BÀI GIẢNG MÔN: LUẬT DOANH NGHIỆP

BÀI GIẢNG MÔN: LUẬT DOANH NGHIỆP

BÀI GIẢNG MÔN: LUẬT DOANH NGHIỆP

thanhthaodhl@gmail.com

0936135274

CHƯƠNG 2

DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN

HỘ KINH DOANH

I DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN

1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM:

* Giai đoạn trước 1986: chưa có một VB nào quy

định

+ Miền Bắc, chưa thừa nhận hình thức DNTN

+ Miền Nam: Nền kinh tế TNCN được du nhập

* Giai đoạn sau 1986:

+ N Đ 27-HĐBT ngày 09/03/1988 về chính sách đối

với cá thể - kinh tế tư doanh sản xuất công

nghiệp, dịch vụ công nghiệp, xây dựng, vận tải.

+ NĐ 170-HĐBT ngày 14/11/1988 về việc ban hành

quy định về chính sách đối với kinh tế cá thể, xí nghiệp tư doanh trong nông, lâm, ngư nghiệp.

*Lưu ý: về thuật ngữ “DNTN”

- Báo chí:

“ DNTN” = “DN thuộc thành phần kinh tế tư

nhân” = “Doanh nghiệp dân doanh”?

Nhầm lẫn?

- “DNTN” phân biệt “DNNN?

- “Doanh nghiệp cá nhân” (Sole Proprietorship)

1.1.Khái niệm DNTN

DNTN là DN do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi

hoạt động của DN

1.2 Đặc điểm DNTN

1.2.1 Về Loại hình :

DNTN là một loại hình DN tồn tại song song với các loại hình DN khác như cty TNHH, Cty CP, Cty HD, Cty NN,….

1.2.2 Về Chủ sở hữu

* DNTN là loại hình DN 1chủ

• DN 1 chủ: DNTN, công ty TNHH 1 TV, DN 100% Vốn NN (KO chuyển đổi), công ty nhà nước

• Chủ SH dùng tài sản đầu tư vào hoạt động kinh doanh của DN, không có sự “hùn hạp” và chia sẻ

• Chủ SH vừa là người SH tài sản DN + người quản

lý DN.

- tư cách của chủ DNTN gắn liền với DNTN

- Nguyên tắc: “Một khối tài sản duy nhất không thể bảo đảm thanh toán hai nguồn trách nhiệm vô hạn”

Lựa chọn khác? Chi nhánh; chủ DNTN có thể

thành lập các loại hình công ty…

 VD1: Ông A thành lập DNTN A và được cấp GCNĐKKD ngày 1/10/ 2008 Do kinh doanh hiệu quả nên ông A quyết định đầu

tư vốn để thành lập thêm một DNTN nữa?

 VD2: Ông B thành lập DNTN B và được

cấp GCNĐKKD ngày 1/10/2008 Do DNTN

B làm ăn không hiệu quả nên ông B quyết định giải thể DNTN B và sau đó đầu tư vốn

+ Hạn chế 2: Chủ HKD ko được làm chủ

DNTN và ngược lại?

+ Hạn chế 3: TVHD ko được làm chủ DNTN và ngược lại (trừ các TVHD còn lại đồng ý)?

Điểm chung:

Chủ HKD = Chủ DNTN = TNHD = TN VÔ HẠN?

1.2.3 Tài sản và Chế độ trách nhiệm

-DNTN ko có Tài sản riêng? Vì sao?

+ Ko có quyền năng SH

+ Chủ DN ko chuyển quyền SH

- TN Vô hạn: Chủ DNTN tự chịu trách nhiệm

bằng toàn bộ TS của mình về mọi hoạt động của

Vì sao Chủ DNTN có chế độ TN Vô Hạn?

1 Chủ DN không phải chuyển quyền sở hữu tài sản đầu

tư sang DN? Khác công ty?

2 Không có sự tách bạch giữa tài sản đầu tư vào DN và tài sản khác của chủ DN

+ TS trong DN do chủ DN đầu tư

+ Chủ DN có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư: trong

mọi thời điểm, sự thay đổi về mức vốn kinh doanh đều

có thể diễn ra? Khác công ty?

+ Chủ DN vừa là người sử dụng TS + vừa là người quản

Vì sao …TN Vô Hạn? (tt)

3 Quyền tự quyết của chủ SH: tối đa

* Góc độ tổ chức, quản lý: Chủ SH là người quản

lý, điều hành DN, đại diện theo PL, toàn quyền quyết định cơ cấu tổ chức

 Góc độ tài chính: linh hoạt? Khác công ty?

Ý nghĩa: Qui chế TN VÔ HẠN:

 Kiềm chế khả năng tẩu tán tài sản của chủ

DN, làm cho chủ DN có trách nhiệm hơn

với DN và với nghĩa vụ trả nợ của mình

 Đảm bảo khả năng thanh toán nợ của chủ

DN cũng như đảm bảo quyền lợi cho các cá nhân, tổ chức khi có quan hệ với DNTN?

