Luật so sánh hay Luật học so sánh là một môn khoa học, một phương pháp tiếp cận nghiên cứu so sánh các hệ thống pháp luật khác nhau nhằm tìm ra sự tương đồng và khác biệt, giải thích nguồn gốc, đánh giá cách giải quyết trong các hệ thống pháp luật. Luật học so sánh còn là lý luận, hay là môn khoa học trong các ngành khoa học pháp lý nhằm nghiên cứu và so sánh các văn bản pháp luật và hệ thống pháp luật khác nhau với nhau và với các quy phạm của luật quốc tế để làm sáng rõ sự giống nhau và khác nhau, xác định khuynh hướng phát triển chung của pháp luật.
CÂU HỎI ÔN TẬP LUẬT SO SÁNH Luật so sánh gì? Phân tích đối tượng luật so sánh Khái niệm: Là môn khoa học pháp lý tổng quát sử dụng phương pháp so sánh trọng yếu để nghiên cứu vấn đề pháp luật thuộc hệ thống pháp luật khác nhau, nghiên cứu hệ thống pháp luật nước cách riêng biệt nghiên cứu việc sử dụng hiệu phương pháp so sánh luật Đối tượng: - Pháp luật nước ngồi: Do nước, khu vực có tảng kinh tế - xã hội – lịch sử khác dẫn đến hệ thống pháp luật có khác biệt lớn Pháp luật nước đối tượng nghiên cứu quan trọng LSS, nhằm rút điểm tương đồng khác biệt pháp luật nước - Phương pháp so sánh: phương pháp chủ yếu dùng để nghiên cứu LSS, có nhiều mức độ so sánh để rút giải pháp cho luật thực định + so sánh hệ thống: hệ thống pháp luật không tạo thành từ quy phạm mà pháp luật phải hiểu hệ thống, bao gồm yếu tố tĩnh động + so sánh tiếp cận theo chức năng: Mọi thứ phải so sánh chức năng, so sánh phải xuất phát từ nhu cầu điều chỉnh Phân biệt mối liên hệ so sánh vĩ mô so sánh vi mô - So sánh vĩ mô: so sánh hệ thông pháp luật tinh thần, phong cách, tư pháp lý, thủ tục … Cụ thể phương pháp xử lý tư liệu pháp lý, thủ tục giải tranh chấp, kỹ thuật lập pháp, kiểu pháp điển hóa, giải thích pháp luật, xem xét tiền lệ, việc đóng góp nhà trường vào việc phát triển pháp luật, quan điểm tư pháp, cách thức giải xung đột, vai trò luật sư thẩm phán việc chứng minh kiện thiết lập pháp luật,… - So sánh vi mô: So sánh vấn đề pháp lý cụ thể cách giải chúng, ví dụ chế định hợp đồng, nghĩa vụ… Hai mức độ so sánh khơng có ranh giới rõ ràng Tuy nhiên so sánh vĩ mô so sánh chung hệ thống pháp luật, so sánh vi mô vào riêng cụ thể Trên thực tế, so sánh người ta phải thực đồng thời hai mức độ nghiên cứu, so sánh vĩ mô tạo tiền đề để so sánh vi mô hiệu Đối tượng Luật so sánh - Các hệ thống pháp luật quốc gia giới, so sánh chế định cụ thể phương pháp luật so sánh nhằm tìm ra, lý giải tương đồng, khác biệt - Nghiên cứu só sánh phương pháp luật học so sánh - Quá trình hình thành phát triển so sánh luật Phân biệt so sánh hình thức so sánh chức Phương pháp so sánh chức năng: - Tìm chế định pháp luật có chức tương đương hệ thống pháp luật khác - So sánh giải pháp sử dụng hệ thống pháp luật khác để giải vấn đề xã hội nảy sinh xã hội khác để tìm ưu điểm hạn chế Các điều kiện để thực phương pháp so sánh theo chức 1) Người nghiên cứu phải xuất phát từ thân hệ thống pháp luật nước ngồi( mà đối tượng để nghiên cứu); khơng bị ảnh hưởng khái niệm hay học thuyết giáo điều hệ thống pháp luật nước mình; phải tập trung vào chức mà chế định hệ thống pháp luật nghiên cứu, thực hiện; nói cách khác, phải phát đc chức chế định phân tích đc giải pháp để giải vấn đề xã hội phát sinh nhu cầu cần điều chỉnh, tìm đến cấu trúc học thuyết chúng 2) Người nghiên cứu phải ý đến tất nguồn pháp luật theo quan niệm hệ thống pháp luật nghiên cứu( có nghĩa tạo nên pháp luật sống), bao gồm: VBQPPL, án lệ, tập quán, hợp đồng tiêu chuẩn, điều kiện kinh doanh, thực tiễn thương mại, 3) Người nghiên cứu phải am hiểu nhiều ngành khoa học có liên quan trị học, kinh tế học,xã hội học, nhân chủng học, địa lý học, lịch sử pháp truyền ngành khoa học pháp lý khác Nêu phân tích chức mục đích luật so sánh Luật so sánh có ý nghĩa Việt Nam giai đoạn nay? * Chức LSS: - Hỗ trợ quan lập pháp xây dựng luật - Giúp cho trình thể hóa hội nhập pháp luật: - Tìm vấn đề cụ thể cần thống - Điểm giống khác - Căn nguyên khác biệt - Giải pháp cho tiến trình thể hóa hội nhấp pháp luật - Xây dựng nhiều điều ước quốc tế thống số lĩnh vực pháp luật từ xưa đến hiểu cách đầy đủ nội dung điều ước quốc tế - Cải cách pháp luật quốc gia Nó cung cấp cho nhà làm luật, nhà lý luận, thẩm phán người hoạt động thực tiễn pháp lý khác giải pháp để giải vấn đề xã hội - Hỗ trợ cho việc đánh giá áp dụng pháp luật thẩm phán - Người học có nhận thức tổng qt, linh động, khơng bị đóng đinh vào quan niệm - Những người tham gia giao dịch quốc tế tránh khỏi sai lầm biết thực chất công việc * Ý nghĩa LSS Việt Nam LSS có ý nghĩa lớn VN Trình độ lập pháp VN cịn yếu kém, pháp điển hóa pháp luật khơng tốt, nhiều điều luật chồng chéo không cần thiết Cần nghiên cứu tư pháp lý, kĩ thuật lập pháp nước để bổ sung cho pháp luật hành Hơn nữa, thời kì hội nhập, khơng am hiểu pháp luật quốc tế dễ bị thua thiệt Phân biệt mối liên hệ luật so sánh với lịch sử nhà nước pháp luật Luật so sánh nghiên cứu hệ thống pháp tồn mặt không gian Song nhận xét có tính chất khái lược Luật so sánh LSNNVPL đc ví cặp trùng, ln ln cần có sử dụng lẫn Trong cơng trình lịch sử pháp luật, người ta thường dùng phương pháp so sánh để thấy rõ vấn đề lịch sử, chẳng hạn giáo sư Oliver Oldman cho Bộ Quốc triều Hình luật có nhiều tiến sánh ngang mặt chức với quan điểm pháp luật Phương Tây cận đại vấn đề pháp lý Các điểm riêng biệt của hệ thống PL đc làm rõ thông qua việc phân tích lịch sử phía kia, LSS ln ln cần đến phân tích lịch sử để thấy rõ hồn cảnh xã hơi, động lực thúc đẩy đời phát triển nhiên, LSS LSNNVPL mơn riêng biệt mà khó mô tả đầy đủ ranh giới chúng Nếu xem việc so sánh vấn đề pháp luật mặt thời gian đối tượng LSS, có nghĩa quan niệm hợp LSNNVPL LSS Phân biệt mối liên hệ luật so sánh công pháp quốc tế - CPQT LSS có điểm chung,tuy nhiên chúng có mối quan hệ - LSS yếu tố quan trọng thúc đẩy hiểu biết lẫn quốc gia nhằm hợp tác lĩnh vực - Luật so sánh cóa giá trị tình xây dựng điều ước quốc tế ( điều ước song phương đa phương) - Luật so sánh có giá trị nguồn pháp luật quốc tế Đó nguồn điều điều ước quốc tế, tập quán quốc tếm, luật quốc gia giới - Luật so sánh giúp xác định nguyên tắc nguyên tắc pháp