Một số vấn đề của pháp luật về chào bán chứng khoán ở việt nam

Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh LỜI MỞ ĐẦU TÍNH CẤP THIẾT CỦA ĐỀ TÀI Chứng khoán thị trường chứng khoán phận gắn liền với kinh tế thị trường Thị trường chứng khoán Việt Nam đời vào hoạt động từ tháng năm 2000 kiện đánh dấu bước phát triển trình đổi kinh tế hội nhập quốc tế kinh tế Việt Nam Tuy thức vận hành năm nhìn chung thị trường chứng khốn xem lĩnh vực mẻ nước ta Trong thời gian qua, Nhà Nước tiến hành nhiều biện pháp tích cực nhằm phát triển thị trường chứng khốn có việc hồn thiện hệ thống pháp luật chứng khoán, đặc biệt xây dựng hồn thiện pháp luật chào bán chứng khốn Bộ phận pháp luật chào bán chứng khoán quy định nhiều văn pháp luật khác dẫn đến việc hiểu vận dụng đắn quy định phức tạp Luật Chứng Khoán 2006 văn có hiệu lực pháp lý cao vấn đề Vì vậy, nghiên cứu quy định pháp luật hành chào bán chứng khoán bối cảnh Việt Nam vừa trở thành thành viên thứ 150 tổ chức thương mại giới WTO vấn đề cấp thiết, có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Khoá luận với đề tài “ Một số vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam” mong muốn xem xét thực trạng pháp luật đưa số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khoán Việt Nam MỤC ĐÍCH NGHIÊN CỨU ĐỀ TÀI Việc nghiên cứu pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam khơng nhằm mục đích khác ngồi việc phân tích đánh giá quy định pháp luật hành hoạt động thực trạng áp dụng quy định Trên sở đó, đưa đề xuất, kiến nghị giải pháp cụ thể góp phần tiếp tục hồn thiện nâng cao hiệu áp dụng pháp luật chào bán chứng khoán PHẠM VI NGHIÊN CỨU CỦA ĐỀ TÀI Luận văn tập trung nghiên cứu sâu quy định pháp luật cụ thể liên quan trực tiếp đến chào bán chứng khốn có chào bán chứng khốn Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh doanh nghiệp chào bán chứng khoán Chính Phủ quyền địa phương điều kiện cụ thể kinh tế thị trường Việt Nam CƠ SỞ LÝ LUẬN VÀ PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU Luận văn thực tảng lý luận nguyên tắc phương pháp luận chủ nghĩa Mác tư tưởng Hồ Chí Minh, vận dụng quan điểm Đảng Nhà nước ta cơng đổi Luận văn có kết hợp sử dụng phương pháp nghiên cứu: vật biện chứng, vật lịch sử, phương pháp phân tích, đối chiếu so sánh, tổng hợp, khái quát hoá để giải nội dung khoa học đề tài BỐ CỤC CỦA LUẬN VĂN Luận văn xây dựng phù hợp với mục đích, phạm vi nghiên cứu Luận văn bao gồm phần sau: Lời nói đầu Chương 1: Những vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam chào bán chứng khoán Chương 3: Một số giải pháp nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam chào bán chứng khoán Kết luận Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 1.1 KHÁI NIỆM CHỨNG KHOÁN 1.1.1 Định nghĩa chứng khoán Trong kinh tế thị trường nay, với chức huy động phân bổ nguồn vốn trung dài hạn, thị trường chứng khoán công cụ quan trọng giúp doanh nghiệp thu hút tạo lập vốn phát triển thông qua việc chào bán chứng khoán tham gia hoạt động đầu tư thị trường chứng khoán Theo quan điểm truyền thống, chứng khoán phương tiện xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu chứng khoán vốn tổ chức phát hành Như nói đến chứng khốn nói đến quyền tài sản Đó quyền chủ nợ người sở hữu chứng khốn, quyền người mua chứng khoán