên hội đồng trọng tài để giải trọng tài sau xem xét vụ việc đưa phán ràng buộc bên tranh chấp Giải tranh chấp thương mại trọng tài hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động trọng tài viên, với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm chấm dứt xung đột cách đưa phán buộc bên tham gia tranh chấp phải thực Đây hình thức giải tranh chấp phổ biến, áp dụng rộng rãi ưu điểm lợi mà hình thức giải tranh chấp khác - Các bên bảo đảm tối đa quyền tự định đoạt nhiều phương diện (lựa chọn trọng tài viên, lựa chọn địa điểm, thủ tục, phương thức giải tranh chấp ) - Thủ tục đơn giản, ngắn gọn trường hợp cần thiết bảo đảm bí mật so với giải tòa án Ngoài ra, hình thức trọng tài không giống với hình thức đưa đề nghị người hòa giải, đề nghị người trung gian hòa giải phải hoàn toàn bên chấp nhận thống trước trở thành bắt buộc Trái lại phán trọng tài ràng buộc có hiệu lực thi hành không bắt buộc phải dựa thống đôi bên Tùy thuộc vào đặc điểm phát triển kinh tế xã hội, tập quán pháp luật nước mà quy mô mô hình tổ chức trọng tài giới đa dạng với tên gọi không giống song lại trọng tài tồn hai hình thức trọng tài theo vụ việc (hay gọi trọng tài ad-hoc, trọng tài lâm thời) trọng tài thường trực a Trọng tài theo vụ việc (trọng tài lâm thời, trọng tài ad-hoc) hình thức trọng tài lập để giải tranh chấp cụ thể có yêu cầu tự giải thể giải tranh chấp xong Về đặc điểm, trọng tài theo vụ việc trụ sở không hình thành máy ổn định, không thống lệ thuộc cách ổn định vào quy tắc xét xử Về nguyên tắc, bên tham gia không bị ràng buộc quy định pháp lý tố tụng Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 11 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản đảm bảo nguyên tắc khách quan trình giải tranh chấp Chính trọng tài theo vụ việc hình thức tổ chức đơn giản, linh hoạt mềm dẻo phương thức hoạt động Hình thức trọng tài phù hợp với tranh chấp tình tiết phức tạp, có nhu cầu giải nhanh chóng bên tranh chấp có kiến thức hiểu biết pháp luật có kinh nghiệm tranh tụng Tuy vậy, thực tế, số lượng vụ tranh chấp giải thông qua hình thức trọng tài loại không nhiều b Trọng tài thường trực (còn gọi trọng tài quy chế) trọng tài có tổ chức, trụ sở ổn định, có danh sách trọng tài viên hoạt động theo điều lệ riêng Các tổ chức trọng tài lớn, có uy tín tổ chức theo mô hình Đặc điểm tố tụng trọng tài thường trực quy chế tố tụng chặt chẽ Bởi tổ chức trọng tài thường trực có điều lệ riêng nên có điều kiện thay đổi, bổ sung, hoàn thiện để ngày thích ứng với điều kiện đòi hỏi thực tiễn Hơn nữa, để tăng cường khả cạnh tranh, việc hạ thấp biểu phí, tổ chức trọng tài giới cố gắng cải tiến để rút ngắn thời gian tố tụng đưa vào danh sách trọng tài viên người có uy tín, hiểu biết rộng giàu kinh nghiệm lĩnh vực giải tranh chấp Đây yếu tố góp phần nâng cao chất lượng hoạt động tổ chức trọng tài, làm cho hình thức giải tranh chấp trọng tài ngày chiếm ưu thế, hấp dẫn giới kinh doanh nhiều Ở nước tiên tiến, trọng tài thương mại hình thức tranh chấp ưa chuộng Khi lựa chọn hình thức trọng tài, họ thỏa thuận hợp đồng bên ký kết, theo thỏa thuận giải tranh chấp họ trọng tài thống chọn lựa trọng tài, thống thủ tục lựa chọn trọng tài địa điểm thực trọng tài thủ tục cần tuân thủ Nếu bên hợp đồng thỏa thuận hình thức giải tranh chấp trọng tài không ghi nhận vấn đề khác thủ tục, địa điểm, trọng tài viên pháp luật trọng tài quy định Giải tranh chấp thương mại tòa án: Giải tranh chấp Toà án hình thức giải tranh chấp quan tài phán Nhà nước thực Toà án nhân danh quyền lực Nhà nước để đưa phán buộc bên có nghĩa vụ phải thi hành, kể sức mạnh cưỡng chế Nhà nước Do đương thường tìm đến trợ giúp tòa án giải pháp để bảo vệ có hiệu quyền, lợi ích họ thất bại việc sử dụng chế thương lượng hoà giải không mốn đưa vụ tranh chấp họ để giải trọng tài2 Thông thường hình thức giải tranh chấp thương mại thông qua tòa án tiến hành mà việc áp dụng chế thương lượng hiệu bên tranh chấp không thỏa thuận đưa vụ tranh chấp giải tranh chấp trọng tài Phạm vi thẩm quyền tòa án việc giải tranh chấp tranh chấp thương mại pháp luật nước quy định khác nhau, có hai khuynh hướng chủ yếu thường thấy : Nguyễn Như Phát - Pháp luật tố tụng hình thức tố tụng kinh tế - Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 11/2001 - trang 32 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 12 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản - Khuynh hướng thứ : Tổ chức tòa án chuyên trách (hay tòa án chuyên biệt) để giải tranh chấp thương mại với tính chất dạng tranh chấp đặc thù Ví dụ Tòa thương mại Pháp tồn độc lập với tòa án thường mặt tổ chức xét xử sơ thẩm Thẩm phán hầu hết thương gia giàu kinh nghiệm, làm việc tình nguyện không hưởng lương Ở Cộng hòa Liên bang Đức, tòa án Thương mại thành lập với tư cách tòa độc lập, có thẩm quyền giải tranh chấp mà bên đương thương gia - Khuynh hướng thứ hai : Trao thẩm quyền giải tranh chấp thương mại cho tòa án thường (tòa dân sự) Ở Mỹ, Nhật nhiều nước khác, tranh chấp thương mại tòa án thường giải quyết, với quan niệm cho rằng, tranh chấp thương mại thực chất dạng tranh chấp dân mà Vấn đế cần xem xét luật áp dụng để giải tranh chấp Thường bên tham gia tranh chấp thương gia (hay chủ thể kinh doanh hưởng quy chế thương gia) luật áp dụng luật thương mại Ngược lại, tranh chấp thương gia nội dung tranh chấp không quy định luật thương mại giải sở quy định luật dân Xem xét thẩm quyền quan tài phán nhà nước quốc gia khác giải tranh chấp thương mại đa số thẩm quyền quan tài phán giải tranh chấp phổ biến : - Tranh chấp hợp đồng kinh doanh, - Tranh chấp liên quan đến tổ chức hoạt động công ty, bao gồm tranh chấp công ty với thành viên thành viên công ty với - Tranh chấp liên quan đến việc bảo hộ nhãn hiệu thương mại, - Tranh chấp thương mại hàng hải, - Tranh chấp phát sinh trình bảo hộ cạnh tranh chống cạnh tranh bất hợp pháp - Tranh chấp liên quan đến hoạt động phát hành kinh doanh chứng khoán Ngoài ra, số quốc gia Pháp, Cộng hòa liên bang Đức, quan tài phán nhà nước trao số chức mang tính chất hành - tư pháp đăng ký kinh doanh Nếu việc giải tranh chấp trọng tài mang đặc điểm tôn trọng quyền thỏa thuận hay ý chí bên tham gia để đưa phán đặc trưng thủ tục giải tranh chấp tòa án thông qua hoạt động máy tư pháp nhân danh quyền lực nhà nước để đưa phán buộc bên có nghĩa vụ thi hành, kể sức mạnh cưỡng chế Nhờ đó, việc giải tranh chấp thương mại thông qua tòa án trực tiếp góp phần vào việc nâng cao ý thức, tôn trọng pháp luật cho chủ thể kinh doanh Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 13 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Bên cạnh lợi trình tự thủ tục tố tụng chặt chẽ độ tin cậy vào hiệu lực phán quyết, hình thức giải thông qua trọng tài có hạn chế định Kinh nghiệm chung nhiều nước cho thấy, thủ tục giải tranh chấp thông qua tòa án thường dài so với giải tranh chấp trọng tài Hơn nữa, nguyên tắc xét xử công khai tòa án không phù hợp với tính chất hoạt động kinh doanh tâm lý giới doanh nghiệp (có thể làm sút giảm uy tín bên thương trường ; lộ bí mật kinh doanh ), ra, án xét xử xong chưa thi hành mà bên có quyền kháng cáo khiếu nại nên thời gian kéo dài Tóm lại, hình thức giải tranh chấp thương mại mang đặc điểm riêng với ưu điểm hạn chế định, đa dạng chế giải tranh chấp xét cho biểu đặc trưng tính đa dạng quan hệ kinh tế điều kiện kinh tế thị trường III CƠ CHẾ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP Ở MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI : Cơ chế giải tranh chấp kinh tế nước xã hội chủ nghĩa trước Ở nước xã hội chủ nghĩa trước xuất phát từ việc xây dựng thực chế kinh tế tập trung, kế hoạch hoá hoạt động kinh tế chịu chi phối yếu tố kế hoạch huy Nhà nước Trong chế tranh chấp kinh tế (không gọi tranh chấp thương mại) giải hệ thống quan Trọng Tài Kinh Tế Nhà nước Tuy tổ chức tên gọi khác nhìn chung Trọng tài kinh tế loại thuộc quan quản lý nhà nước Trong tài kinh tế nhà nước không quan giải tranh chấp mà quan quản lý nhà nước việc giám sát thực kỷ luật hợp đồng theo tiêu pháp lệnh Nhà nước Hiện quốc gia chuyển đổi sang kinh tế thị trường nên họ đổi cách thức giải tranh chấp kinh tế theo hướng có Tòa Án kinh tế thay vai trò Trọng Tài Kinh Tế, có chức xét xử tranh chấp kinh tế tuyên bố phá sản doanh nghiệp Ngoài Quốc gia