lý chung luật quốc tế - Ví dụ: Các quốc gia theo ngun tắc chung cơng pháp quốc tế, có nghĩa vụ đối xử cơng dân nước ngồitheo chuẩn mực quốc tế tối thiểu phù hợp với tiêu chuẩn đạo đức gia văn minh => có sử dụng phương pháp nghiên cứu so sánh hệ thống pháp luật hành xá định chuẩn mực quốc tế tối thiểu mang tính phổ biến Phân biệt mối liên hệ luật so sánh tư pháp quốc tế - TPQT phần luật thực định cịn LSS mơn khoa học túy - Là lãnh vực pháp luật đặc biệt điều chỉnh mối quan hệ dân có yếu tố nước ngồi - Chủ thể pháp luật dân sự: Cá nhân, pháp nhân Nếu có yếu tố nước ngồi quan hệ dân không điều chỉnh pháp luật quốc gia mà tư pháp quốc tế - Giải mâu thuẫn - Ví dụ: Pháp nơi nhiều nước ngồi gửi tiền khơng may xảy tranh chấp mà việc giải tranh chấp hệ thống pháp luật khác (xung đột pháp lý) Thì người ta có sử dụng hai biện pháp: sử dụng xung đột pháp lý pháp luật thực chất để giải + Xung đột pháp lý: sử dụng quy phạm xung đột quy phạm xung đột quy phạm không quy định quyền và nghĩa vụ bên mà hệ thống pháp luật viện dẫn để giải (quy phạm cung cấp kiến thức pháp luật nhiều nước giới) + Pháp luật thực chất: Sử dụng quy phạm thực chất quy phạm có quy định quyền nghĩa vụ bên cụ thể điều ước quốc gia thống Trình bày khái quát lịch sử phát triển luật so sánh giới - Việc sử dụng phương pháp so sánh: • Aristotle(384-322 BC) nghiên cứu so sánh 153 qui thành phố Hy Lạp thành bang • Bộ luật 12 bảng đc làm với việc sử dụng phương pháp so sánh • Motesquieu sử dụng phương pháp ss để thiết lạp nên nguyên tắc chung cho việc tổ chức quyền • Thời trung cổ, ng ta ss Luật LM Luật giáo hội, Anh vào kỷ 16, so sánh ưu điểm thông luật luật giáo hội… - Sự xuất LSS • Giữa kỷ 19, trào lưu quốc gia hóa tư tưởng pháp luật xuất phá vỡ khái niệm pháp luật chung cho toàn giới ( jus commune) • Mở rộng quan hệ quốc tế • Cuối kỷ 19, LSS trở thành môn khoa học pháp lý lúc mục đích phương pháp đc nghiên cứu có hệ thống đc sử dụng nhiều thực tiễn 10 Sự hình thành phát triển luật học so sánh Việt Nam Thời kì trước năm 1986, luật so sánh Việt Nam chủ yếu so sánh lập pháp Trong thời kì phong kiến, nhà làm luật triều đại phong kiến Việt Nam tham khảo kinh nghiệm nước để xây dựng hệ thống pháp luật Mặc dù khơng có tảng lý thuyết so sánh pháp luật nhà làm luật Việt Nam chắt lọc điểm hợp lý pháp luật nước mà chủ yếu pháp luật Trung Quốc để xây dựng hệ thống pháp luật phù hợp với điều kiện hoàn cảnh xã hội Việt Nam Ví dụ cho việc tiếp thu pháp luật Trung Quốc trình xây dựng hệ thống pháp luật Việt Nam “Quốc triều hình luật”- Bộ luật có giá trị đặc biệt cổ luật Việt Nam Mặc dù hình thức nội dung Quốc triều hình luật có nhiều điều khoản giống điều khoản luật nhà Đường có sửa đổi cho phù hợp với kinh tế truyền thống văn hóa Việt Nam lúc Sau cách mạng tháng tám, với đời nhà nước Việt Nam dân chủ cộng hòa, hệ thống pháp luật Việt Nam bước xây dựng Có thể nói hầu hết đạo luật lớn đặc biệt Hiến pháp luật tổ chức nhà nước Việt Nam xây dựng sở tham khảo pháp luật nước pháp luật xã hội chủ nghĩa Trong giai đoạn này, miền bắc, luật so sánh học thuật trọng Còn miền nam, khoảng thời gian từ năm 1945-1975, nhà làm luật tham khảo pháp luật nước Pháp, Mỹ trình xây dựng pháp luật Sau thống đất nước năm 1975, hoạt động lập pháp Việt Nam có phát triển đáng kể hệ thống pháp luật nước ta có nhiều điểm tương đồng với pháp luật Liên xây dựng văn pháp luật có tham khảo pháp luật Liên xơ Thời kì từ năm 1986 đến nay, yêu cầu trình hội nhập giao lưu quốc tế địi hỏi phải hồn thiện hệ thống pháp luật để chủ động hào nhập với kinh tế giới Do luật so sánh phát triển mạnh hai phương diện so sánh lập pháp so sánh học thuật Bên cạnh đó, tổ chức chuyên luật so sánh thành lập trường đại học, viện nghiên cứu Việt Nam Trong đó, đời sớm vào đầu năm 90 kỉ trước phòng nghiên cứu luật so sánh thuộc viện nhà nước pháp luật thuộc viện khoa học xã hội Việt Nam Bước sang kỉ XXI, nhu cầu nghiên cứu, ứng dụng phát triển luật so sánh Việt Nam ngày cần thiết, nhiều tổ chức chuyên luật so sánh thành lập Cùng với cơng trình nghiên cứu việc thành lạp tổ chức chuyên luật so sánh, sở đào tạo luật, môn học luật so sánh đưa vào chương trình đào tạo vào năm đầu kỉ XXI Đến năm 2004, luật so sánh trở thành môn học bắt buộc sinh viên theo học chương trình cử nhân luật 11 Vai trò luật so sánh cải cách pháp luật quốc gia Liên hệ tới Việt Nam • Giá trị Luật so sánh q trình hồn thành hệ thống pháp luật - Trong nhiều trường hợp xây dựng áp dụng pháp luật cách bế tắc ta nghiên cứu so sánh luật để học hỏi kinh nghiệm nhằm tìm giải pháp pháp lý tối ưu để đem ứng dụng - Nhà hoạt động so sánh luật mà thay phải dự đốn có nguy phải chịu giải pháp thích hợp, họ khai thác, tham khảo kinh nghiệm quý báo, phong phú hệ thống pháp luật nước vấn đề mà nước khác giải Nbhững kinh nghiệm học tìm thấy giải pháp đơn giản hơn, tốn áp dụng có hiệu nước ngồi Ví dụ: Các định "đùng cái" chịu nhiều rủi ro chẳng hạn định Thủ đô Hà Nội cấm số phương tiện ngoại thành không vào Thủ đô => phản ứng gay gắt nhân dân (và xóa bỏ ngay) • Giá trị Luật so sánh trình điển hóa pháp luật - Hài hịa hóa q trình làm cho nguyên tắc hai hay nhiều hệ thống pháp luật trở nên có nhiều điểm tương đồng giải nột vấn đề - Nhất điển hóa pháp luật q trình thống ban hành nguyên tắc pháp lý tương tự hai hay nhiều hệ thống pháp luật Ví dụ: Cơng ước Warsaw 1929 thống quy định vận chuyển hàng không quốc tế tất quốc gia thông qua tập hợp số lượng lớn định tư pháp nhiều nước có liên quan tới việc giải thích cơng ước 12 Vai trò Luật so sánh khoa học pháp lý 13 Vai trò luật so sánh hoạt động áp dụng pháp luật 14 Tại lại cần phân nhóm pháp luật quốc gia giới thành hệ thống pháp luật? 15 Các cách thức phân loại hệ thống pháp luật giới nhà luật học so sánh tiếng giới tiếp cận nào? Việc phân loại hệ thống pháp luật thực chất hoạt động so sánh cấp vĩ mô, tức vào đặc điểm tư pháp lý, kĩ thuật lập pháp … mà phân chia thành họ pháp luật có điểm tương đồng Khi tiến hành phân loại hệ thống pháp luật thiết phải chọn cách tiếp cận định - Phân loại luật gia XHCN: vào chế độ trị, phân loại hệ thống pháp luật thành Hệ thống Pháp luật XHCN hệ thống đối lập với Hệ thống Pháp