M&A: NHỮNG KINH NGHIỆM CỦA THẾ GIỚI - Phần 2 pdf

M&A: NHỮNG KINH NGHIỆM CỦA THẾ GIỚI Phần Trong hệ thống luật Anh có quan có thẩm quyền lĩnh vực cạnh tranh gồm: Ban Thương mại công bằng, Uỷ ban tư vấn bảo vệ người tiêu dùng, Uỷ ban cạnh tranh Ban Thương mại công đứng đầu Trưởng ban Quốc vụ khanh bổ nhiệm, nhiệm kỳ năm (có thể tái bổ nhiệm) xem xét trình thực hoạt động thương mại vương quốc Anh liên quan đến hàng hoá, dịch vụ cung cấp cho người tiêu dùng, thu thập thông tin hoạt động thông tin thương nhân, giúp họ nhận thức, xác định trường hợp có liên quan hành vi ảnh hưởng đến lợi ích kinh tế người tiêu dùng Vương quốc Anh; nhận, thu thập chứng liên quan đến hoạt động đề cập đoạn trên; xem xét trình thực hoạt động thương mại Anh, thu thập thông tin hoạt động thương nhân, giúp họ nhận thức, xác định trường hợp có liên quan hành vi độc quyền phi cạnh tranh Anh; cung cấp thông tin, tư vấn cho Quốc vụ khanh vấn đề nêu trên; cân nhắc chứng trình thực hành vi gây thiệt hại cho lợi ích người tiêu dùng Anh Uỷ ban tư vấn bảo vệ người tiêu dùng: giải vụ việc liên quan đến hành vi xâm phạm quyền lợi người tiêu dùng Uỷ ban cạnh tranh lúc đầu có tên Uỷ ban hành vi hạn chế độc quyền (Luật hành vi hạn chế độc quyền năm 1948), sau đổi Uỷ ban độc quyền (Luật hành vi thương mại hạn chế năm 1976), Uỷ ban sáp nhập độc quyền (Luật cạnh tranh 1980) đến Luật cạnh tranh 1998 lấy tên Uỷ ban cạnh tranh Thành viên Uỷ ban cạnh tranh Quốc vụ khanh bổ nhiệm, nhiệm kỳ năm Uỷ ban cạnh tranh có tiểu ban: Tiểu ban giải khiếu nại, Tiểu ban chuyên gia, Tiểu ban tổng hợp quan: Ban quản trị Hội đồng xem xét khiếu nại (Hội đồng xem xét khiếu nại quan tư pháp mà quan bán tư pháp, có chức xét xử phán khơng có giá trị bắt buộc thi hành, hình thức giống Trọng tài kinh tế Nhà nước trước Việt nam) Uỷ ban cạnh tranh điều tra báo cáo vấn đề mà luật quy định phải trình lên Uỷ ban gồm: việc tồn hay khả tồn tình trạng độc quyền, việc chuyển nhượng quan báo chí, việc tạo hay khả tạo tình trạng sáp nhập Uỷ ban cạnh tranh u cầu Trưởng ban Thương mại cơng hỗ trợ việc tiến hành điều tra vụ việc trình lên Uỷ ban việc cung cấp cho Uỷ ban thơng tin có liên quan đến vấn đề thuộc phạm vi điều tra hỗ trợ khác mà Uỷ ban yêu cầu thuộc thẩm quyền Trưởng ban liên quan đến vụ việc nêu Pháp luật Đức kiểm soát tập trung kinh tế xếp vào hai mơ hình Mỹ mơ hình châu Âu bên cạnh quy định chung cấm tập trung kinh tế độc quyền có loạt trường hợp ngoại lệ, giảm nhẹ Trước chiến tranh giới II, nước Đức nước tập đoàn cartel (Các Ten) Sau chiến tranh, cartel bị giải tán Những tư tưởng pháp luật chống độc quyền Mỹ có tác động mạnh đến việc xây dựng sách cạnh tranh Đức Luật Chống hạn chế cạnh tranh đời năm 1957 sửa đổi, bổ sung nhiều lần Nội dung Luật Chống hạn chế cạnh tranh Đức bao gồm cấm cartel, kiểm soát sáp nhập giám sát việc lạm dụng vị trí thống lĩnh Các Luật cạnh tranh Đức nằm hệ thống tổng thể gồm nhiều đạo luật khác Trong số đạo Luật khác có qui định liên quan đến cạnh tranh cạnh tranh bảo hộ chủ yếu Luật chống hạn chế cạnh tranh Luật Chống cạnh tranh không lành mạnh Luật Chống hạn chế cạnh tranh hỗ trợ Hiệp ước thiết lập Cộng đồng Châu Âu Than