pháp luật về công ty hợp danh

pháp luật về công ty hợp danh

A Đặt vấn đề 1

B Nội dung chính 1

I Những vấn đề chung về công ty hợp danh 1

II Công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp 2005 và bình luận 2

1 Thành viên công ty hợp danh và chế độ chịu trách nhiệm 2

2 Quản lí công ty hợp danh 4

3 Vốn trong công ty hợp danh 6

4 Tư cách pháp lí của công ty hợp danh 8

III Thực trạng và các biện pháp hoàn thiện pháp luật về công ty hợp danh ở Việt Nam 10

1 Thực trạng về công ty hợp danh ở Việt Nam hiện nay 10

a Ưu điểm 11

b Nhược điểm 12

2 Hoàn thiện pháp luật về công ty hợp danh 13

C Kết luận 15

Danh mục tài liệu tham khảo 16

A ĐẶT VẤN ĐỀ.

Việt Nam đang tiến hành xây dựng một nền kinh tế thị trường nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa Công ty hợp danh được đưa vào hệ thống pháp luật Việt Nam như một chủ thể kinh doanh từ sau khi Luật Doanh nghiệp năm 1999 được ban hành và sau này là Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã làm tăng thêm tính đa dạng của các loại hình công ty đồng thời tạo thêm nhiều

cơ hội mới để đầu tư và sáng tạo Thực tiễn ở các nước cho thấy công ty hợp danh có rất nhiều ưu điểm, thế mạnh riêng mà các loại hình công ty khác không thể có Tuy nhiên ở Việt Nam thì pháp luật về loại hình công ty này còn chưa hoàn thiện, loại hình công ty này vẫn chưa được quan tâm đúng mức Chính vì vậy việc nghiên cứu các quy định của Luật Doanh nghiệp về công ty hợp danh

có ý nghĩa hết sức quan trọng trong việc hoàn thiện hệ thống pháp luật cũng như phát triển nền kinh tế thị trường nhiều thành phần

B NỘI DUNG CHÍNH.

I Những vấn đề chung về công ty hợp danh.

Các nước trên thế giới do có lịch sử thương mại khác nhau nên cũng có khái niệm khác nhau về công ty nói chung và công ty hợp danh nói riêng Ta có thể tổng hợp lại thành khái niệm truyền thống được đa số các nước áp dụng, công ty hợp danh là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân, trong đó có ít nhất hai thành viên có ít nhất hai thành viên cùng tiến hành hoạt động thương mại dưới một hãng chung và cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty Ở Việt Nam mô hình kinh tế thị trường xuất hiện khá muộn và cũng phải mãi tới năm 1999, khi Luật Doanh nghiệp 1999 ra đời thì loại hình công ty hợp danh mới chính thức được ghi nhận và dần được hoàn thiện trong Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định các vấn đề về công ty hợp danh tại chương V.Theo cách nhìn nhận của các nhà làm luật Việt Nam, có

hai loại hình công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp 2005 đó là công ty hợp danh chỉ bao gồm các thành viên hợp danh (giống pháp luật các nước) và công

ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh và thành viên góp vốn (gọi là công ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật các nước) Tuy có những điểm khác biệt nhưng Luật Doanh nghiệp của Việt Nam cũng đã ghi nhận công ty hợp danh là loại hình công ty đối nhân đặc trưng

II Công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp 2005 và bình luận.

Luật Doanh nghiệp 2005 đã dành riêng Chương V để quy định về loại hình công ty hợp danh

1 Thành viên công ty hợp danh và chế độ chịu trách nhiệm.

Khoản 1, Điều 130, Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định:

“Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó:

a) Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn;

b) Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty;

c) Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty.”