luật Tư sản - Hệ thống Pháp luật châu Âu lại phân loại thành bốn nhóm khác dựa vào thời gian, cách thức mức độ mà giai cấp tư sản thành công việc thiết lập quan hệ sản xuất tư lòng chế độ phong kiến Các nhóm bao gồm: (1) Anh nước Phương Bắc; (2) Pháp; (3) nước nói tiếng Đức Trung Âu, Hungary phần Đông Âu; (4) nước Đông- Nam châu Âu - Dựa vào yếu tố ảnh hưởng tới pháp luật như: tơn giáo, ln lý cơng lý, có quan niệm phân loại hệ thống pháp luật giới thành ba loại: Hệ thống Pháp luật Hồi giáo Ấn Độ (bị ảnh hưởng tôn giáo); Hệ thống Pháp luật Trung Hoa (bị ảnh hưởng luân lý); Hệ thống Pháp luật Pháp-La tinh, Hệ thống Pháp luật Anh–Mỹ, Hệ thống Pháp luật Xã hội Chủ nghĩa (bị ảnh hưởng công lý) - Lévy-Ullmann phân biệt ba họ pháp luật khác nhau: Họ Pháp luật Lục địa, Họ Pháp luật nước nói tiếng Anh Họ Pháp luật Hồi giáo - Căn vào nội dung mà có ý thích đáng tới nguồn gốc, xuất xứ yếu tố chung pháp luật Đại biểu cho quan niệm Arminjon, Nolde, Wolff chia hệ thống pháp luật giới thành bảy họ khác như: Pháp, Đức, Bắc Âu, Anh, Nga, Đạo Hồi Đạo Hindu - René David John E.C Brierley vào tiêu chí kỹ thuật (như thuật ngữ, nguồn phương pháp pháp luật) tiêu chí trị, xã hội (bổ sung cho tiêu chí thứ nhất, điều kiện đủ với xem xét tới nguyên tắc triết học, trị, kinh tế mục tiêu xây dựng kiểu loại xã hội), xếp hệ thống pháp luật giới thành Họ Pháp luật La Mã - Đức, Pháp luật XHCN, Common Law, Pháp luật Đạo Hồi, Pháp luật Ấn Độ, Pháp luật Viễn Đông, Pháp luật châu Phi Madagascar - Konrad Zweigert Hein Koetz cho phải dựa vào phong cách pháp lý để phân loại hệ thống pháp luật giới, bao gồm yếu tố: (1) Lịch sử phát sinh phát triển hệ thống pháp luật; (2) Cách thức tư pháp lý đặc trưng bật; (3) Các chế định đặc biệt; (4) Các loại nguồn mà hệ thống pháp luật chấp nhận cách thức sử dụng chúng; (5) Ý thức hệ hệ thống pháp luật Vì ông phân loại hệ thống pháp luật giới thành họ như: Họ Pháp luật La Mã, Họ Pháp luật Đức; Họ Pháp luật Anh–Mỹ; Họ Pháp luật Bắc Âu; Họ Pháp luật XHCN; Họ Pháp luật Viễn Đông; Họ Pháp luật Đạo Hồi; Họ Pháp luật Hindu 16 Tại nói việc phân chia hệ thống pháp luật giới thành nhóm khác mang tính chất tương đối? 17 Phân tích hình thành giai đoạn phát triển hệ thống pháp luật La Mã – Đức 18 Nêu số tên gọi khác hệ thống pháp luật La Mã – Đức giải thích • Civil law: nhấn mạnh nguyên hệ thồng pháp luật có xuất phát từ luật tư tiếng tổng luật Corpus Juris Civilis • Hệ thống pháp luật Châu âu lục địa: hình thành phát triển chủ yếu Châu Âu lục địa, khác với luật Anh • Hệ thống pháp luật La Mã- Đức: Hai dòng pháp luật trụ cột La Mã – Đức, mang nhiều yếu tố hàn lâm • Hệ thống pháp luật thành văn: Văn pháp luật thành văn loại nguồn hệ thống pháp luật 19 Nêu hình thành mở rộng hệ thống pháp luật La Mã – Đức 20 Cơ cấu, vai trò Bộ tổng tập luật dân (Corpus Juris civilis) Hoàng đế Justinian (483-565) • Cơ cấu: - Code: tập hợp luật Hoàng đế La Mã ban hành chỉnh sửa, bổ sung, hủy bỏ quy định cũ, lạc hậu - Digest : luận giải, giải thích pháp luật luật gia La Mã - Institutes: Các sách luật luật gia La Mã - Novels: luật Hoàng đế Justinian ban hành • Vai trị Bộ tổng luật này: 21 Phân biệt giai đoạn luật tập quán trước kỷ XIII giai đoạn hình thành trường phái pháp luật tiếp nhận truyền thống Luật La Mã từ kỷ XIII đến cuối kỷ XVIII • Giai đoạn luật tập quán trước kỷ XIII: Những tư liệu như: Bộ luật Justinianus, Tổng luận luật học Justinianus ( Digest), sách sưu tập chế định Justinianus, Luật Justinianus, Đại toàn quốc pháp Justianus, sách cầu nguyện Pháp bán đảo Iberia tác phẩm tiêu biểu cho LLM Tuy nhiên, việc tìm hiểu làm sáng rõ qui phạm pháp luật không đc coi trọng kết vụ việc phụ thuộc vào yếu tố ý trời, lời thề đương sự, thut tục tu thân, thử thách tòa án đơn giản phụ thuộc vào độc đốn quyền, định tịa án k đc đảm bảo thực thi quyền Trong bóng đêm thời kỳ trung cổ, xã hội dường quay lại với chế độ nguyên thủy cá nhân nhóm xã hội với nhau, trang chấp giải theo luật kẻ mạnh quyền lực độc đoán thủ lĩnh Trong thời đại đó, trọng tài có ý nghĩa quan trọng pháp luật • Giai đoạn hình thành trường phái pháp luật tiếp nhận truyền thống Luật La Mã từ kỷ XIII đến cuối kỷ XVIII: Xã hội nhận thức cần thiết pháp luật, xã hội bắt đầu hiểu có pháp luật đảm bảo đc trật tự an toàn mà ý trời địi hỏi cần thiết cho phát triển Hình mẫu lý tưởng xã hội Thiên chúa giáo dựa sở bác ái, nhân từ ý tưởng xây dựng thành phố chúa trời bị gạt bỏ Bản thân nhà thờ nhận rõ khác bị xã hội tôn giáo người theo đạo xã hội phi tôn giáo Vào ký XIII người ta k lẫn lộn tôn giáo đạo đức với trật tự dân pháp luật nữa, vai trò độc lập pháp luật đc công nhận Các triết gia luật gia đòi hỏi mối quan hệ xã hội phải đc dựa pháp luật, chấm dứt tình trạng vơ phủ chuyên quyền ngự trị bao kỷ qua, xã hội công dân phải dựa sở pháp luật: pháp luật cần phải đảm bảo đc trật tự tiến xã hội công dân 22 Kể tên nêu tư tưởng chủ yếu trường phái pháp luật thúc đẩy đời Họ pháp luật La Mã- Đức Các trường phái ảnh hưởng Họ pháp luật này? Định nghĩa: Họ pháp luật xây dựng di sản Luật La mã coi trọng pháp điểm hóa mà họ pháp luật này, luật vật chất luật tư trọng Vai trò thẩm phán phần lớn bị giới hạn việc áp dụng pháp luật vào trường hợp cụ thể *Corpus juris civilis: Do Hoàng đế Justinian ban hành vào kỉ thứ VI, tảng Luật La mã Các trường phái pháp luật có ảnh hưởng đến hình thành: - Trường pháp luật học sư (glossators): đời vào kỉ 13 Italia Tập trung giải thích chế định pháp luật theo nghĩa nguyên thủy Corpus juris civilis, bãi bỏ số chế định không phù hợp (nô lệ) điều chỉnh luật giáo hội Có nhiều thành tựu nghiên cứu, giải luật La mã - Trường phái hậu luật học sư (post – glossators): Thế kỷ 14 Tìm cách giải thích Luật La Mã cho phù hợp với xã hội đương thời Tìm kiếm giải pháp luật La Mã kế tục, hồn thiện Đóng góp nhiều vào lĩnh vực thương mại xung đột pháp luật - Trường phái nhân văn (humanist): Thế kỷ 16 Tìm cách khôi phục nguyên luật La Mã Rất giống Glossator - Trường phái pháp điển hoá đại (Pandectist): kỷ 16 Đức Quan tâm đến việc làm để áp dụng QPPL thực tiễn, làm cho khơng mâu thuẫn với tập qn pháp Đức Thế Bộ luật Dân Đức 1896 - Trường phái pháp luật tự nhiên (Natural