1.2.4 Về Tư cách pháp lý

DNTN không có tư cách pháp nhân (duy nhất) Chứng minh?

- Điều, khoản nào?

- Không thỏa mãn các yếu tố PN Đ84 BLDS?

1.2.5 DNTN không được phát hành mọi loại

chứng khoán

khai, minh bạch?

khoán…

2 Quyền và nghĩa vụ của Chủ DNTN?

thương mại, tuyển dụng lao động…

 Trực tiếp hoặc thuê giám đốc? Ai chịu TN? hoặc t

2.2 Đối với tài chính DN:

 Nguồn vốn hoạt động của DN do chủ DN đầu tư

và có nghĩa vụ đăng ký chính xác số vốn đầu tư,

 Ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán và BCTC của DN

 Giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đã đăng ký phải đăng ký với cơ quan DNKD.

 Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau thuế và

2.3 Quyền cho thuê DN

a.Khái niệm:

Cho thuê DN là việc chủ DN chuyển giao

quyền chiếm hữu và sử dụng toàn bộ DN

cho người khác trong một thời gian nhất

định để thu một khoản tiền gọi là tiền thuê

* Đối tượng thuê: toàn bộ DN?

HAI QUAN ĐIỂM: NHẬN XÉT?

 Là mọi yếu tố gắn liền với DN (tài sản nợ, tài sản

có, các mối quan hệ giao dịch và cả uy tín, năng lực của chủ DN) ?

 Bao gồm TS hữu hình và TS vô hình (nhà xưởng, máy móc, nguồn nhân lực, vốn, kể cả những vấn đề liên quan đến “thương hiệu” của DN đó)?

* Ai có quyền thuê DNTN?

 Mọi tổ chức, cá nhân có nhu cầu?

 Là Cá nhân không thuộc các trương hợp bị cấm quản lý DN?

 Chủ DNTN A thuê DNTN B?

 1 Cá nhân thuê cùng lúc nhiều DNTN?

Hệ quả khi thuê?

 Không thay đổi chủ sở hữu của DNTN?

 Về trách nhiệm: chủ DN (người cho thuê) vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật?

 Quan hệ: chủ DN và người thuê: HĐ thuê?

THUÊ DNTN và THUÊ TÀI SẢN DN?

2.4.Quyền bán DNTN?

a.Khái niệm: Bán DNTN là chuyển giao

quyền sở hữu doanh nghiệp cho người

khác

Đối tượng của việc mua bán :

 Toàn bộ tài sản còn lại trong doanh nghiệp (TS HỮU HÌNH và TS VÔ HÌNH)

 Tư cách chủ SH DN? Đăng ký lại?

 Quyền và nghĩa vụ của DN? Chuyển

DNTN sau khi bán?

- DNTN chấm dứt tồn tại sau khi bán (DNTN ban đầu?)

- Người mua DNTN: (AI ĐƯỢC MUA?)

+ dùng khối tài sản này để mở rộng hoạt động kinh doanh: mở CN, CTY…

+ ĐKKD lại dưới hình thức DNTN

- Nợ phát sinh trước khi bán nhưng chưa trả?

PHÂN BIỆT: Thuê DNTN và mua DNTN?

 Đối tượng của HĐ: QUYỀN CH,SD,ĐĐ?

 Thủ tục pháp lý: ĐĂNG KÝ LẠI?

 Hậu quả pháp lý:

+ Chủ SH?

+ DN chấm dứt?

- TNVH, RỦI RO Cao đối với CHỦ SH

- DNTN không có tư cách pháp nhân: huy

động vốn hạn chế,

- Sự tồn tại của DN hoàn toàn phụ thuộc vào chủ DN

2 HỘ KINH DOANH

- Biểu hiện: cửa hàng, sạp chợ, tiệm, quán ăn, dịch vụ

sửa, rửa xe, cắt tóc, may mặc…

- VB điều chỉnh:

+ NĐ 66/HĐBT ngày 2/3/1992 NĐ về cá nhân kinh

+ Nghị định 221/HĐBT về nhóm kinh doanh có vốn thấp hơn vốn pháp định ngày 23/7/1991

VB điều chỉnh

+ NĐ 02/2000/NĐ-CP: Hộ KD cá thể: chỉ những cá nhân kinh doanh hoặc HGĐ kinh doanh không dưới danh nghĩa một DN

+ NĐ 109/2004/NĐ-CP: HKD cá thể do 1CN hoặc 1

HGĐ làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại 1 địa điểm, sử dụng <=10 lao động, không có con dấu và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh

+ Hiện tại: NDD88/2006/NĐ-CP?

2.1 Khái niệm và đặc điểm HKD

a Khái niệm: NĐ88

Hộ kinh doanh do 1 cá nhân là cơng dân

VN hoặc 1 nhĩm người hoặc 1 hộ gia đình

làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại 1 địa điểm, sử dụng <= 10 lao động, khơng cĩ con dấu và chịu trách nhiệm bằng tồn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh

b Đặc điểm HKD

b1 Về loại hình:

Hộ kinh doanh là một loại chủ thể kinh

doanh nhưng không phải là một DN

- PL điều chỉnh: NĐ của CP, Ko phải Luật DN

- Qui mô nhỏ: 1 địa điểm KD, 10 lao động…qui

mô tài chính?