đá Thép (Hiệp ước ECSC) Hiệp ước thiết lập Cộng đồng Kinh tế Châu Âu (Hiệp ước EC) Các qui định chống cạnh tranh không lành mạnh qui định Luật Chống cạnh tranh không lành mạnh loạt đạo luật liên quan Pháp lệnh Giá, Luật Nhãn hiệu thương mại, Luật Chiết khấu Hạ giá Đối tượng áp dụng Luật Chống hạn chế cạnh tranh Đức doanh nghiệp Khái niệm "doanh nghiệp" hiểu theo nghĩa rộng, tức hoạt động lĩnh vực sản xuất, phân phối hàng hố dịch vụ Doanh nghiệp khơng thiết phải có hình thức pháp lý cụ thể, hay phải hoạt động mục đích lợi nhuận Luật áp dụng cho tổ chức nghề nghiệp, hiệp hội hay Viện Các doanh nghiệp thuộc sở hữu công cộng chịu điều chỉnh Luật trừ doanh nghiệp thuộc điều chỉnh luật cơng cộng Một chế định Luật Chống hạn chế cạnh tranh Đức chế định cấm thoả thuận (cartel) Thoả thuận mục đích chung, thơng qua việc hạn chế cạnh tranh gây ảnh hưởng "có thể thấy được" đến sản xuất điều kiện thị trường hàng hoá dịch vụ gọi độc quyền cartel Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang đối thủ cạnh tranh để phối hợp điều khiển thị trường nguyên tắc bất hợp pháp bị nghiêm cấm Theo Luật Dân sự, thoả thuận vô hiệu Các bên tham gia thoả thuận coi có mục đích chung lợi ích cụ thể đồng ý hạn chế cạnh tranh Thoả thuận phải gây ảnh hưởng thấy đến điều kiện thị trường Chỉ bên có thị phần nhỏ (thấp 5% thị trường) nhiều công ty tác động đến điều kiện thị trường ảnh hưởng coi thấy Các bên tham gia thoả thuận vi phạm qui định nghiêm cấm thoả thuận Cartel gây hạn chế cạnh tranh bị quan quan lý cạnh tranh có thẩm quyền xử phạt tới triệu DM tới gấp lần số lợi bất thu Tuy nhiên số trường hợp với điều kiện định, thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang định vi phạm qui định coi hợp pháp Theo Luật Chống hạn chế cạnh tranh Đức, giao dịch sau coi hợp nhất, sáp nhập: mua phần tài sản doanh nghiệp khác; mua cổ phần quyền bỏ phiếu doanh nghiệp để chiếm 25 tới 50% cổ phần bảo đảm có quyền lợi chính; số hình thức liên doanh định; thoả thuận thành lập tập đoàn; tiếp tục hoạt động quyền lợi doanh nghiệp khác; chuyển lợi nhuận cho doanh nghiệp khác; cho thuê hay chuyển thiết bị cho doanh nghiệp khác; Ban quản trị phối hợp (các doanh nghiệp có nửa thành viên Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc trùng nhau) Việc hợp nhất, sáp nhập bị kiểm soát hay không phụ thuộc chủ yếu vào mức vốn công ty Vượt mức vốn định theo qui định Luật này, hợp nhất, sáp nhập phải thông báo cho quan có thẩm quyền trước sau hoàn thành việc hợp Các mức vốn đặc biệt áp dụng cho lĩnh vực ngân hàng, bảo hiểm, xuất Các dự án hợp nhất, sáp nhập phải thơng báo trước Văn phịng Chống độc quyền Liên Bang cho phép Các giao dịch vi phạm qui định cấm vô hiệu bị xử phạt Việc hợp nhất, sáp nhập bị cấm tạo thúc đẩy ví trí thống trị thị trường Các quan quản lý cạnh tranh Đức bao gồm: Văn phòng Quản lý Cạnh tranh Liên bang, Bộ Kinh tế Liên bang, Các Toà án Tối cao Bang theo luật riêng bang Văn phòng Quản lý Cạnh tranh Liên bang quan quản lý liên bang độc lập có trụ sở Bonn, chịu trách nhiệm trước Bộ Kinh tế Liên bang II Kiểm soát sáp nhập, mua lại doanh nghiệp hoạt động tập trung kinh tế theo pháp luật Pháp Liên minh