Law School): kỷ 17,18 Tư tưởng chủ đạo pháp luật nhà nước ban hành cịn có pháp luật cao pháp luật tự nhiên tồn với giới người, quyền tự nhiên thiêng liêng bất khả xâm phạm Đặt móng cho việc phân chia luật công luật tư nhiều môn khoa học pháp lý Ảnh hưởng to lớn tới phát triển luật La Mã, đặt chế định hạn chế quyền lực nhà nước, bảo đảm quyền tự cá nhân, thúc đẩy pháp điển hoá 23 Trường phái pháp luật học sư/chú giải (Glossators) Ra đời vào kỉ 13 Italia Tập trung giải thích chế định pháp luật theo nghĩa nguyên thủy Corpus juris civilis, bãi bỏ số chế định không phù hợp (nô lệ) điều chỉnh luật giáo hội Có nhiều thành tựu nghiên cứu, giải luật La mã Cố gắng lập lại ý nghĩa ban đầu đạo luật La Mã Nhiều chương Bộ luật Justinianus bị lãng qn chúng nói quan hệ khơng cịn tồn tại( ví dụ chế độ nơ lệ) quan hệ Luật giáo hội điều chỉnh ( vợ chồng, di chúc) Kết công việc người theo trường phái tạo cơng trình Accursin vào kỷ 13 tổng hợp gần 96000 câu giải 24 Trường phái pháp luật hậu học sư (Post – Glossators) Thế kỷ 14 Tìm cách giải thích Luật La Mã cho phù hợp với xã hội đương thời Tìm kiếm giải pháp luật La Mã kế tục, hồn thiện Đóng góp nhiều vào lĩnh vực thương mại xung đột pháp luật Luật La Mã cải biên, chỉnh lý lại Như vậy, chuẩn bị cho phát triển hoàn toàn ( luật thương mại, tư pháp quốc tế) đồng thời hệ thống hóa, trái ngược hẳn với lộn xộn sách tổng luận luật học Justinianus tinh thần thực nghiệm, tiểu tiết nhà luật học thành Rôm Từ luật gia cố gắng sử dụng Luật La Mã theo bối cảnh 25 Trường phái pháp luật nhân văn 26 Trường phái pháp điển hóa đại (Pandectists) Trả lời: - Là trường phái nhà pháp điển đại - Xuất Đức vào TK XVI - Trường phái kế tục tiến trường phái hậu luật học sư (post – glossators) – việc nghiên cứu tiếp thu giá trị quy định Luật La Mã giải thích cho phù hợp với điều kiện, hồn cảnh mới, thay vào đó, trường phái phát triển quy định Luật La Mã theo hướng đại để phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh - Các nhà pháp điển trường phái thêm vào Luật La Mã chút “tính Đức” việc cải cách với khái niệm, thuật ngữ xác, khoa học mà vị bác học, giáo sư hiểu được, dẫn đến hệ pháp luật khó vào dân thực tiễn sống 27 Trường phái luật tự nhiên (Natural law) + Luật thành văn Anh hiến pháp thành văn cịn Mỹ ngược lại Các qui định có chất hiến pháp Anh tìm thấy đặc quyền Hồng gia, số truyền thống, án lệ văn pháp luật Nghị viện ban hành Ở Mỹ: Liên bang bang có hiến pháp viết Hiến pháp Mỹ coi đạo luật quốc gia Do đó, nguồn luật nước Mỹ không trái với nội dung Hiến pháp Các VBPL Anh gồm: VBPL Nghị viện trực tiếp ban hành VBPL Nghị viện ủy quyền ban hành Luật Nghị viện ban hành có hiệu lực cao án lệ thẩm phán làm Luật thường bổ sung hay thay án lệ Các VBPL địa phương quyền địa phương ban hành Ở Mỹ, có nhiều đạo luật cấp Liên bang cấp Bang Ngoài Hiến pháp Mỹ, đạo luật Quốc hội Mỹ thơng qua có giá trị pháp lí cao nhất, cao phán Tòa án cấp Liên bang cấp Bang cao đạo luật tương ứng Bang Mỗi Bang Mỹ có quyền ban hành luật riêng áp dụng Bang 71 Các loại nguồn pháp luật Đạo Hồi có khác biệt với họ pháp luật khác? Tại sao? Các loại nguồn pháp luật đạo Hồi: - Kinh Coran: thánh kinh đạo Hồi, xem hiến pháp - Sunna: Ghi chép lối sống, cách hành xử Mohammed - Ijima: Gải thích nguồn luật - Qias: Các suy luận pháp lý để giải thích luật Nguồn luật Hồi giáo khác với họ pháp luật khác điểm sau: - Luật mang tính chất thần thánh, Thượng đế đặt ra, thiêng liêng bất khả xâm phạm, tín đồ tn theo khơng sửa đổi - Khơng có tách bạch tơn giáo pháp luật - Khơng có lý luận pháp luật hồn chỉnh - Khơng thừa nhận tiền lệ pháp, tập quán pháp nguồn luật Lý do: - Mohammed vừa giáo chủ, vừa người đứng đầu nhà nước, vừa thủ lĩnh quân sự, vừa nhà làm luật xét xử, nên đạo Hồi khơng có phân biệt tơn giáo pháp luật 72 quyền a Dân chủ: Phân tích đặc điểm pháp luật Đạo Hồi từ giác độ dân chủ nhân - Dân chủ bắt nguồn từ tiếng Hy Lạp demockratia nghĩa cai trị nhân dân - Các thành tố dân chủ: • Chính quyền dân bầu • Tự ngơn luận, tự báo chí, tự hội họp • Tơn trọng quyền tự cá nhân • Bình đẳng trước pháp luật • Hạn chế quyền lực nhà nước Nhìn vào đặc điểm pháp luật đạo Hồi ta thấy xung đột với dân chủ: - Khơng có tự ngơn luận, báo chí Mọi ý kiến trái ngược với nguyên tắc Hồi giáo bị loại trừ - Chính quyền Hồi giáo quân chủ chun chế, theo chế độ cơng hồ giáo sĩ điều khiển nhà nước (Iran, A-rập Xê-út) - Khơng có bình đẳng trước pháp luật Phụ nữ bị phân biệt đối xử b Nhân quyền: - Tuyên ngôn 1948 quyền người Liên Hiệp Quốc sở - Quyền người đạo Hồi: + Không tôn trọng quyền người Các nước Hồi giáo có cánh sát văn hố tra xét hành vi bị coi trái với đạo Hồi, người vi phạm kể du khách nước bị trừng trị + Phụ nữ bị phân biệt đối xử, phải đeo mạng che mặt, phải có nghĩa vụ chung thuỷ, vi phạm bị xử tử + Luật Sharia đạo Hồi có nhiều hình phạt dã man chặt tay người ăn trộm, ném đá đến chết + Hôn nhân không tự nguyện, chế độ đa thê, nhiều điểm bất lợi với phụ nữ + Phủ nhận tôn giáo khác, coi đạo Hồi độc tôn + Chủ nghĩa cực đoan, khủng bố 73 Phân tích câu nói người Anh: Luật khơng phải làm mà tuyên bố Câu nói dựa tảng pháp luật Anh: luật quan lập pháp tạo mà quan tư pháp đặt Anh khơng có pháp điển hoá pháp luật, quy tắc pháp lý lấy từ tập quán đặc biệt từ phán thẩm phán, đúc rút thành án lệ Các thẩm phán người đặt giải thích luật pháp, kiểm sốt thru tục tố tụng coi trọng Anh Phải đến tận đời vua Henri thứ hai luật thành văn bắt đầu trọng Vì vậy, người dân Anh nói rằng: Luật khơng phải (Nghị viện) làm mà được( Thẩm phán) tuyên bố 74 Đặc điểm đa hệ thống pháp luật Hoa Kỳ phát sinh từ đâu dẫn tới hệ Nguyên nhân đa hệ thống pháp luật: - Khơng có đồng trị thuộc địa, thuộc địa thuộc quyền nhiều nước Anh, Pháp, Tây Ban Nha - Nhiều thuộc địa nước khác gia nhập có hệ thống pháp luật khác Hệ quả: - Chịu ảnh hưởng Common law không sâu sắc - Tạo hệ thống luật liên bang luật tiểu bang Nguồn pháp luật: - Hiến pháp - Các đạo luật thông qua quan lập pháp liên bang tiểu bang - Quyết định quan chuẩn tư pháp chuẩn lập pháp ủy ban, quan ủy hộ, đưa quy tắc hay định mang tính nửa lập pháp, nửa tư pháp - Các mệnh lệnh định hành pháp trị (do Tổng thống, thống