phần vốn cơng ty Về chất thể quyền sở hữu tư liệu sản xuất vốn tiền hoạt động sản xuất kinh doanh hoạt động kinh tế khác Ở Việt Nam, khái niệm chứng khoán quy định Luật Chứng Khốn 2006- điều Theo đó, “chứng khốn chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ, bút tốn ghi sổ liệu điện tử bao gồm loại sau a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ; b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khốn số chứng khoán” 1.1.2 Đặc điểm chứng khoán Chứng khoán loại hàng hố đặc biệt, có nhiều điểm khác biệt so với loại hàng hố khác: Thứ nhất, chứng khốn có tính sinh lời Điều có nghĩa đem lại cho người sở hữu khoản thu nhập thời gian định Thu nhập Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh đảm bảo lợi tức phân chia hàng năm việc tăng giá chứng khốn thị trường Tính sinh lời tạo nên sức hấp dẫn đặc biệt chứng khoán, giúp nhà đầu tư có khả lựa chọn hình thức đầu tư vốn khác, đồng thời động lực để nhà đầu tư mua chứng khoán Thứ hai, chứng khốn có tính khoản cao Đặc điểm thể khả nhanh chóng chuyển đổi chứng khốn thành tiền mặt ngược lại Tính khoản chứng khoán phụ thuộc vào loại chứng khốn, uy tín chủ thể phát hành biến động thị trường So với loại tài sản khác, chứng khốn có tính khoản cao Đây lợi chứng khốn Nó tạo thuận lợi cho người sở hữu chứng khoán, khơng muốn nắm giữ họ bán để thu hồi tiền mặt Thứ ba, tính rủi ro chứng khốn Chứng khốn loại tài sản tài mà giá trị chịu tác động lớn rủi ro Có nghĩa nhà đầu tư khơng hồn lại đủ số tiền ban đầu bỏ đầu tư vào chứng khoán Trong đầu tư chứng khoán, rủi ro hiểu sai biệt lợi ích thực tế so với mức sinh lời kỳ vọng, bao gồm rủi ro có hệ thống rủi ro không hệ thống Mức độ rủi ro phụ thuộc vào nhiều yếu tố tình hình kinh doanh doanh nghiệp, biến động kinh tế, chí biến động trị xã hội Các nhà đầu tư thường quan tâm tới việc xem xét đánh giá rủi ro liên quan sở đề định việc lựa chọn nắm giữ hay bán chứng khốn Thứ tư, chứng khốn có tính tư giả, tính khơng đồng thị giá mệnh giá chứng khoán Nghĩa sau chào bán thị trường sơ cấp, giá trị chứng khoán thay đổi so với mệnh giá ban đầu sau giao dịch thị trường thứ cấp thị giá phụ thuộc vào tình hình thị trường Tuỳ thuộc vào cung cầu thị trường mà thị giá cao thấp mệnh giá Tuy nhiên phần lớn chứng khốn có thị giá cao nhiều so với mệnh giá, chí gấp hàng trăm lần Từ đặc điểm trên, thấy chứng khốn loại hàng hố khác hẳn với loại thông thường khác Hiểu rõ đặc điểm chứng Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh khốn dễ dàng giúp tìm hiểu lĩnh vực liên quan đến chứng khốn nói chung chào bán chứng khốn nói riêng 1.1.3 Phân loại chứng khốn Giống loại hàng hoá khác, chứng khoán đa dạng, phong phú chủng loại hình thức Để phân loại chứng khoán người ta thường dựa vào số tiêu chí khác như: Căn vào chủ thể phát hành, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán doanh nghiệp chứng khốn Chính phủ Việc phân loại nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư lựa chọn loại chứng khoán cho phù hợp với yêu cầu Căn vào chất, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán vốn chứng khoán nợ Chứng khoán vốn loại chứng khoán xác nhận góp vốn quyền liên quan người sở hữu đối tượng phát hành Chứng khốn nợ loại chứng khốn theo chủ thể phát hành cam kết trả lại gốc lẫn lãi sau thời gian