tiến hành tạo sở pháp lý để đến hình thức giải tranh chấp kinh tế đường tòa án - Đó hình thức Trọng tài kinh tế phi phủ Cơ chế giải tranh chấp thương mại nước tư chủ nghĩa: Ở nước tư chủ nghĩa, tranh chấp thương mại giải thông qua hai hình thức tùy theo lựa chọn bên tranh chấp: trọng tài thương mại tòa án thương mại Việc tổ chức nhiều hình thức giải tranh chấp phù hợp với nguyên tắc tự kinh doanh a Đối với hình thức giải tranh chấp trọng tài thương mại Trọng tài hình thức thức giải tranh chấp đường tòa án tồn lâu lịch sử phát triển xã hội Châu Âu coi nôi Trọng tài thương mại, có tổ chức trọng tài thương mại thành lập trước hàng trăm năm ( Trọng tài London 1892, Trọng tài Thụy Điển 1917 .), nhìn chung phần đông nước thừa nhận sử dụng hình thức trọng tài thương mại để giải tranh chấp thương mại từ thập kỷ gần ( Thí dụ: Nhật, Australia Trọng tài thương mại thành lập thập niên 60; Thái Lan 1968; Singapore 1991 ) Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 14 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Trọng tài thương mại nước tư chủ nghĩa tổ chức giải tranh chấp phi phủ Đây tổ chức xã hội nghề nghiệp tổ chức hai hình thức : trọng tài thương mại theo vụ việc trọng tài thường thường trực (có quan thường trực) Các bên có quyền lựa chọn hình thức trọng tài đứng giải tranh chấp cho Khi thỏa thuận lựa chọn, bên tôn trọng phán trọng tài Trong trình giải tranh chấp thương mại, trọng tài thương mại không vượt giới hạn hợp đồng Về chủ yếu, phán trọng tài thương mại phải vào pháp luật Trong trường hợp cụ thể cá biệt, phán trọng tài thương mại dựa thỏa hiệp bên tranh chấp Về hình thức, phán trọng tài phải đầy đủ nội dung thủ tục án Trong trường hợp tranh chấp trọng tài theo vụ việc giải quyết, bên có quyền kiện tòa án tư pháp đề nghị hủy bỏ định trọng tài phát trọng tài phi phạm thủ tục tố tụng yêu cầu khác dẫn đến vô hiệu theo quy định pháp luật Cách thức tổ chức trọng tài thương mại có nhiều nước Châu Âu Châu Á (Pháp, Đức, Mỹ, Hồng Kông, Singapore, Malaysia ) b Giải tranh chấp tòa án thương mại Bên cạnh tổ chức trọng tài thương mại phi phủ, quốc gia có kinh tế thị trường thường tổ chức hệ thống giải tranh chấp tòa án Về việc tổ chức tòa án giải tranh chấp thương mại, có nước giao thẩm quyền xét xử tranh chấp thương mại cho tòa án thường (như Mỹ, Nhật, Thái lan ) có nước lại tổ chức thành tòa chuyên trách (tòa thương mại) Thông thường tòa chuyên trách xét xử sơ thẩm, có chống án án sơ thẩm đưa xét xử tòa thượng thẩm (phúc thẩm) dân vụ việc dân khác Chẳng hạn, Pháp tranh chấp thương mại yêu cầu tòa án thương mại giải Tuy nhiên, tòa án thương mại tòa chuyên trách, xét xử sơ thẩm Chánh án tòa thương mại thẩm phán chuyên nghiệp mà thương gia bên bầu thực chức họ không trả thù lao, không hưởng lương Nếu án sơ thẩm bị kháng cáo vụ án đưa xét xử tòa thượng thẩm dân vụ việc dân Đối với vụ án nhỏ ( Tranh chấp thương mại giá trị từ 13.000 F trở xuống ) tòa án thương mại sơ thẩm có quyền xét xử sơ chung thẩm Qua phân tích cho thấy hầu tranh chấp thương mại giải theo hai đường: giải tòa án giải trọng tài Tòa án thương mại (nếu thành lập mọt tòa án chuyên biệt) có thẩm quyền giải sơ thẩm tranh chấp kinh tế có thủ tục đơn giản, nhanh gọn Đồng thời, đa số số quốc gia hình thức trọng tài kinh tế phi phủ phổ biến IV KHÁI QUÁT VỀ QUÁ TRÌNH PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM Cơ chế giải tranh chấp kinh tế trước ngày 1/7/1994 Giải tranh chấp thương mại đòi hỏi tất yếu, bắt nguồn từ phát triển quan hệ kinh tế gắn liền với nhiệm vụ quản lý nhà nước đặt trọng giai Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 15 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản đoạn Chính mà chế giải tranh chấp thương mại thể chế hóa thời kỳ khác Ở Việt nam, trước năm 1960 tranh chấp tòa án giải theo thủ tục tư pháp Từ năm 1960, với việc ban hành điều lệ tạm thời hợp đồng kinh tế (Nghị định số 20/TTg, ngày 04-01-1960), Thủ tướng Chính phủ ban hành Nghị định số 20/TTg ngày 04/01/1960 việc tổ chức ngành trọng tài kinh tế Theo đó, ngành Trọng tài tổ chức theo cấp trung ương, khu tỉnh, thành phố Bộ (ngành kinh tế - kỹ thuật) với