đốc bang, thị trưởng quan chức hành pháp khác đưa ra) - Quyết định tư pháp (tạo luật giải thích luật) Tổ chức tư pháp: - Tòa án tiểu bang gồm tịa án quận lưu động định kì có thẩm quyền rộng rãi; tịa đặc biệt có thẩm quyền hạn chế tịa đại hình, tịa gia đình …; tịa hòa giải Đứng đầu tòa phúc thẩm hay tòa tối cao - Tòa án liên bang: Tòa tối cao lập Hiến pháp, có định chung thẩm; Tòa thượng thẩm khu vực xét xử chung thẩm án tòa cấp dưới; Tòa án quận cấp xét xử thấp 75 Tính liên bang ảnh hưởng đến hệ thống pháp luật Hoa Kỳ Tính liên bang ảnh hưởng đến cấu trúc hệ thống pháp luật Hoa Kỳ - Chế độ tự trị tiểu bang, đảm bảo Hiến pháp dựa nguyên tắc người dân có tiếng nói cấp quyền, khiến hệ thống pháp luật Hoa Kỳ phân thành - nhiều cấp Phân chia quyền lực liên bang thành ngành lập pháp, tư pháp, hành pháp với mục đích - kiềm chế đối trọng Chính quyền trung ương giải vấn đề thương mại tiểu bang với nhau, luật thương mại thuộc tiểu bang định - Các tiểu bang ban hành luật riêng nhiên không trái với Hiến pháp Hoa Kỳ Có hội nghị quốc gia ủy viên thể hóa pháp luật tiểu bang Sự khác biệt đào tạo luật Anh Mỹ? (1) Đối tượng đào tạo - Tại Anh, đối tượng đào tạo luật người tốt nghiệp phổ thơng, khơng u cầu người phải có chuyên nghiệp - Ở Mỹ, đối tượng đào tạo luật lại sinh viên tốt nghiệp đại học, phải có chun nghiệp, khơng phân biệt lĩnh vực (2) Mục tiêu đào tạo - Ở Anh, hoạt động đào tạo luật có hai cấp độ đào tạo sau hồn thành khóa học cấp cử nhân luật người học có kiến thức mang tính khoa học hàn lâm nghiên cứu, chưa thể làm việc - Nếu muốn làm việc tốt người học phải đào tạo nghề luật Đó q trình dạy nghề luật thuộc chức sở đào tạo cấp phép Đoàn luật sư Hội luật gia - Mỹ đào tạo cử nhân luật kết hợp với đào tạo nghề để sinh viên trường làm việc Các trường đào tạo luật Mỹ chủ yếu dạy sinh viên cách tìm hiểu pháp luật, để từ sinh viên áp dụng cách chủ động kiến thức nhà trường với kiến thức từ thực tiễn (3) Nội dung đào tạo, học liệu - Các học liệu Anh không gồm án thực tế mà cịn bao gồm giáo trình mơn khoa học đại cương môn lý luận pháp luật - Các trường luật Mỹ lại giáo trình trình bày khoa học luật mà dựa vào án, tình thực tế (4) Phương pháp đào tạo - Tại Anh, môn học chủ yếu giảng dạy dạng thuyết trình, thảo luận phụ đạo Sinh viên đưa câu hỏi giải thắc mắc Các sinh viên khuyến khích tham gia diễn án thảo luận để rèn kĩ lập luận rõ ràng, thuyết phục Ngồi cịn phương pháp truyền thống: Phương pháp thuyết giảng kiến thức lý luận - Ở Mỹ lại trọng phương pháp tình Các ngun tắc pháp lí chung khơng trình bày qua giảng lý thuyết trừu tượng mà rút từ việc nghiên cứu tình thực tiễn đưa thảo luận lớp Các tập thực hành chủ yếu giải án cách phân tích chi tiết phán hình thức trao đổi, hội thoại giáo viên sinh viên (phương pháp Socratic) Ngồi cịn phương pháp đặt sinh Viên Vào công Việc thực Và họ học luật cách xử lý tình thực tế (phương pháp thực hành luật) Tuy nhiên, phương pháp phổ biến phương pháp Socratic truyền thống (5) Đào tạo nghề luật - Tại Anh, đào tạo nghề luật có tách biệt hồn tồn Với giai đoạn đào tạo cử nhân vả thời gian, chương trình, học liệu Do có quy trình đào tạo khác nên Anh hình thành nghề luật: Luật sư tư vấn luật sư tranh tụng - Ở Mỹ không chia thành luật sư tư vấn luật sư tranh tụng nên đào tạo luật khơng có phân chia, tất đào tạo chung trường đại học 77 So sánh vai trò luật thành văn pháp luật Mỹ Anh? Luật thành văn văn pháp luật chứa đựng quy phạm pháp luật quan nhà nước có thẩm quyền ban hành Ở Anh Mỹ luật thành văn có vai trị quan trọng hệ thống pháp luật Nhưng xét cách toàn diện nhất, so với Anh Mỹ luật thành văn có vai trị quan trong hệ thống pháp luật: - Anh khơng có hiến pháp thành văn, thực chất có văn luật có tính chất hiến pháp Luật tổ chức Nghị viện, Luật tổ chức Chính phủ, Luật kế vị ngai vàng, Tại Mỹ, từ đời nước Mỹ coi trọng luật thành văn Hiến pháp năm 1789 Hiến pháp lâu đời hiệu lực, nhờ tính đơn giản tính linh hoạt - Ở Anh khơng có phân biệt tầm quan trọng văn mang tính hiến pháp so với pháp luật thơng thường nên khơng có quan bảo hiến.Nếu có xung đột Hiến pháp Luật, áp dụng quy tắc lex posterior derogat priori, nghĩa văn ban hành sau có giá trị áp dụng; khơng có thủ tục kiểm sốt tình hợp hiến Cịn Mỹ, Hiến pháp văn có giá trị pháp lý cao nên Tòa án tối cao Mỹ quan có chức bảo hiến - Ở Mỹ có pháp điển, gọi Bộ luật Mỹ - US Code, cịn Anh khơng có Bộ luật - Cơ quan lập pháp Mỹ thường xuyên tiến hành luật hóa phán tịa án, án lệ điển hình, hoạt động pháp điển hóa Mỹ tiến hành thường xuyên so với Anh Một lĩnh vực có luật thành văn án lệ điều chỉnh tất nhiên luật thành văn ưu tiên áp dụng - Luật thành văn Anh bao gồm hai loại: statute law Nghị viện ban hành delegated or subordinate legislation quan Nghị viện uỷ quyền ban hành Luật thành văn Anh không bao gồm luật nước mà cịn có luật Liên minh châu Âu mà nước ký kết nghị viện Anh phê chuẩn Còn hệ thống pháp luật Mỹ Bao gồm văn pháp luật bang liên bang 78 Luật công luật tư phân biệt Họ pháp luật La Mã- Đức Nguồn gốc phân biệt? Tại Họ pháp luật Anh- Mỹ lại khơng có phân biệt khuynh hướng họ pháp luật này? Các nước thuộc họ pháp luật La Mã-Đức chia pháp luật thành hai ngành luật bản: luật công luật tư - Luật công: Luật công hình thành tảng trường phái luật tự nhiên, tổng thể quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ Nhà nước với công dân quan nhà nước với q trình thực cơng quyền Luật cơng có đặc điểm: - Quy phạm luật cơng mang tính tổng qt Đối tượng hướng tới luật cơng lợi ích công Phương pháp điều chỉnh luật công mệnh lệnh, thể ý chí đơn phương Luật cơng mang tính bất bình đẳng, quan nhà nước có đặc quyền - Luật tư: Luật tư luật điều chỉnh mối quan hệ tư nhân Đối tượng hướng tới luật tư lợi ích tư, với phương pháp điều chỉnh thoả thuận ý chí Những đặc điểm dịng họ Civil Law thể đầy đủ lĩnh vực luật tư Luật Hình dù theo chất thuộc cơng pháp theo truyền thống Civil Law coi thuộc luật tư nhiều quy định ban hành để bảo vệ quan hệ tư pháp Nguồn gốc phân biệt: - Xuất phát từ quan điểm trường phái pháp luật Tự nhiên, mối quan hệ người bị cai trị người bị cai trị phát sinh vấn đề đặc biệt so với quan hệ tư nhân, quyền