định Mục đích việc phân loại xác định rõ quyền tài sản chủ sở hữu chứng khoán tổ chức phát hành Căn vào mối quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khốn có: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư số chứng khoán phái sinh chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai Đây cách phân loại phổ biến thơng dụng thể đặc trưng chứng khốn theo tiêu chí phân loại nói - Cổ phiếu Đây loại chứng khoán quan trọng cho việc tạo lập vào hoạt động thị trường chứng khốn Có nhiều định nghĩa khác cổ phiếu Theo quy định pháp luật hành Việt Nam : “cổ phiếu loại chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn góp cổ phần tổ chức phát hành” [ 8.1] Trong thực tế, thường có nhiều loại cổ phiếu cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi cổ phiếu ưu đãi chia thành nhiều lại cho nhà đầu tư khả lựa chọn đồng thời tạo hội cạnh tranh cho tổ chức phát hành Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh - Trái phiếu Đây chứng khoán nợ doanh nghiệp Chính phủ phát hành xác nhận quyền chủ sở hữu khoản nợ chủ thể Khoản nợ tổ chức phát hành cam kết trả lại cho chủ sở hữu thời điểm tương lai với khoản lãi định Trái phiếu có nhiều loại trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương Trái phiếu cổ phiếu hai loại chứng khốn phổ biến Mỗi loại có ưu riêng, đem lại cho nhà đầu tư khả lựa chọn để phù hợp với nhu cầu Trái phiếu cổ phiếu khác số điểm sau đây: Thứ nhất, chất, cổ phiếu loại chứng khoán vốn trái phiếu lại chứng khốn nợ Cổ phiếu xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn cổ phần tổ chức phát hành trái phiếu xác nhận quyền lợi ích chủ sở hữu phần vốn nợ Như chủ sở hữu cổ phiếu cổ đơng tổ chức phát hành cịn chủ sở hữu trái phiếu chủ nợ tổ chức Hệ cổ đơng tham gia vào việc quản lý điều hành doanh nghiệp chủ nợ khơng có quyền Thứ hai, tính sinh lời, cổ phiếu có tính sinh lời cao trái phiếu Điều xuất phát từ chất hai loại chứng khoán Cổ phiếu chứng khoán xác nhận phần vốn cổ phần mà khả đem lại khoản thu nhập phụ thuộc trực tiếp vào tình hình sản xuất kinh doanh chủ thể phát hành Một doanh nghiệp “ăn nên làm ra” “lãi mẹ đẻ lãi con” cổ phiếu doanh nghiệp có giá cao, người sở hữu cổ phiếu thu khoản tiền lớn Trái lại khả sinh lời trái phiếu mức định khoản tiền thường khơng đáng kể Thứ ba, tính khoản Xuất phát từ tính sinh lời, cổ phiếu có tính sinh lời cao trái phiếu nên có khả chuyển đổi thành tiền mặt nhanh Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Thứ tư, tính rủi ro Cổ phiếu có tính rủi ro cao trái phiếu Chỉ cần biến động nhỏ thị trường khiến giá cổ phiếu giảm mạnh, chí vài lần Trong đó, lãi suất trái phiếu ln tỷ lệ định so với mệnh giá Thứ năm, tính thời hạn Nếu cổ phiếu có tính dài hạn thời hạn trái phiếu ngắn Thơng thường kỳ hạn trái phiếu Chính phủ quyền địa phương năm năm - Chứng quỹ đầu tư: Đây loại chứng khoán đặc biệt Theo quy định pháp luật nước ta, loại “chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư phần vốn góp quỹ đại chúng”[8.1] Chứng quỹ có số đặc điểm giống cổ phiếu trái phiếu, nhiên lại khơng tham gia vào việc hình thành vốn doanh nghiệp Đồng thời chủ sở hữu chứng quỹ không tham gia vào việc quản lý, điều hành quỹ Pháp luật quốc gia khác có quy định khác chứng quỹ công ty quản lý quỹ nên quyền lợi ích chủ sở hữu khác