chức quản lý công tác hợp đồng kinh tế xét xử tranh chấp hợp đồng kinh tế Thành phần hội đồng trọng tài bao gồm chủ yếu thành viên kiêm chức thuộc ngành tài chính, ngân hàng, kế hoạch, vật giá Hội đồng trọng tài hoạt động theo chế độ họp, định kỳ quý lần Đồng thời, để hoàn thiện chế giải tranh chấp, Chính phủ ban hành nghị định số 29/CP ngày 23/02/1962 quy định nguyên tắc giải tranh chấp hội đồng trọng tài kinh tế Bên cạnh đó, để đáp ứng nhu cầu giải tranh chấp hợp đồng chuyên biệt, tranh chấp đặc thù, Chính phủ định thành lập Trọng tài Ngoại thương Trọng tài Hàng hải Trọng tài Ngoại thương Trọng tài Hàng hải tổ chức phi phủ thành lập bên cạnh Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam Các tổ chức Trọng tài có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán ngoại thương, thuê tàu, vận chuyển hàng hóa quốc tế, đại lý tàu biển, cứu hộ tàu biển, đâm va tàu biển với nhau, tàu biển tàu sông có quốc tịch khác nhau, bảo hiểm hàng hóa bên hay bên tham gia người nước tổ chức kinh doanh nước Nhằm mục đích tăng cường pháp chế nâng cao vai trò quản lý nhà nước lĩnh vực ký kết thực hợp đồng kinh tế theo tinh thần Nghị hội nghị 20 22 Ban chấp hành Trung ương Đảng3, ngày 10/03/1975 Chính phủ ban hành Nghị định số 54/CP chế độ hợp đồng kinh tế Nghị định số 75/CP ngày 14/04/1975 ban hành điều lệ tổ chức hoạt động Hội đồng trọng tài kinh tế Theo Nghị định này, hội đồng trọng tài kinh tế thành lập với tư cách quan nhà nước, có chức quản lý công tác hợp đồng kinh tế, mà trọng tâm giữ vững kỷ luật Nhà nước việc ký kết thực hợp đồng, giải tranh chấp xử lý vi phạm phát sinh Với Nghị định số 24/HĐBT ngày 10/08/1981 Hội đồng Bộ trưởng, Hội đồng kinh tế đổi thành trọng tài kinh tế, bãi bỏ chế độ trọng tài viên kiêm chức hình thành ngạch trọng tài viên riêng Nhằm tăng cường vai trò trọng tài, phù hợp với tình hình mới, ngày 17/04/1984, Hội đồng Bộ trưởng ban hành Nghị định số 62/HĐBT quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn tổ chức máy trọng tài kinh tế Bộ, tỉnh huyện Trọng tài kinh tế cấp huyện thức hình thành Nghị hội nghị 20 Ban chấp hành Trung ương (1972) đề chủ trương “về xóa bỏ lối quản lý hành cung cấp, thực quản lý kinh doanh theo phương thức xã hội chủ nghĩa, khắc phục quản lý thủ công, phân tán theo lối sản xuất nhỏ, xây dựng tổ chức công nghiệp lớn” Nghị Ban chấp hành trung ương Đảng lần thứ 22 (1973) đề nhiệm vụ phải tăng cường pháp chế Xã hội chủ nghĩa Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 16 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Từ năm 1986, Đảng nhà nước tòa án chủ trương phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, vận hành theo chế thị trường Để đảm bảo vận hành chế kinh tế mới, nhiệm vụ quan trọng đặt phải đổi quy định pháp luật chế độ hợp đồng kinh tế liền với chế giải tranh chấp phát sinh Chính vậy, ngày 25/09/1989, Hội đồng trưởng ban hành pháp lệnh hợp đồng kinh tế sau đó, ngày 10/01/1989 ban hành pháp lệnh trọng tài kinh tế Pháp lệnh trọng tài kinh tế có đổi tổ chức, phân cấp thẩm quyền thủ tục giải tranh chấp kinh tế Đặc biệt, Pháp lệnh Trọng tài kinh tế bỏ cấp tài kinh tế Bộ, ghi nhận nguyên tắc tự chọn tổ chức trọng tài đứng giải tranh chấp kinh tế bên Cơ quan đứng giải tranh chấp hợp đồng kinh tế phụ thuộc vào ý chí`, thỏa thuận lựa chọn bên Tuy nhiên, tổ chức, trọng tài kinh tế quan nằm hệ thống quan chấp hành điều hành, tổ chức ba cấp : trung ương, tỉnh, huyện Về chức năng, chủ yếu quản lý công tác hợp đồng kinh tế, mà trọng tâm : • Giải tranh chấp hợp đồng kinh tế, • Kiểm tra, kết luận xử lý hợp đồng kinh tế trái pháp luật • Tuyên truyền hướng dẫn thực pháp luật hợp đồng kinh tế trọng tài kinh tế • Bồi dưỡng nghiệp vụ công tác hợp đồng kinh tế trọng tài kinh tế Các chức năng, nhiệm vụ trọng tài kinh tế thực thông qua hai hình thức hoạt động chủ yếu hoạt động kiểm tra xử lý hoạt động xét xử Trong đó, trọng tài kinh tế quan quản lý, có chức quản lý kinh tế, nên hoạt động trọng tài kinh tế phần lớn tập trung vào việc kiểm tra hợp đồng kinh tế nhằm giám sát việc tuân thủ pháp luật đơn vị kinh tế việc ký kết thực hợp đồng kinh tế Còn hoạt động