lực công cộng quyền lợi tư nhân không giống - Để bảo vệ quyền lợi cá nhân hạn chế quyền lực nhà nước, cần đặt ngành luật công tư, luật tư nhà nước giữ vai trị trọng tài, cịn luạt cơng nhà nước bắt buộc phải tuân thủ pháp luật Họ pháp luật Anh-Mỹ khơng phân biệt luật cơng tư vì: - Các quyền lợi công tư xác lập qua quyền lợi tài sản, Anh phân biệt sở hữu tài sản quan công tư nhân châu Âu lục địa - Có hệ thống tồ án riêng xem xét hoạt động lập pháp, hành pháp tranh chấp tư, nên khơng có phân biệt quyền lực công cộng tư nhân châu Âu - Dễ dàng cho việc tổng hợp án - Do phát triển hệ thống writ mà khơng cho phép ngun đơn hành động, mà cịn mệnh lệnh nhà vua cho quan chức phải hành động luật Xu hướng Common Law: - Xích lại gần Civil Law khơng hồ đồng - Pháp điển hố pháp luật, ban hành nhiều đạo luật thành văn - Cải cách hệ thống tồ án 79 Phân tích nguồn gốc đời đặc điểm chế định trust * Nguồn gốc: - Chế định trust (uỷ thác) đóng góp lớn equity hệ thống pháp luật Anh Trust nghĩa vụ dựa người trustee (người uỷ thác) người chủ sở hữu pháp lý tài sản giao cho quyền quản lý sử dụng tài sản lợi ích người khác mục đích xác định - Chế định uỷ thác đời vào giai đoạn kỷ 12 13, người sở hữu đất phải thực nhiều nghĩa vụ nộp địa tô hay nộp thuế cho nhà nước, vào hoàn cảnh khơng thể thực nghĩa vụ viễn chinh Trong trường hợp đó, viết giấy sang tên mảnh đất cho người khác( người uỷ thác) để họ thay mặt quản lý mảnh đất với điều kiện: Phần đẩt trả lại cho chủ sở hữu ngat trở bên uỷ thác phải chu cấp cho bên uỷ thác bên thụ hưởng phần hoa lợi từ đất Trên thực tế, bên uỷ thác khơng trả lại mảnh đất sang tên chủ sở hữu củ quyền sở hữu mảnh đất đó, việc trả lại hay không tuỳ vào lương tâm họ Những người chủ may mắn thường đệ đơn lên nhà vua, nhà vua lại chuyển sang cho đại pháp quan giải Đại pháp quan cho việc người uỷ thác phủ nhận quyền đòi lại đất người uỷ thác trái với lương tâm lẽ công (equity), định cưỡng chế thi hành buộc bên uỷ thác thực cam kết hợp đồng uỷ thác Sau này, người ta tập hợp phán pháp quan xây dựng quy phạm pháp luật làm tảng cho chế định trust * Đặc điểm: - Chia tách quyền sở hữu quyền hưởng dụng tài sản - Các thành tố trust: + nghĩa vụ uỷ thác + người uỷ thác + tài sản uỷ thác + người hưởng dụng 80 Những đặc điểm hệ thống tư pháp nước theo truyền thống La Mã - Đức Các đặc điểm hệ thống tư pháp nước theo truyền thông civil law: - Được thiết lập theo hệ thống Toà sơ thẩm thiết lập nơi (cấp thứ nhất); Toà phúc thẩm (cấp thứ hai) tổ chức tồ hơn; Cấp thứ ba mọt tối cao đứng đầu hệ thống - Có vài khác biệt mơ hình : tồ sơ thẩm có khác biệt phụ thuộc vào tính chất tranh chấp giá trị tranh chấp - Sự khác biệt tổ chức phúc thẩm dựa phù hợp với tổ chức sơ thẩm, điều kiện mà tồ phúc thẩm - Tổ chức tồ tối cao theo mơ hình phá án theo mơ hình xét xử chung thẩm 81 Những hạn chế pháp điển hóa nước thuộc Họ pháp luật La Mã - Đức Hạn chế: - Làm xuất trường phái luật học thực chứng Chủ nghĩa luật học thực chứng phủ nhận vai trò luật tự nhiên đánh giá cao vai trò pháp điển hoá, cho hệ thống - pháp luật có văn pháp luật coi nguồn luật, coi nhẹ quan trọng tập quán pháp án lệ Không thừa nhận pháp luật tự nhiên, cho pháp luật nhà nước đặt tối cao Bỏ qua quy tắc ứng xử xã hội mang tính siêu quốc gia 82 Phân tích hình thành giai đoạn phát triển hệ thống pháp luật XHCN Hệ thống pháp luật XHCN đời năm 1917 với đời nhà nước Xô viết Nga - nhà nước chun vơ sản giới Cho đến trải qua giai đoạn phát triển: *Giai đoạn 1917 - 1945: Giai đoạn thành lập nhà nước Xơ viết đến kết thúc WW2 - Thời kì 1917 - 1921: Thiết lập quyền Xơ viết số nước: Nga, ukraina, kajakstan, + Hiến pháp Nga ban hành năm 1918 làm sở pháp lí thiết lập chun vơ sản, thiết lập chế độ tư hữu tư liệu sx chở thành hình mẫu cho nước Xơ viết khác - Thời kì 1922 - 1928: Thành lập Liên bang CHXHCN Xơ viết, thực sách kinh tế + Hiến pháp LBCHXHCN Xô viết ban hành lần đầu 1924, sau nước thành viên lân lượt ban hành hiến pháp + LX xây dựng nhiều luật theo kĩ thuật lập pháp Đức + Ban hành sách kinh tế mới, tạo điều kiện cho kttt, thu hút vốn đầu tư nước - Thời kì 1928 - 1940: Xây dựng nơng trang tập thể + Hiến pháp thứ hai Liên xô đời 1936, quyền bầu cử trở thành hồn tồn bình đẳng, bầu cử trực tiếp, bỏ phiếu kín, Xơ viết trở thành quan đại diện cho toàn thể nhân dân lao động - Thời kì 1941- 1945: Đại chiến giới lần thứ + Hoạt động xây dựng nhà nước pháp luật bị ngưng trệ *Giai đoạn 1945 - 1991: Chiến thắng WW2, hàng loạt nước XHCN đời trở thành hệ thống - Ban hành luật quan trọng - Hiến pháp thứ ba Liên xô đời 1977, tuyên bố nhà nước Xơ viết nhà nước tồn dân, thể chế hóa vai trò lãnh đạo Đảng CS - Trung Quốc ban hành hiến pháp 1945, 1975, 1978, 1982, chuyển dần từ quan liêu bao cấp, kinh tế kế hoạch tập trung sang kinh tế thị trường, tự do, nhiều thành phần *Giai đoạn 1991 đến nay: Chế độ XHCN Liên xô Đông Âu sụp đổ + Phạm vi hệ thống pháp luật XHCN bị thu hẹp + Các nước cịn lại thực sách đổi mới, xây dựng kinh tế thị trường định hướng XHCN + Tăng cường yếu tố dân chủ, xây dựng nhà nước pháp quyền 83 Nêu thực trạng xu hướng vận động hệ thống pháp luật XHCN “Giai đoạn 1991 đến nay” câu 82 84 Phân tích nguồn hệ thống pháp luật XHCN Nguồn pháp luật XHCN: - Đường lối, chủ trương,chính sách đảng cs - Hiến pháp - Điều ước quốc tế tham gia kí kết - Luật văn luật - Tập quán, tiền lệ pháp 85 Những thay đổi pháp luật XHCN thời kỳ đổi (kinh tế thị trường) - Pháp luật khắc phục hạn chế giai đoạn kinh tế tập trung chế hành bao cấp - Thiết lập kinh tế thị trường nhiều thành phần - Mọi cơng dân có quyền tự kinh doanh - Tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động đầu tư nước - Phát triển theo xu hướng hội nhập quốc tế hóa đồng thời gìn giữ sắc văn hóa dân tộc 86 Trình bày hình thành phát triển luật Hồi giáo Luật Hồi giáo phần giới luật đạo đạo Hồi, có mối liên hệ chặt chẽ với Hồi giáo văn minh Hồi giáo nên hình thành phát triển luật Hồi giáo gắn với hình thành phát triển đạo hồi Có nhận xét xác đáng đâu người ta khơng dùng đến luật Hồi giáo, đạo Hồi không tồn Trong xã hội Hồi giáo khơng có phân biệt rạch rịi tơn giáo với trị luật pháp Điều có nguồn gốc từ lịch