Tuy nhiên chất, chứng quỹ loại chứng khốn vốn Ngồi ba loại chứng khốn chủ yếu cịn có loại chứng khốn phái sinh Đây loại chứng khoán phát sinh từ hoạt động giao dịch chứng khoán chuyển đổi sang chứng khốn thơng qua hành vi giao dịch thị trường Hiện có ba loại chứng khốn phái sinh phổ biến chứng quyền, bảo chứng phiếu, hợp đồng quyền lựa chọn Tại Việt Nam, theo Luật Chứng Khoán 2006 có số loại chứng khốn phái sinh như: chứng quyền, quyền mua cổ phần, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai [8.1] 1.1.4 Vai trò chứng khoán Trong điều kiện ngày nay, chứng khoán ngày đóng vai trị quan trọng, cần thiết kinh tế nói chung tổ chức phát hành nhà đầu tư nói riêng Trước hết, nhà đầu tư Đây chủ thể chịu tác động trực tiếp chứng khoán Khi loại chứng khoán tăng giá họ người đầu Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh tiên hưởng khoản chênh lệch Nhà đầu tư tham gia vào thị trường chứng khoán nhằm thoả mãn nhu cầu kinh tế tham gia quản lý điều hành Như vậy, chứng khốn cơng cụ đáp ứng nhu cầu Bằng việc mua, bán, trao đổi chứng khoán mà đặc biệt cổ phiếu, nhà đầu tư thu khoản lợi nhuận Bên cạnh việc thoả mãn nhu cầu lợi nhuận, thông qua chứng khốn, nhà đầu tư tham gia vào việc quản lý điều hành doanh nghiệp, họ sở hữu số lượng cổ phiếu phổ thông định Tuỳ thuộc vào nhu cầu ưu loại chứng khốn mà người đầu tư vào cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư Đối với tổ chức phát hành Đây chủ thể có nhu cầu huy động vốn Tổ chức phát hành doanh nghiệp bao gồm công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn; tổ chức tín dụng; cơng ty nhà nước thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần; Chính phủ; quyền địa phương Doanh nghiệp chào bán chứng khoán để tạo lập vốn điều lệ để tăng vốn điều lệ, đáp ứng nhu cầu vốn phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh Với Chính phủ quyền địa phương, có nhu cầu bù đắp bội chi ngân sách phục vụ cho nhu cầu đầu tư phát triển, chủ thể phát hành trái phiếu Đó trái phiếu Chính phủ trái phiếu quyền địa phương, tương ứng với cấp Như vậy, chứng khốn cơng cụ đắc lực hỗ trợ cho nguồn vốn doanh nghiệp ngân sách Nhà nước Đối với kinh tế Nền kinh tế Việt Nam kinh tế chuyển đổi, từ chế độ bao cấp sang kinh tế thị trường, nhu cầu vốn trở nên thiết Trong chứng khốn giữ vai trị vơ quan trọng việc huy động nguồn vốn trung dài hạn Theo đánh giá chun gia kinh tế khơng nơi có khả thu hút vốn nhanh mạnh thị trường chứng khốn Chính chứng khốn tồn tất yếu khách quan kinh tế thị trường Bên cạnh chức đó, chứng khốn thị trường chứng khốn cịn tạo điều kiện cho doanh nghiệp cải thiện hệ thống tài quản trị theo thông lệ quốc tế, nâng cao lực cạnh tranh Chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh công cụ thực chuyển đổi doanh nghiệp Bằng việc cho phép công ty nhà nước phát hành cổ phiếu để chuyển đổi thành công ty cổ phần 1.2 CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 1.2.1 Khái niệm chào bán chứng khốn Như nói, thị trường chứng khoán nơi thu hút vốn nhanh mạnh Để huy động nguồn vốn thị trường này, doanh nghiệp chủ thể buộc phải chào bán chứng khoán, đưa chứng khoán thị trường, đổi lại họ thu vốn Chào bán chứng khoán giai đoạn đầu, tiền đề để thực hành vi sau liên quan đến chứng khoán Như khơng có chào bán chứng khốn khơng có