Như vậy về số lượng, công ty hợp danh phải có ít nhất 2 thành viên hợp danh cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty Ngoài thành viên hợp danh pháp luật đã quy định công ty hợp danh có thể có thêm thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu hạn) Có thể thấy, Luật Doanh nghiệp 2005

đã hợp nhất hai loại hình công ty hợp danh thông thường và công ty hợp danh hữu hạn, cả hai được gộp chung với tên duy nhất là công ty hợp danh Theo Luật Doanh nghiệp 2005 thì công ty hợp danh có thể chỉ có một loại thành viên duy nhất là thành viên hợp danh, trong trường hợp này công ty hợp danh phải được lập ra bởi ít nhất hai thành viên hợp danh Bên cạnh thành viên hợp danh còn có

thể có thêm thành viên góp vốn Pháp luật Việt Nam chỉ quy định số lượng thành viên hợp danh tối thiểu mà không quy định số lượng tối thiểu của thành viên góp vốn Đây chính cũng là điểm khác biệt của pháp luật doanh nghiệp của Việt Nam so với một số nước trên thế giới Ở đa số các nước trên thế giới, có sự phân biệt rõ ràng giữa công ty hợp danh thông thường và công ty hợp danh hữu hạn Ở các nước này, khái niệm “công ty hợp danh” là chỉ công ty hợp danh thông thường (hợp danh tuyệt đối) chỉ bao gồm một loại thành viên duy nhất là các thành viên hợp danh

Các thành viên hợp danh phải là cá nhân, liên đới chịu trách nhiệm vô hạn đối với các nghĩa cụ của công ty, họ là những người quyết định sự tồn tài và phát triển của công ty về cả mặt pháp lí và thực tế Chủ nợ có thể yêu cầu bất kì thành viên hợp danh nào của công ty thanh toán các khoản nợ của công ty với chủ nợ bằng toàn bộ tài sản của thành viên hợp danh (bao gồm tài sản đầu tư vào kinh doanh và tài sản dân sự) Với trách nhiệm tài sản vô hạn, thành viên hợp danh cũng nhận được những quyền hạn cũng như nghĩa vụ tương xứng Theo Luật Doanh nghiệp 2005 thì thành viên hợp danh chỉ cần là cá nhân mà không yêu cầu cần có trình độ, chuyên môn, uy tín nghề nghiệp, tuy nhiên thực

tế yêu cầu rất nhiều ngành nghề mà thành viên hợp danh nhất thiết phải cần có chuyên môn, ví dụ như dịch vụ pháp lí hay khám chữa bệnh Điều này đã được pháp luật bổ sung trong các văn bản khác Các quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh được quy định tại điều lệ công ty và Điều 134 Luật Doanh nghiệp

2005, các quyền lợi và nghĩa vụ này tạo điều kiện thuận lợi nhất để thành viên hợp danh phát huy toàn bộ khả năng, quản lí đưa công ty phát triển, kinh doanh

có lãi Bên cạnh đó pháp luật cũng hạn chế đối với quyền của thành viên hợp danh theo quy định tại Điều 133 Luật Doanh nghiệp 2005 nhằm bảo vệ lợi ích của công ty, cũng như các thành viên khác đồng thời cũng đã phần nào thể hiện được tính chất đối nhân của công ty hợp danh

Thành viên góp vốn có thể là tổ chức hoặc cá nhân Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã

cam kết góp Đây chính là điểm mâu thuẫn của Luật Doanh nghiệp 2005, gây ra rất nhiều tranh cãi Tại điểm c, khoản 1, Điều 130, Luật Doanh nghiệp 2005 quy

định “thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong

phạm vi số vốn đã góp vào công ty” tuy nhiên khoản 3 Điều 131 quy định

“trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ được coi là khoản nợ của thành viên đó đối với công ty”