sử hình thành Hồi giáo Kinh Koran chứa đựng nhiều luật lệ quy định áp dụng cho xã hội Hồi giáo phần Mohammed khải thị ông củng cố phát triển cộng đồng tín đồ Hồi giáo Medina, ơng khơng lãnh tụ tơn giáo mà cịn thủ lĩnh trị nhà lập pháp Những khải thị kinh Koran thời kì Medina rõ ràng đề đáp ứng cho yêu cầu tổ chức xã hội quyền nhà tiên tri đây, có phải mách bảo Thượng đế cho vấn đề ông hay không Cũng mà kinh Koran, nói, cung cấp khung luật pháp cho việc tổ chức quyền trị xác định bổn phận, nghĩa vụ Đồng thời, qua xác định mơ hình tổng qt nhà nước trị thượng đế phê chuẩn Tất nhiên vấn đề nhà nước trị thời Mohammed khác so với thời kì sau việc diễn giải từ mơ hình tổng qt để đến phán áp dụng cho tinh trị cụ thể thời đại công việc giáo sĩ học giả Hồi giáo Vai trị lãnh tụ tơn giáo Mohammed gán liền với vai trị thủ lĩnh trị ơng Ơng khơng tồ chức cộng đồng tơn giáo mà cịn tổ chức xã hội với quyền Vì giáo lí ơng phục vụ cho mục tiêu trị phẩn khơng thể tách rời tơn giáo Và ơng thủ lĩnh tôn giáo nên đồng thời ông thủ lĩnh trị Như đặc điểm hình thành mà đạo Hồi, từ xuất hiện, thể không chi tơn giáo mà cịn thể chế xã hội quyền Ở Medina, có vấn đề nảy sinh, giáo hay trị, xã hội mà tín đồ thấy cần phải hỏi ý kiến vị tiên tri họ chờ đợi ơng nhận thần khải từ thượng để để đường cho họ Những “chi dẫn” sau đưa vào kinh Koran, “giáo huấn thượng đế” Cũng mà kinh Koran trở thành nguồn gốc quan trọng luật Hồi giáo Trong trường hợp tiên tri không nhận thần khải từ thượng đế để giải đáp cho vấn đề tín đồ phép tự phát biểu ý kiến cá nhân, thảo luận dựa nguyên tắc nêu khải thị trước để đưa định Đó nguồn gốc sunnah, tập quán bàn bạc thỏa thuận để đến ijma trí cộng đồng Những phán sau đỏ trở thành phần nguồn luật Hồi giáo 87 Trình bày nguồn luật Hồi giáo Các loại nguồn pháp luật đạo Hồi: - Kinh Coran: thánh kinh đạo Hồi, xem hiến pháp - Sunna: Ghi chép lối sống, cách hành xử Mohammed - Ijima: Gải thích nguồn luật - Qias: Các suy luận pháp lý để giải thích luật 88 Trình bày thích ứng luật Hồi giáo với giới đại Lí dẫn đến việc luật Hồi giáo phải thích ứng với xã hội đại ngày xuất phát từ số ngun nhân như: - Thứ nhất, ngun nhân từ thân quốc gia Hồi giáo muốn hội nhập sở tự nguyện chủ động tham gia ký kết điều ước quốc tế Đó hệ tất yếu xu hướng tồn cầu hóa nay, khơng thúc đẩy cho kinh tế quốc gia Hồi giáo phát triển mà làm tăng hội cho doanh nghiệp nước tiếp cận thi trường quốc tế, nguồn tín dụng đối tác quốc tế - Thứ hai, quốc gia bên ngồi ln gây sức ép buộc thân quốc gia Hồi giáo phải thay đổi Các quốc gia Hồi giáo khu vực Trung Đơngkhu vực có khoảng 90% dân số theo đạo Hồi, mệnh danh “kho vàng đen” khổng lồ giới, quốc gia cần phải hoàn thiện hệ thống pháp luật để có kinh tế phát triển vững mạnh - Thứ ba, thích ứng luật Hồi giáo với xã hội đại nhu cầu thiêt quốc gia Hồi giáo phận tách rời giới, điều giúp cho mục tiêu chung tồn giới hài hịa hóa, thể hóa hồn tồn đạt tương lai Có số cách thức chủ yếu luật Hồi giáo thích ứng với xã hội đại sau đây: a, Áp dụng tập quán pháp Việc áp dụng tập quán pháp giúp bổ sung cho pháp luật Hồi giáo vấn đề mà khơng điều chỉnh: tốn hồi mơn, sử dụng nguồn nước hai khoảng ruộng,…và tập quán phải phù hợp với pháp luật Hồi giáo b, Sử dụng thủ thuật pháp lý để loại bỏ quy định lạc hậu Những khoảng trống pháp luật Hồi giáo tận dụng để tránh quy định pháp luật khơng cịn phù hợp Do nhiều quy phạm pháp luật Hồi giáo bị bỏ qua mà cần khơng vi phạm chúng theo nghĩa đen Ví dụ pháp luật Hồi giáo cho phép chế độ đa thê người chồng có quyền bỏ rơi người vợ Để hạn chế tình trạng trên, kết vợ chồng thỏa thuận “chung sống tạm thời khoảng thời gian 70 năm” sử dụng thủ thuật pháp lý quy định người vợ hưởng khoản bồi thường lớn người vợ bị chồng bỏ rơi cách bất công người chồng đối xử với người vợ cách khơng bình đẳng Một quy định khác luật Hồi giáo như: người vợ ngoại tình bị ném đá đến chết, trường hợp này, nghĩa vụ chứng minh đề cao cách có chủ đích để thực tế khơng thể thực được: địi hỏi phải có bốn người đàn ơng tận mắt chứng kiến hành vi phạm tội, khơng có đủ chứng mà buộc tội người khác bị phạt roi Hoặc việc cho vay lãi bị pháp luật Hồi giáo cấm có lẩn tránh điều cấm cách mua bán với giá trị nhiều giá trị thực hay cho nợ sử dụng tài sản mang lại thu nhập Hơn việc cấm đoán cho vay lấy lãi liên quan đến cá nhân nhà băng, quỹ tiết kiệm, pháp nhân không rơi vào dạng c, Áp dụng văn pháp luật quan có thẩm quyền ban hành Nhà cầm quyền dù quốc vương hay nghị viện ông chủ pháp luật mà kẻ phục vụ theo pháp luật đạo Hồi Nhưng pháp luật Hồi giáo cơng nhận tính hợp pháp văn pháp luật quyền đưa thẩm quyền áp dụng rộng rãi Ví dụ Angiery, sách làm ngơ trước việc vi phạm lệnh cấm sử dụng đồ uống có cồn nhà hàng, quán ăn 89 Ảnh hưởng pháp luật phương Tây pháp luật Nhật Bản Thời Minh trị, nhà nước dân chủ phương Tây thiết lập thay cho nhà nước phong kiến trước Tư tưởng pháp lí, văn pháp luật giai đoạn bị Âu hóa, hệ thống pháp luật nước phương Tây trở thành hình mẫu cho hệ thống pháp luật Nhật giai đoạn Sau WW2, hệ thống pháp luật Mỹ có ảnh hưởng lớn với hệ thống pháp luật Nhật song hành với ảnh hưởng hệ thống Pháp, Đức khứ 90 Tại Nhật Bản lại chọn du nhập pháp luật từ nước họ La Mã – Đức mà không du nhập pháp luật kiểu Common Law? Người Nhật cho việc pháp điển hóa ban hành hàng loạt luật dễ thu thành công việc tiếp nhận Common Law, xây dựng án lệ thời gian, người Nhật muốn xây dựng án lệ phù hợp với truyền thống quốc gia nên theo truyền thống án lệ phải xây dựng lại nhiều Vì vậy, luật cảu Pháp Đức trở thành hình mẫu cho hệ thống pháp luật Nhật Bản giai đoạn 91 Nguồn pháp luật Nhật Bản - Luật thành văn: Hiến pháp ( ng Nhật tôn trọng Hiến pháp, khó thay đổi HP, văn pháp luật Nghị viện, phủ, quan tư pháp quyền địa phương ban hành - Điều ước quốc tế kí kết tham gia - Tập quán pháp - Nguyên tắc chung pháp luật - Phán tòa - Ý kiến học giả pháp lý 92 Có thể xếp pháp luật Hồng Kong (Trung Quốc) thuộc họ pháp luật nào? Tại sao? Hong Kong trì hệ thống pháp luật chịu ảnh hưởng sâu sắc hệ thống pháp luật Anh, thuộc dòng họ common law Sau Hong Kong phủ Anh trả lại cho Trung Quốc năm 1984, theo tuyên bố chung luật bản( Tiểu