châu Âu Theo quy định Điều L430-1, Bộ luật Thương mại Pháp, tập trung kinh tế việc hai hay nhiều doanh nghiệp độc lập sáp nhập hợp với nhau; nhiều doanh nghiệp người nắm quyền kiểm sốt doanh nghiệp tiến hành nắm lấy quyền kiểm soát phần toàn nhiều doanh nghiệp khác, cách trực tíêp gián tiếp, hình thức góp vốn, mua lại tài sản, ký kết hợp đồng hình thức khác Quyền kiểm sốt hiểu khả chi phối hoạt động doanh nghiệp khác, cho dù chủ thể quyền kiểm sốt dã có khả hình thức nào: nhận chuyển giao quyền sở hữu quyền hưởng dụng phần toàn tài sản doanh nghiệp khác; thực giao dịch tạo quyền chi phối thành phần, chế định, nội dung định quan quản lý doanh nghiệp khác Khi nói đến kiểm sốt tập trung kinh tế, người ta thường nghĩ đến dự án tập trung kinh tế theo chiều ngang, tức tập trung kinh tế doanh nghiệp hoạt động thị trường thông qua việc số doanh nghiệp nắm quyền kiểm soát doanh nghiệp khác Nhu cầu kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế thực theo phương thức đa dạng hoá sản phẩm ngành nghề hoạt động tập trung kinh tế theo chiều dọc tỏ cần thiết Ở Pháp, dự án tập trung kinh tế phải chịu áp dụng thủ tục kiểm soát nếu: - Tổng doanh thu chưa tính thuế phạm vi tồn cầu tồn doanh nghiệp nhóm thể nhân pháp nhân tham gia vụ tập trung kinh tế đạt 150 triệu euro - Tổng doanh thu chưa tính thuế thực lãnh thổ Pháp hai doanh nghiệp hai nhóm thể nhân pháp nhân liên quan đạt 50 triệu euro Kể từ Luật biện pháp điều tiết kinh tế Nghị định hướng dẫn thi hành luật có hiệu lực, hoạt động tập trung kinh tế diện phải áp dụng thủ tục kiểm soát phải thông báo cho Bộ trưởng phụ trách kinh tế (Tổng cục Cạnh tranh, Tiêu dùng Chống gian lận thương mại) Việc thông báo phải được thực sau ký kết văn vụ tập trung kinh tế, sau bên cam kết tham gia không huỷ ngang vào vụ tập trung kinh tế Trong q trình thực thủ tục thơng báo, dự án tập trung kinh tế phải ngừng triển khai thực thực tế có định chấp thuận thức Bộ trưởng Bộ Kinh tế có liên quan Trong lĩnh vực kiểm sốt tập trung kinh tế, vai trị Hội đồng Cạnh tranh Pháp dừng lại chỗ đưa ý kiến tham vấn Bộ trưởng Bộ Kinh tế yêu cầu, Bộ trưởng xét thấy dự án tập trung kinh tế có khả xâm hại đến cạnh tranh Như chế kiểm soát tập trung kinh tế Pháp có nhiều nét giống với chế kiểm soát Đức Mặc dù Cơ quan Liên bang tập trung kinh tế Đức (BKA) có quyền định cho hay khơng cho phép tập trung kinh tế có thẩm quyền đánh giá dự án tập trung kinh tế sở yêu cầu cạnh tranh, bên liên quan đề nghị Bộ trưởng Bộ Kinh tế Liên bang cho phép thực vụ mua lại, hợp bị BKA cấm Quyết định cho phép Bộ trưởng vào lý bảo đảm lợi ích chung xã hội lý hiểu rộng nhiều so với yêu cầu bảo vệ cạnh tranh Pháp luật Anh pháp luật Canada giao cho trưởng trách nhiệm định liệu dự án tập trung kinh tế có phù hợp với lợi ích cơng hay khơng Hoạt động cạnh tranh tự không bị làm sai lệch phát huy trở thành số mục tiêu mà Liên minh châu Âu hướng tới Uỷ ban châu Âu giao thẩm quyền kiểm soát dự án tập trung kinh tế quan trọng Liên minh châu Âu Ngày 21/12/1989 Quy chế số 4064/89 kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế thông qua Uỷ ban châu Âu ban hành Nghị định hướng dẫn thi hành Quy chế nói số nội