xét xử trọng tài kinh tế vi phạm hợp đồng kinh tế vừa ít, vừa hiệu lực thi hành thiếu tính cưỡng chế thiếu động lực, lợi ích thúc bên đấu tranh với để thực nghiêm chỉnh định trọng tài kinh tế bên kiện thua kiện không thu lợi ích nhiều rắc rối phiền hà Cùng với việc đổi nội dung quy định trọng tài kinh tế nhà nước, qua tổng kết kinh nghiệm thực tiễn tổ chức hoạt động hai tổ chức trọng tài phi phủ, ngày 28/04/1993, Thủ tướng phủ định số 204/TTg thành lập Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam, đặt bên cạnh phòng thương mại công nghiệp Việt Nam, sở hợp trọng tài ngoại thương trọng tài Hàng hải Như vậy, đến cuối giai đoạn này, hệ thống quan giải tranh chấp kinh tế Việt Nam có hai hình thức trọng tài trọng tài nhà nước (trong tài kinh tế Nhà nước) hệ thống tài phi phủ (Trung tâm tài quốc tế Việt Nam) mà chưa hình thành hệ thống án kinh tế Cơ chế giải tranh chấp thương mại từ 1/7/1994 đến a Sự hình thành án kinh tế Việt Nam : Trong điều kiện chế kinh tế mới, tồn trọng tài kinh tế Nhà nước với tư cách quan có chức quản lý nhà nước tỏ không phù hợp Sự phát Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 17 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản triển đa dạng loại hình kinh tế với tham gia nhiều thành phần kinh tế có hình thức sở hữu khác dẫn đến thay đổi hình thức, tính chất hợp tác liền nội dung tranh chấp, phương pháp giải tranh chấp kinh tế đòi hỏi đổi Trọng tài kinh tế Nhà nước với tư cách quan nhà nước không phù hợp với kinh tế thị trường mà hệ thống quan tài phán kinh tế thiết phải thành lập tòa kinh tế Điều xuất phát từ lý lẽ sau : - Sự chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế nhiều thành phần vận động theo chế thị trường có quản lý nhà nước làm phát sinh nhiều quan hệ tổ chức cá nhân thuộc thành phần kinh tế hoạt động sản xuất kinh doanh thay đổi quan hệ kinh tế tất yếu dẫn đến đổi bước hệ thống trị nói chung, có tổ chức hoạt động máy nhà nước việc đổi tổ chức hoạt động quan giải tranh chấp thương mại tiến hành khuôn khổ công đổi - Trong kinh tế thị trường, đơn vị thuộc thành phần kinh tế bình đẳng tự kinh doanh theo quy định pháp luật, hoạt động kinh doanh thuộc quyền tự chủ doanh nghiệp Các quan hệ kinh doanh doanh nghiệp xây dựng theo nguyện tắc tự nguyện, bình đẳng, có lợi, không trái pháp luật đạo đức xã hội để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp, bảo đảm thực dân chủ bình đẳng bên, tranh chấp thương mại phải quan tài phán giải theo trình tự tư pháp - Trong kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, tranh chấp hợp đồng kinh tế (vốn tranh chấp giải trọng tài kinh tế nhà nước), có tranh chấp khác tranh chấp liên quan đến giải thể, phá sản doanh nghiệp, tranh chấp công ty với thành viên công ty thành viên công ty với việc thành lập, hoạt động, giải thể công ty; tranh chấp liên quan đến cổ phiếu trái phiếu Đêy loại tranh chấp mẻ, phát sinh điều kiện kinh tế thị trường tranh chấp bên yêu cầu cớ quan nhà nước giải phải quan tư pháp đảm nhiệm theo trình tự , thủ tục bắt buộc - Xét mặt chất tranh chấp thương mại tranh chấp chủ yếu liên quan đến tài sản tranh chấp tài sản quan hệ dân Mặc dù vậy, chúng có đặc thù đòi hỏi phải thành lập tòa kinh tế độc lập Chính lý đó, ngày 28/02/1993, kỳ họp thứ tư Quốc hội khóa IX thông qua Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Tổ chức tòa án nhân dân, theo đó, Tòa kinh tế với tư cách tòa chuyên trách hệ thống tòa án nhân dân hình thành, có chức xét xử vụ án tranh chấp kinh tế4 Đồng thời, hệ thống trọng tài kinh tế nhà nước giải thể Tiếp theo đó, ngày 16/03/1994, Ủy ban Thường vụ Quốc hội thông qua Pháp lệnh Thủ tục giải vụ án kinh tế Như vậy, kể từ thời điểm ngày 1/7/1994 Toà kinh tế với tư cách tòa chuyên trách hệ thống án nhân dân, chuyên giải vụ án kinh tế thức hình thành, thay vai trò trọng tài kinh tế Nhà nước tồn 30 năm Hiện luật thay Luật Tổ chức tòa án nhân dân năm 2002 Quốc hội thông qua ngày 2/4/2002 có hiệu lực từ 01/10/2002 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 18 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản b Sự hoàn thiện hệ thống trọng tài phi phủ sau