đến điểm a, khoản 2, Điều 140 lại quy định thành viên góp vốn “chịu trách

nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn

đã cam kết góp” Như vậy chỉ với một quy định về chế độ chịu trách nhiệm của

thành viên góp vốn mà đã có sự không nhất quán giữa các điều luật Đây chính

là sự thiếu xót, mâu thuẫn của Luật Doanh nghiệp 2005, gây khó khăn trong việc áp dụng luật Theo lập luận của các chuyên gia thì thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp Thành viên góp vốn không được tham gia quản lí công ty, không được hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Các quyền và nghĩa vụ cụ thể của thành viên góp vốn được quy định tại Điều 140 Luật Doanh nghiệp 2005 Có thể thấy với việc quy định như vậy, thành viên góp vốn không được quyền tự quyết đối với số phận đồng tiền của mình, họ góp vốn vào công ty mà không được quản lí đồng tiền đó vì vậy họ không mặn mà với việc đầu tư trở thành thành viên góp vốn của công ty hợp danh

2 Quản lí công ty hợp danh.

Cơ quan quản lí cao nhất của công ty hợp danh là Hội đồng thành viên Luật Doanh nghiệp 1999 đã quy định Hội đồng thành viên của công ty hợp danh chỉ bao gồm thành viên hợp danh Đến Luật Doanh nghiệp 2005 quy định về Hội đồng thành viên của công ty hợp danh đã được sửa đổi, theo khoản 1 Điều 135 quy định Hội đồng thành viên của công ty hợp danh do tất cả thành viên của công ty hợp lại, bao gồm cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Tuy nhiên khác với công ty TNHH, về bản chất thì thành viên hợp danh có quyền thảo luận, quyết định mọi vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên,

thành viên góp vốn tuy được tham gia vào Hội đồng thành viên nhưng thực chất lại không có quyền quản lí điều hành công ty, họ chỉ đươc tham gia thảo luận, biểu quyết những vấn đề bổ sung, sửa đổi Điều lệ công ty, tổ chức lại, giải thể công ty… Hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả công việc kinh doanh của công ty Nếu Điều lệ công ty không quy định, thì các vấn đề quan trọng của công ty hợp danh được quy định tại khoản 3, Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005 chỉ được thông qua nếu có ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận còn khi quyết định những vấn đề khác không quan trọng thì chỉ cần hai phẩn 3 tông số thành viên hợp danh chấp thuận.Vì thế ít người muốn bỏ tiền ra

mà chỉ để trở thành thành viên góp vốn của công ty hợp danh

Hội đồng thành viên bầu một thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc nếu Điều lệ công ty không có quy định khác Khác với Chủ tịch Hội đồng Quản trị của công ty cổ phần hay Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty TNHH, theo quy định của pháp luật

và với bản chất đối nhân thì Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty hợp danh chỉ giữ vai trò điều phối hoạt động của các thành viên khác thông qua triệu tập cuộc họp cuộc họp Hội đồng thành viên, không thể tự quyết định bất cứ vấn đề

gì của công ty mà không thông qua Hội đồng thành viên Các thành viên hợp danh đều có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động hằng của công ty hợp danh, có quyền yêu cầu triệu tập Hội đồng thành viên Có thể thấy pháp luật đã quy định, Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty hợp danh

có quyền và nghĩa vụ ngang hàng với các thành viên hợp danh khác, họ chỉ đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan nhà nước, trong các vụ kiện, tranh chấp với tư cách là nguyên đơn, bị đơn Đây cũng chính là đặc điểm của công ti đối nhân

3 Vốn trong công ty hợp danh.

Công ty hợp danh cũng là một loại hình doanh nghiệp vi thế vấn đề vốn luôn luôn được đặt ra Tuy nhiên, do là công ty đối nhân nên ở loại hình công tyhợp danh, yếu tố nhân thân có vai trò chủ đạo, vốn là yếu tố thứ yếu Trong loại hình

công ty này, phần vón góp ngoài các yếu tố vật chất còn mang nhiều phi vật chất như uy tín nghề nghiệp, kinh nghiệm, bí quyết công nghệ… và cách yếu tố gắn liền với nhân thân khác, đây là đặc trưng của loại hình công ty đối nhân Vốn điều lệ được các thành viên của công ty hợp danh góp khi thành lập công ty và được ghi trong Điều lệ công ty Số vốn mà các thành viên cam kết góp vào công

ty cũng được ghi nhận trong Điều lệ của công ty Vốn điều lệ của công ty hợp danh trong một số ngành nghề, theo quy định của pháp luật không được thấp hơn vốn pháp định