dung Quy chế sửa đổi bổ sung Quy chế số 1310/97 ngày 30/6/1997 Do nhu cầu cải cách chế kiểm soát tập trung kinh tế đúc kết kinh nghiệm thu được, Quy chế số 139/2004 ban hành ngày 20/1/2004 thay Quy chế 4064/89 Ngày 7/4/1004, Uỷ ban châu Âu ban hành Nghị định số 802/2004 hướng dẫn thi hành Quy chế số 139/2004 Người ta phân biệt hai loại hệ thống pháp luật cạnh tranh: Loại thứ tập hợp hệ thống pháp luật cạnh tranh mà chế kiểm sốt tập trung kinh tế xây dựng dựa suy đoán tập trung kinh tế có hệ hạn chế cạnh tranh chúng tạo tăng cường vị trí thống lĩnh, gây thêm rào cản gia nhập thị trường Loại thứ hai gồm hệ thống pháp luật có phân biệt hai kiểu tập trung kinh tế: dự án tập trung kinh tế có hệ hạn chế cạnh tranh chấp nhận có đóng góp vào tiến kinh tế, kỹ thuật, công nghệ…hai dự án tập trung kinh tế khơng mang lại tác động tích cực để bù đắp cho hậu hạn chế cạnh tranh phải bị cấm thực Cơ chế kiểm soát tập trung kinh tế theo Quy chế năm 1989 Liên minh châu Âu chế theo mơ hình Đức thuộc loại hệ thống pháp luật cạnh tranh thứ Điều Quy chế 139/2004 định nghĩa hoạt động tập trung kinh tế thuộc phạm vi điều chỉnh Quy chế hoạt động sáp nhập, hợp hình thức khác mà qua nhiều doanh nghiệp làm thay đổi lâu dài cấu quyền kiểm toàn toàn phần hay nhiều doanh nghiệp khác Một số hoạt động mua cổ phần tổ chức tín dụng, ngân hàng công ty bảo hiểm không thuộc phạm vi áp dụng Quy chế 139/2004 Việc mua lại tạm thời số cổ phần niêm yết thị trường chứng khoán (phải bán lại thời hạn năm kể từ ngày mua) không bị coi hoạt động tập trung kinh tế với điều kiện hoạt động thường xuyên tổ chức tài tổ chức tài khơng thực quyền bỏ phiếu phát sinh từ số cổ phần mà họ nắm giữ để xác định chiến lược cạnh tranh doanh nghiệp liên quan Nếu muốn áp dụng thủ tục thủ tục kiểm soát tập trung kinh tế Liên minh châu Âu dự án tập trung kinh tế phải xác định dự án có quy mơ Cộng đồng (quy mơ Liên minh) Quy mô Cộng đồng dự án tập trung kinh tế đánh giá sở số tiêu chí định lượng doanh số ví dụ như: tổng doanh số phạm vi toàn cầu toàn doanh nghiệp tham gia dự án vượt tỷ euro, tổng doanh số phạm vi Cộng đồng hai doanh nghiệp liên quan vượt 250 triệu euro (đây gọi ngưỡng tối thiểu) Cũng giống quy định pháp luật Pháp, số tiêu chí khơng có tiêu chí liên quan đến thị phần Cách tính doanh số doanh nghiệp liên quan sử dụng tính doanh số bên mua quyền kiểm sốt khơng sử dụng để tính doanh số bên bị mua quyền kiểm soát phần tài sản bị mua bên Đối với ngân hàng công ty bảo hiểm, tiêu chí doanh số thay số giá trị khác thu nhập  ... kiểm soát tập trung kinh tế đúc kết kinh nghiệm thu được, Quy chế số 139 /20 04 ban hành ngày 20 /1 /20 04 thay Quy chế 4064/89 Ngày 7/4/1004, Uỷ ban châu Âu ban hành Nghị định số 8 02/ 2004 hướng dẫn thi... Âu giao thẩm quyền kiểm soát dự án tập trung kinh tế quan trọng Liên minh châu Âu Ngày 21 / 12/ 1989 Quy chế số 4064/89 kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế thông qua Uỷ ban châu Âu ban hành Nghị... tranh Đức, giao dịch sau coi hợp nhất, sáp nhập: mua phần tài sản doanh nghiệp khác; mua cổ phần quyền bỏ phiếu doanh nghiệp để chiếm 25 tới 50% cổ phần bảo đảm có quyền lợi chính; số hình thức liên