ngày 1/7/1994 Một nội dung quan trọng nguyên tắc tự kinh doanh tự lựa chọn hình thức phương thức giải tranh chấp khác : thương lượng, hòa giải, tài, kiện tụng tòa án Trong phương thức hình thức trọng tài có ưu điểm định dụng rộng rãi phổ biến nhiều nước giới lý sau : Thứ : thủ tục tố tụng tòa án qua nhiều cấp xét xử khác nhau, điều không phù hợp với đòi hỏi nhà kinh doanh mặt thời gian Các nhà kinh doanh muốn vụ tranh chấp phán nhanh chóng, thủ tục đơn giản, phù hợp với công việc kinh doanh họ Với yêu cầu này, trọng tài kinh tế phi phủ đáp ứng (xem đặc điểm việc giải tranh chấp thương mại đường trọng tài) Thứ hai: Các nhà kinh doanh có quyền tự kinh doanh theo luật định, đồng thời có quyền lựa chọn quan xét xử (cơ quan tài phán) việc giải tranh chấp Họ muốn “chọn mặt gởi vàng” vào quan tài phán mà họ tín nhiệm, muốn lựa chọn người giải tranh chấp, chí muốn lựa chọn địa điểm thời gian giải tranh chấp Về vấn đề này, tố tụng tòa án không đáp ứng (tất nhiên, số trường hợp luật định, nguyên đơn có quyền lựa chọn tòa án, song quyền lựa chọn hạn chế so với tố tụng trọng tài nhiều) Thứ ba : Các nhà kinh doanh muốn giữ bí mật, bảo đảm uy tín hoạt động kinh doanh, họ thường không muốn công ty phải “hầu tòa”, bị đưa tin phương tiện thông tin đại chúng Nhưng nguyên tắc, tố tụng tòa án đòi hỏi xét xử công khai, trừ trường hợp đặc biệt có lý đáng Thứ tư : Các quan hệ kinh tế đối ngoại nước tòa án ngày cáng phát triển với hình thức đa dạng, phong phú Trong trình hợp tác kinh tế vậy, việc phát sinh tranh chấp lĩnh vực khác quan hệ kinh tế quốc tế tranh chấp tài chính, tín dụng quốc tế, tranh chấp bảo hiểm, đầu tư điều tránh khỏi Thông lệ số nước thường đưa tranh chấp giải quan trọng tài thương mại Thứ năm : Mô hình giải tranh chấp thương mại đường trọng tài phi phủ nước có kinh tế thị trường ưa chuộng, nhà kinh doanh thường lựa chọn hình thức trọng tài để giải tranh chấp kinh doanh Trước ngày 01/7/1994, việc giải hợp đồng kinh tế thuộc thẩm quyền trọng tài kinh tế nhà nước Sau ngày 1/7/1994 thẩm quyền giải tranh chấp kinh tế trọng tài kinh tế chuyển sang cho tòa kinh tế thuộc tòa án nhân dân Trong đó, phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần làm cho quan hệ kinh tế ngày phong phú đa dạng Số lượng tranh chấp chủ thể ngày tăng Vì thế, việc hình thành tổ chức tài phi phủ bên cạnh hệ thống tòa kinh tế thuộc tòa án nhân dân hội để giảm bớt gánh nặng xét xử tòa án Như vậy, việc hình thành tổ chức trọng tài phi phủ đòi hỏi khách quan nhằm đáp ứng nhu cầu thực tiễn sống kinh tế đặt mà làm cho hoạt động giải tranh chấp kinh tế phù hợp với thông lệ quốc tế Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 19 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản Chính vậy, trước đòi hỏi khách quan đa dạng hóa hình thức phương thức giải tranh chấp thương mại phù hợp với đặc điểm chế thị trường, góp phần đẩy nhanh trình hội nhập với quốc tế khu vực, Chính phủ ban hành Nghị định 116/CP ngày 05/09/1995 Tổ chức hoạt động Trọng tài kinh tế tồn dạng Trung tâm trọng tài kinh tế Nghị định thức hình thành hệ thống trọng tài phi phủ Việt Nam Tuy nhiên, tổ chức trọng tài phi phủ chuyên giải tranh chấp nước Đối với tranh chấp kinh tế có yếu tố nước giao cho Trung tâm Trọng tài Quốc tế bên cạnh Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam thành lập trước Như vậy, bên cạnh quan tài phán nhà nước tòa kinh tế, hệ thống tài phán phi phủ tồn song song hai tổ chức hệ thống tổ chức trọng tài Trung tâm Trọng tài Quốc tế bên cạnh Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam (trọng tài quốc tế) trung tâm trọng tài kinh tế thành lập theo Nghị định 116/CP (trọng tài nước) Trọng tài phi phủ nước ta thành lập từ tháng 09/1994, nhiên, trình hoạt động đến trọng tài chưa thể vai trò khả nhiều nguyên nhân đáng kể Mà nguyên nhân đáng kể thiếu hệ thống pháp luật hoàn chỉnh trọng tài thương mại Điều thể quy định trước đây, văn điều chỉnh trọng tài thương mại chủ yếu văn luật, giá trị pháp lý không cao (ví dụ NĐ 116/CP ngày 5/9/1994 Chính phủ tổ chức hoạt động trọng tài kinh tế; Thông tư số 02/PLDSKT Bộ tư pháp ngày 3/1/1995 hướng dẫn nghị