hiến pháp) pháp luật Hong Kong không thay đổi, tất vbpl quan lập pháp trước trước HK ban hành tiếp tục có hiệu lực khơng trái với Luật HK, tiếp tục hưởng quyền lập pháp tư pháp độc lập để trì thịnh vượng ổn định Tuy nhiên, quan lập pháp HK chịu trách nhiệm báo cáo với Uỷ ban thường trực quốc hội nước CHND Trung Hoa 93 Trình bày ảnh hưởng pháp luật Trung Quốc cổ đại pháp luật nước Á Đông Liên hệ tới Việt Nam 94 Phân tích hệ thống pháp luật Trung Quốc - Trong năm gần đây, nhiều đạo luật điển hình kinh tế thị trường Trung Quốc thông qua VD: Luật công ty năm 1993 (sửa đổi 1999 2005), Luật chứng khoán năm 1998 (sửa đổi 2005), Luật phá sản năm 2006 Luật chống độc quyền 2007 Hệ thống pháp luật Trung Quốc khơng cịn hệ thống pháp luât XHCN túy mà đã pha trộn với pháp luật phương Tây - Sau trở lại với Trung Quốc đại lục Hong Kong năm 1997 Macau năm 1999 với sách “một quốc gia, hai chế độ” Đặng Tiểu Bình Cả hai vùng tiếp tục hưởng quyền lập pháp tư pháp độc lập để trì thịnh vượng ổn định vùng Từ hệ thống pháp luật điều chỉnh kinh tế thị trường theo định hướng XHCN, hệ thống pháp luật Trung Quốc trở thành hệ thống pháp luật đa dạng, gồm thành tố pháp luật XHCN giai đoạn chuyển đổi, common law địa phận Hong Kong civil law địa phạn Macau 95 Tại nói ngày khác biệt hệ thống pháp luật ngày mờ nhạt đi? Chúng ta nhận khác biệt hệ thống pháp luật ngày mờ nhạt xu hướng hội tụ dòng họ pháp luật Sự hội tụ xu hướng tất yếu trình vận động, tiếp biến học hỏi Mỗi dòng họ phát huy mạnh đồng thời khắc phục hạn chế Đó sở cho hệ thống pháp luật toàn giới phát triển 96 Vai trò án lệ pháp luật nước thuộc hệ thống La Mã – Đức? Theo quan điểm lí luận phổ biến hệ thống pháp luật lục địa châu Âu, nguyên tắc, giải pháp pháp lí rút từ án lệ khơng có giá trị luật thành văn Đó giải pháp khơng chắn, bị huỷ bỏ sửa đổi lúc phụ thuộc vào vụ việc Thực tiễn xét xử Tồ án khơng bị ràng buộc quy phạm tạo khơng dựa vào quy phạm để biện luận cho định Án lệ áp dụng mà thẩm phán thấy phù hợp với vụ án xét xử Án lệ không coi nguồn pháp luật Bộ luật dân Napoleon thiết lập số quy định gây cản trở cho việc phát triển án lệ Điều BLDS Napoleon quy định: "Cấm thẩm phán đặt quy định chung có tính lập quy để tun án vụ việc giao xét xử" Điều 1351 Bộ luật xác định: "Bản án có hiệu lực pháp luật vụ việc Chỉ xem vụ việc yêu cầu vấn đề, dựa bên tranh chấp" Mặc dù có nhiều cản trở nói, ý nghĩa quan trọng án lệ hệ thống thuộc dòng họ Civil Law ngày thừa nhận chứng minh trình phát triển pháp luật Chẳng hạn như: - Trong lĩnh vực bồi thường thiệt hại Pháp người ta chủ yếu dựa vào án lệ BLDS quy định vấn đề Kể từ năm 2000, án lệ Pháp quan nhà nước đăng miễn phí mạng Internet Trang Web cơng bố phán Tồ án tất luật, luật nhằm giúp người dân tiếp cận hiểu pháp luật - Ở Anh tập trung quyền lực Toà án điều kiện nguyên nhân phát triển án lệ Hiệu tương tự có Pháp lĩnh vực luật hành nhờ tập trung tư pháp - Hiện nay, nhiều nước lục địa châu Âu có tuyển tập án lệ thức Pháp, Đức, Tây Ban Nha, Italia, Thuỵ Sĩ, Thổ Nhĩ Kì án lệ ngày khẳng định nguồn thiếu pháp luật Án lệ giúp thổi luồng sinh khí vào thân xác khô khan bất động văn pháp lý, nhờ đạo luật có sống sinh động gắn liền với thực tiễn Án lệ giúp tạo an toàn pháp lý cho công dân ổn định xã hội hành vi thành viên xã hội thực khuôn khổ ứng xử xác lập tiền lệ Khi xảy tranh chấp tồ án tơn trọng tiền lệ phân xử tranh chấp dựa khuôn khổ hữu 97 Ảnh hưởng, giao thoa họ pháp luật lớn giới? 98 Trình bày tính đa dạng pháp luật nước Asean - Các quốc gia ĐNÁ với 560 triệu dân có đặc điểm riêng lịch sử, truyền thống, địa lí, thành phần dân cư, trình độ phát triển kinh tế, trị, tơn giáo… tảng tạo nên đa dạng xã hội pháp luật quốc gia khu vực - Đa số nước (trừ Thái Lan) thuộc địa nước châu Âu Qúa trình thuộc địa hóa làm cho hệ thống pháp luật quốc gia khu vực chịu ảnh hưởng truyền thống pháp luật châu Âu VD: Việt Nam, Lào, Campuchia thuộc địa Pháp, Indonesia thuộc địa Bồ Đào Nha sau Hà Lan, Philippines thuộc địa Tây Ban Nha Vì vậy, hệ thống pháp luật quốc gia tiếp nhận nhân tố dòng họ civil law việc tiếp nhận diễn nước với mức độ khác Các nước khác Singapore, Malaysia, Brunei thuộc địa Anh thời gian dài hệ thống pháp luật nước lại có nét đặc trưng dòng họ common law Riêng Philippines thuộc địa Tây Ban Nha sau Mỹ độc lập làm cho hệ thống pháp luật nước trở thành hệ thống pháp luật hỗn hợp - Trước bị xâm chiếm làm thuộc địa, nhiều vùng lãnh thổ quốc gia ĐNÁ tiếp nhận đạo hồi, pháp luật nước có pha trộn đan xen pháp luật quyền Luật Hồi giáo Tuy nhiên, pha trộn khơng hồn tồn giống phụ thuộc vào dịng họ pháp luật quyền số lượng cư dân Hồi giáo - Nhân tố trị, kinh tế góp phần làm cho hệ thống pháp luật khu vực trở nên đa dạng Việt Nam Lào ví dụ điển hình thời gian dài xây dựng mơ hình XHCN theo kiểu Đơng Âu làm hệ thống pháp luật nước chịu ảnh hưởng dòng họ pháp luật XHCN truyền thống Cùng với trình hội nhập hệ thống pháp luật nước tiếp nhận nhân tố pháp luật từ hệ thống pháp luật nước phát triển - Trình độ phát triển kinh tế khơng đồng yếu tố dẫn đến khác biệt hệ thống pháp luật nước khu vực ĐNÁ Singapore với phát triển mạnh mẽ kinh tế làm cho hệ thống pháp luật nước này, pháp luật thương mại có bước phát triển xa so với nước khác khu vực 99 Tại nói pháp luật Nhật Bản kết hợp luật tư Civil Law (châu Âu lục địa) chủ nghĩa hiến pháp Hoa Kỳ? Sau WW2, Nhật tiến hành cải tổ pháp luật chịu ảnh hưởng từ hệ thống pháp luật Mỹ quan hệ mật thiết Mỹ Nhật lúc Với giúp đỡ Mỹ, Nhật cho đời Hiến pháp ban hành số đạo luật thuộc mảng luật cơng điển hình luật TTHS Cùng với ảnh hưởng hệ thống Civil law khứ nên nói pháp luật Nhật Bản kết hợp luật tư Civil Law (châu Âu lục địa) chủ nghĩa hiến pháp Hoa Kỳ 100 Qua học luật so sánh, anh (chị) nhận thức thêm pháp luật Việt Nam - Pháp luật Việt Nam trước theo trường phái pháp luật XHCN với ảnh hưởng Liên Xô Trung Quốc - Khi hệ thống XHCN sụp đổ, nước ta tiến hành đổi mới, có đổi pháp luật - Tuy nhiên, tiến hành đổi mới, pháp luật nước ta chưa định hướng thống theo họ pháp luật giới => pháp luật chưa có quy tắc pháp lý tư pháp lý => thiếu tính hệ thống dẫn đến nhiều hạn chế tiến hành xây dựng pháp luật