Tài sản của công ty hợp danh bao gồm tài sản góp vốn của các thành viên đã chuyển quyền sở hữu vào công ty, tài sản được tạo lập mang tên công ty; tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh công ty và từ hoạt động kinh doanh các ngành nghề kinh doanh đã đăng kí của công ty do các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; các tài sản theo quy định của pháp luật (theo các quy định tại Điều 132 Luật Doanh nghiệp 2005)

Trong quá trình hoạt động công ty hợp danh có thể tăng thêm vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên hoặc kết nạp thêm thành viên mới vào công ty theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty Thành viên mới tiếp nhận có thể là thành viên hợp danh và cũng có thể là thành viên góp vốn Việc tăng vốn điều lệ phải được Hội đồng thành viên của công ty hợp danh thông qua với ít nhất 3/4 tổng số thành viên hợp danh đồng ý Quy định về việc tiếp nhận thành viên mới của công ty hợp danh được Luật Doanh nghiệp quy định tại Điều 139 Những quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 giúp cho công

ty hợp danh có thể dễ dàng hơn trong tăng vốn điều lệ, mở rộng hoạt động kinh doanh sản xuất, tăng sức hấp dẫn của loại hình doanh nghiệp này với các nhà đầu tư

Vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp cũng có sự khác biệt giữa thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Trong công ty hợp danh, phần vốn góp của thành viên hợp danh gắn liền với nhân thân của họ đúng với tính chất đối nhân

của loại hình doanh nghiệp này Do vậy việc chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên hợp danh rất khó khăn, thành viên hợp danh không được quyền chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại (quy định tại khoản 3 Điều 133 Luật Doanh nghiệp 2005) Mặt khác có thể thấy trong công ty hợp danh các thành viên hợp danh hợp tác với nhau trên cơ sở mối quan

hệ quen biết, tin tưởng nhau, vì vậy các thành viên hợp danh đều không muốn một thành viên hợp danh nào khác của công ty chuyển nhượng vốn góp cho người khác Những quy định này của pháp luật một lần nữa đã tôn trọng và bảo

vệ bản chất đối nhân của công ty hợp danh Đối với thành viên góp vốn thì việc chuyển nhượng, mua bán phần vốn góp diễn ra tự do bởi việc chuyển nhượng này không hề làm thay đổi bản chất đối nhân của công ty hợp danh

Theo Luật Doanh nghiệp quy định thì công ty hợp danh không được phép phát hành bất cứ một loại hình chứng khoán nào (theo quy định tại khoản 3, Điều 130, Luật Doanh nghiệp 2005) Do đó trong quá trình hoạt động công ty hợp danh chỉ có thể tăng vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên hoặc kết nạp thành viên mới như đã phân tích ở trên Chúng ta có thể lí giải được các quy định này của Luật Doanh nghiệp bởi bản chất đối nhân của công

ty hợp danh Ở công ty hợp danh, yếu tố nhân thân của thành viên là vô cùng quan trọng, đồng thời thông thường công ty hợp danh hoạt động ở mô hình vừa

và nhỏ, việc vay vốn ngân hàng hay của các chủ nợ khác dễ dàng do có chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh Chính vì vậy, Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định công ty hợp danh không được phát hành bất cứ loại chứng khoán nào Theo tôi điều này có phần đã làm giảm tính lưu động trong việc huy động vốn của công ty hợp danh Chỉ nên cấm công ty hợp danh phát hành cổ phiếu, bởi người mua cổ phiếu sẽ trở thành cổ đông của công ty, giống như công ty cổ phần, cổ đông có quyền tham gia vào hoạt động quản lí công ty,

vì vậy sẽ làm mất đi bản chất đối nhân của công ty hợp danh Đối với trái phiếu, người mua sẽ chỉ trở thành chủ nợ của công ty mà không trở thành thành viên

của công ty, không có quyền quản lí, vì vậy bản chất đối nhân vẫn được giữ nguyên Theo tôi, Luật Doanh nghiệp cần cho phép công ty hợp danh có quyền phát hành trái phiếu giúp tăng sức hấp dẫn với các nhà đầu tư