định 116/CP; Quyết định số 204- TTg ngày 28/4/1993 Thủ tướng Chính phủ tổ chức trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam; Quyết định số 114-TTg ngày16/2/1996 Thủ tướng Chính phủ mở rộng thẩm quyền giải tranh chấp Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam; …) Nhìn cách khách quan, Nhà nước ta thực chưa quan tâm mức đến vấn đề này, thể việc văn ban hành cách rời rạc, thiếu hệ thống nhiều quan khác ban hành Từ đó, dẫn đến việc văn đem thực thi mâu thuẩn chồng chéo lên nội dung không thống Trong trình tiếp tục hoàn thiện hệ thống pháp luật giải tranh chấp kinh doanh, Pháp lệnh trọng tài thương mại Việt Nam đời có hiệu lực thi hành vào 01/07/2003 tạo bước phát triển giải tranh chấp trọng tài Việt Nam Pháp lệnh xoá bỏ phân biệt trọng tài nước trọng tài quốc tế tạo sở pháp lý thống cho trọng tài phi phủ Việt Nam Pháp lệnh trọng tài thương mại Việt Nam đời hoàn cảnh Việt Nam cần phải hoàn thiện pháp luật, đánh dấu bước trình lập pháp Việt Nam nói chung pháp luật trọng tài nói riêng Pháp lệnh khắc phục điểm bất cập, chồng chéo, mâu thuẫn văn trước trọng tài, đồng thời đáp ứng yêu cầu trình hội nhập kinh tế khu vực giới Việc xây dựng Pháp lệnh Trọng tài thương mại Việt Nam tạo điều kiện cho trọng tài nước ta có bước đột phá tương lai đáp ứng trình hội nhập Việt Nam Đồng thời giải tình trạng thiếu tính thống hệ thống pháp luật trọng tài trước Pháp lệnh Trọng tài thương mại Việt Nam 2003 bao gồm cấu chương, 63 điều có hiệu lực thi hành ngày 01/07/ 2003 với chức giải vụ tranh chấp Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 20 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá sản phát sinh hoạt động thương mại bảo đảm quyền tự kinh doanh, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên, phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa -Chương 1: Những quy định chung, quy định phạm vi điều chỉnh giải tranh chấp trọng tài (điều 1- điều 8) -Chương 2: Thỏa thuận trọng tài, quy định hình thức hiệu lực thỏa thuận trọng tài (điều 9- điều 11) -Chương 3: Trọng tài viên, quy định nội dung điều kiện trở thành trọng tài viên quy định quyền nghĩa vụ trọng tài viên (điều 12điều 13) -Chương 4: Trung tâm trọng tài, quy định điều kiện thành lập địa vị pháp lý quyền hạn nhiệm vụ trung tâm trọng tài (điều 14- điều 18) -Chương 5: Quy định chi tiết tố tụng trọng tài bao gồm 31 điều (điều 19- điều 50) -Chương 6: Quy định hủy định trọng tài; thi hành định trọng tài -Chương 7: Quản lý Nhà nước trọng tài -Chương 8: Điều khoản thi hành Bên cạnh đó, nỗ lực thực cải cách tư pháp hoàn thiện hệ thống tài phán Nhà nước thông qua hệ thống án, Bộ luật tố tụng dân Quốc hội thống qua ngày 15 tháng năm 2004 thức có hiệu lực từ ngày 01/01/2005 Bộ Luật quy định chặt chẽ đầy đủ thẩm quyền thủ tục giải tranh chấp thương mại đường án Như vậy, quy định hình thức giải tranh chấp thương mại nước ta phù hợp với thông lệ chung không khác biệt nhiều so với nước khu vực giới CÂU HỎI ÔN TẬP Khái niệm đặc điểm tranh chấp kinh doanh, thương mại? Giải tranh chấp kinh doanh thương mại gì? Những yêu cầu việc lựa chọn phương thức giải tranh chấp kinh doanh, thương mại? Phân tích ưu điểm hạn chế phương thức giải tranh chấp kinh doanh thương mại? Phân biệt thương lượng hòa giải giải tranh chấp kinh doanh, thương mại? Quá trình hình thành phát triển chế giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 21 [...]... chấp tranh chấp thương mại được pháp luật mỗi nước quy định khác nhau, trong đó có hai khuynh hướng chủ yếu thường thấy là : 2 Nguyễn Như Phát - Pháp luật tố tụng và các hình thức tố tụng kinh tế - Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 11 /20 01 - trang 32 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 12 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và luật phá sản - Khuynh hướng... thương mại thành lập trong thập niên 60; Thái Lan 19 68; Singapore 19 91 ) Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 14 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và luật phá sản Trọng tài thương mại ở các nước tư bản chủ nghĩa đều tổ chức giải quyết tranh chấp phi chính phủ Đây là tổ chức