- Ko có con dấu

b3 Chế độ trách nhiệm: TN VÔ HẠN

 Cá nhân: Tự chịu TN bằng toàn bộ TS của

họ

 Nhóm người: liên đới chịu trách nhiệm

bằng toàn bộ tài sản thuộc sở hữu riêng của mình.

 Hộ gia đình: tài sản chung của hộ Nếu tài

sản chung không đủ để thực hiện nghĩa vụ chung thì các thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng của mình

(K2 Đ110, BLDS 2005).

b4 Tư cách pháp lý: HKD ko có tư cách pháp nhân

 Không có tài sản độc lập, không có sự tách bạch về sở hữu.

 Không thể nhân danh chính mình tham gia vào các quan hệ pháp luật:

+ Cơ quan quản lý nhà nước,

+ Là nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trong các quan hệ tố tụng

b5 Qui mô kinh doanh: nhỏ?

2 2 Thành lập và ĐKKD?

a Quyền thành lập HKD:

* Một cá nhân:

+ Là Công dân Việt Nam; (Người NN?)

+ có năng lực hành vi dân sự đầy đủ;

+ không đồng thời là chủ Sở hữu DNTN, TNHD công ty HD (trừ trường hợp các thành viên HD còn lại đồng ý)

* Một Nhóm người?

 NĐ 88 ko qui định điều kiện?

 Hai quan điểm:

+ Từng người ĐK như trường hợp một CN? + Người đại diện: đáp ứng đk của trường hợp

1 CN?

* Một Hộ gia đình?

 Hộ gia đình – với tư cách là chủ thể của

quan hệ pháp luật dân sự - Đ106 BLDS

 Người đại diện của HGĐ phải thỏa mãn các điều kiện như đối với cá nhân

b- Cơ quan đăng ký kinh doanh

Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi Hộ kinh doanh đặt địa điểm kinh doanh

c- Trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh (Đ38 NDD88)

+ Nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh

+ Cấp Giấy CNĐKKD:

- Thời hạn: 5 ngày làm việc kể từ ngày nhận đơn

 Ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh;

 Tên Hộ kinh doanh dự định đăng ký phù hợp qui định, cụ thể là tên phải bao gồm 2 thành tố: loại

hình “HKD” và tên riêng Tên riêng phải viết

được bằng tiếng Việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phát âm được Tên riêng không có từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo

đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc Tên riêng của Hộ kinh doanh không được trùng với tên

riêng của Hộ kinh doanh đã đăng ký trong phạm

vi huyện

định

d- Thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh, tạm ngừng và chấm dứt hoạt động kinh doanh

- Thay đổi nội dung ĐKKD: Điều 41.1

- Tạm ngừng kinh doanh: Điều 41.2

- Chấm dứt hoạt động kinh doanh: Đ41.3

Xin cảm ơn các bạn!

THẢO LUẬN

Tại sao Chủ DN chỉ có thể

là 1 cá nhân mà không thể là một tổ chức

Tại sao Luật không cho phép một cá nhân có thể cùng một thời điểm làm chủ sở hữu của hai DNTN hoặc vừa

là chủ sở hữu của DNTN vừa là thành viên hợp danh của một công ty hợp

danh?

1 Tính chịu trách nhiệm vô hạn của chủ sở hữu DNTN được thể hiện như thế nào?

(Khi DN có hoạt động là phát sinh các khoản nợ

Khi DN bị yêu cầu tuyên bố phá sản

Sau khi DN đã chấm dứt tồn tại)

2 Tại sao chủ DNTN phải chịu trách nhiệm

Tại sao DNTN không có tư cách pháp nhân?

 Không được quy định trong Luật (Khác với các loại hình DN khác)

 Không đáp ứng được các dấu hiệu của một tổ chức có tư cách pháp nhân

1 Tại sao chủ DNTN có quyền cho thuê

DN của mình trong khi chủ sở hữu những loại hình DN khác theo LDN 2005 không có quyền này?

2 Cho thuê DNTN khác cho thuê tài sản của DNTN như thế nào?

1 Thuê DNTN và mua DNTN khác nhau như thế nào?

2 Mua tài sản của DNTN khác mua DNTN như thế nào?

3 Người mua DNTN có đương nhiên trở thành chủ sở hữu DNTN đó không?

1 Tại sao cá nhân là người nước ngoài không được thành lập Hộ kinh doanh do cá nhân đó làm chủ tại Việt Nam?

2 Nếu trong nhóm người hoặc trong một Hộ gia đình có thành viên là người nước ngoài thì có được

đăng ký thành lập Hộ kinh doanh tại Việt Nam không?

1 Bằng các quy định của Luật DN, hãy chứng minh mối quan hệ chặt chẽ giữa chủ sở DNTN và DN