4 Tư cách pháp lí của công ty hợp danh.

Khoản 2 Điều 130, Luật Doanh nghiệp 2005 đã khẳng định “công ty hợp

danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh.” Có thể thấy đây chính là điểm mới của Luật Doanh nghiệp 2005 so với

Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 1999 không công nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh Tư cách pháp nhân của công ty hợp danh cũng

là một vấn đề dành được rất nhiều sự quan tâm từ mọi phía

Quan điểm của luật Doanh nghiệp 1999 về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh là phù hợp với đúng quan điểm của Bộ luật Dân sự 1995 về pháp nhân, pháp nhân phải có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Tuy nhiên, ở công ty hợp danh, tài sản của công ty lại không hoàn toàn độc lập với tài sản của thành viên hợp danh do chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên này Một khi công ty không đủ tài sản để hoàn y thành các nghĩa vụ của mình thì các thành viên hợp danh phải lấy tài sản riêng của mình ra để trả nợ

Theo Luật Doanh nghiệp 2005 thì công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể

từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Theo quan điểm của ban soạn thảo luật, thì việc thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh không hề mâu thuẫn với quy định về pháp nhân trong Điều 84 Bộ luật Dân sự 2005:

“Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây:

1 Được thành lập hợp pháp;

2 Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ;

3 Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó;

4 Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập.”

Khi công nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân, có nhiều ý kiến cho rằng công ty hợp danh không thỏa mãn được điều kiện thứ ba Các nhà soạn thảo luật đã giải thích, mặc dù công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh, chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty nhưng công ty hợp danh vẫn có tài sản riêng, độc lập với các cá nhân, tổ chức khác Tài sản của công ty hợp danh được hình thành bởi vốn góp của các thành viên hợp danh cũng như thành viên góp vốn Tài sản góp vốn của các thành viên phải được chuyển quyền sở hữu thành tài sản của công ty Đồng thời các tài sản được hình thành trong quá trình sản xuất kinh doanh của công ty hợp danh cũng thuộc quyền sở hữu của công ty Như vậy các nhà soạn thảo luật đã kết luận tài sản của công ty hợp danh vẫn độc lập với các cá nhân, tổ chức khác, có nghĩa là thỏa mãn dấu hiệu thứ 3 của pháp nhân Mặt khác, công ty hợp danh được thành lập hợp pháp, có cơ cấu tổ chức khá chặt chẽ, cơ quản quản lí cao nhất là Hội đồng thành viên, công ty hợp danh nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập Như vậy, công ty hợp danh đã thỏa mãn các dấu hiệu, điều kiện để được công nhận pháp nhân theo quy định tại Điều 84 Bộ luật Dân sự

2005 Lập luận này của ban soạn thảo Luật nhận được khá nhiều đồng tình và đã được Quốc hội thông qua, thừa nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân Tuy nhiên việc công nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân cũng gặp ngay phải các quan điểm trái chiều Một số ý kiến cho rằng, việc công nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân theo Luật Doanh nghiệp 2005 là không nhất quán với các quy định của Bộ luật Dân sự 2005 Khoản 3 Điều 84 Bộ luật Dân sự không những quy định pháp nhân có tài sản độc lập với các cá nhân tổ chức khác mà còn phải tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Trong khi đó, công

ty hợp danh lại phải có ít nhất hai thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm

vô hạn về mọi khoản nợ của công ty Nếu tài sản của công ti không đủ để thanh toán các khoản nợ đến hạn, thì các thành viên phải lấy cả tài sản dân sự của mình ra để thanh toán các khoản nợ đó cho chủ nợ Bên cạnh đó, khoản 3 Điều