xã hội nghề nghiệp và được tổ chức dưới hai hình thức : trọng tài thương mại. .. TRÌNH PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 1 Cơ chế giải quyết tranh chấp kinh tế trước ngày 1/ 7 /19 94 Giải quyết tranh chấp thương mại là một đòi hỏi tất yếu, bắt nguồn từ sự phát triển của các quan hệ kinh tế và gắn liền với nhiệm vụ quản lý nhà nước đặt ra trọng từng giai Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 15 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về... 20 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và luật phá sản phát sinh trong hoạt động thương mại bảo đảm quyền tự do kinh doanh, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của các bên, phát triển nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa -Chương 1: Những quy định chung, quy định về phạm vi điều chỉnh và giải quyết bằng tranh chấp trọng tài (điều 1- điều 8) -Chương 2: Thỏa... và có hiệu lực từ 01/ 10/2002 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 18 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và luật phá sản b Sự hoàn thiện hệ thống trọng tài phi chính phủ sau ngày 1/ 7 /19 94 Một trong những nội dung quan trọng của nguyên tắc tự do kinh doanh là sự tự do lựa chọn hình thức và phương thức giải quyết tranh chấp khác nhau : thương lượng, hòa... Nguyên Trang 19 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và luật phá sản Chính vì vậy, trước những đòi hỏi khách quan và đa dạng hóa về hình thức và phương thức giải quyết tranh chấp thương mại phù hợp với đặc điểm của cơ chế thị trường, cũng như góp phần đẩy nhanh quá trình hội nhập với quốc tế và khu vực, Chính phủ đã ban hành Nghị định 11 6/CP ngày 05/09 /19 95 về Tổ... dưới luật, giá trị pháp lý không cao (ví dụ như NĐ 11 6/CP ngày 5/9 /19 94 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của trọng tài kinh tế; Thông tư số 02/PLDSKT của Bộ tư pháp ngày 3/ 1/ 1995 hướng dẫn nghị định 11 6/CP; Quyết định số 204- TTg ngày 28/4 /19 93 của Thủ tướng Chính phủ về tổ chức của trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam; Quyết định số 11 4-TTg ngày16/2 /19 96 của Thủ tướng Chính phủ về mở rộng thẩm quyền... tranh chấp thương mại từ 1/ 7 /19 94 đến nay a Sự hình thành toà án kinh tế ở Việt Nam : Trong điều kiện cơ chế kinh tế mới, sự tồn tại của trọng tài kinh tế Nhà nước với tư cách là một cơ quan có chức năng quản lý nhà nước tỏ ra không còn phù hợp Sự phát Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 17 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và luật phá sản triển đa... 11 ) -Chương 3: Trọng tài viên, quy định những nội dung cơ bản về điều kiện trở thành trọng tài viên cũng như quy định về quyền và nghĩa vụ của trọng tài viên (điều 12 điều 13 ) -Chương 4: Trung tâm trọng tài, quy định về điều kiện thành lập địa vị pháp lý cũng như quyền hạn và nhiệm vụ của trung tâm trọng tài (điều 14 - điều 18 ) -Chương 5: Quy định chi tiết về tố tụng trọng tài bao gồm 31 điều (điều 19 -... chọn, các bên rất tôn trọng phán quyết của trọng tài Trong quá trình giải quyết tranh chấp thương mại, trọng tài thương mại không vượt quá giới hạn của hợp đồng Về cơ bản và chủ yếu, phán quyết của trọng tài thương mại phải căn cứ vào pháp luật Trong trường hợp cụ thể và cá biệt, phán quyết của trọng tài thương mại có thể dựa trên sự thỏa hiệp của các bên tranh chấp Về hình thức, phán quyết trọng tài phải ... II: PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP . 53 CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ LUẬT PHÁ SẢN 53 I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁ SẢN 53 Khái niệm phá sản 53 Phân biệt phá. .. Như Phát - Pháp luật tố tụng hình thức tố tụng kinh tế - Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 11 /20 01 - trang 32 Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 12 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật. .. tài thương mại thành lập thập niên 60; Thái Lan 19 68; Singapore 19 91 ) Biên soạn : Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên Trang 14 Giáo trình Luật thương mại 3- Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh luật phá