hoạt động kinh doanh chứng khốn, mơi giới chứng khoán hay lưu ký chứng khoán Chào bán chứng khoán hiểu việc đưa chứng khoán vào giao dịch thị trường chứng khoán sơ cấp Tại vốn nhà đầu tư chuyển giao cho tổ chức chào bán thông qua việc nhà đầu tư mua chứng khốn Phải nói có hoạt động chào bán làm tăng hàng hoá cho thị trường chứng khốn Hơn thế, thơng qua hoạt động chào bán, tổ chức chào bán thành lập, tăng vốn điều lệ phục vụ nhu cầu kinh doanh bù đắp thiếu hụt tạm thời ngân sách nhà nước Chào bán chứng khoán tiền đề hoạt động khác liên quan đến chứng khoán Nếu so sánh chào bán chứng khoán kinh doanh chứng khốn thấy số điểm khác biệt sau Hoạt động chào bán chứng khoán diễn thị trường sơ cấp kinh doanh chứng khoán lại diễn thị trường thứ cấp Nếu hoạt động kinh doanh chứng khốn có đối tượng chứng khoán dịch vụ khác liên quan đến chứng khốn hoạt động chào bán chứng khốn có đối tượng chứng khốn Đây đặc điểm đặc thù chào bán chứng khốn Tóm lại chào bán chứng khốn việc tổ chức chào bán có đủ điều kiện đưa chứng khốn vào thị trường theo trình tự thủ tục pháp luật quy Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh định Hoạt động giúp tổ chức chào bán dễ dàng huy động vốn với chi phí thấp hình thức khác 1.2.2 Phương thức chào bán chứng khoán Phương thức chào bán chứng khoán cách thức để đưa chứng khoán từ tổ chức chào bán đến tay nhà đầu tư Căn vào tiêu chí khác mà có phương thức chào bán khác Xét theo cách thức phân phối chứng khốn, có bốn phương thức chào bán chứng khoán: Thứ nhất, phương thức bán trực tiếp Theo phương thức này, tổ chức chào bán chứng khốn đến tay nhà đầu tư Mặc dù thơng qua phương thức người đầu tư trực tiếp mua chứng khốn, chi phí trung gian thấp lại khơng xác định tổng lượng chứng khốn bán mục tiêu huy động vốn khơng đạt Thứ hai, phương thức bán thông qua đại lý Theo đó, tổ chức trung gian- bên nhận đại lý- ký kết hợp đồng với tổ chức chào bán để bán chứng khoán họ thị trường sơ cấp Bên nhận đại lý ngân hàng thương mại, cơng ty chứng khốn, cơng ty bảo hiểm Các đơn vị hưởng hoa hồng theo tỷ lệ thoả thuận tổng lượng chứng khoán bán Ưu điểm phương thức chứng khoán bán với số lượng nhiều Tuy nhiên tổ chức chào bán lại phải trả khoản phí trung gian Thứ ba, phương thức bán thơng qua đấu thầu Theo đó, có nhà thầu lựa chọn, cam kết phân phối hết số chứng khoán với điều kiện nhà thầu hưởng tỷ lệ phần trăm định theo kết đợt chào bán Với phương thức này, tổ chức chào bán đạt mục tiêu huy động vốn thời gian ngắn đổi lại, họ phải chịu khoản phí trung gian cao Tuy vậy, phương thức bán thơng qua đấu thầu đặc biệt thích hợp với việc phát hành tín phiếu Thứ tư, phương thức bảo lãnh phát hành Theo phương thức có tổ chức bảo lãnh đứng giúp tổ chức chào bán thực Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C 1 Vũ Thanh thủ tục trước chào bán chứng khoán Sau tổ chức bảo lãnh nhận mua số chứng khốn để bán lại nhận mua số chứng khốn cịn lại sau đợt phát hành Hiện ngân hàng đầu tư thường đứng bảo lãnh phát hành Ưu điểm bảo lãnh phát hành tổ chức chào bán đảm bảo huy động nguồn vốn theo nhu cầu Tuy nhiên tổ chức chào bán phải trả cho tổ chức bảo lãnh khoản chi phí trung gian Xét theo điều kiện chào bán thị trường sơ cấp, có hai phương thức phát hành: Thứ nhất, chào bán riêng lẻ Chào bán riêng lẻ phương thức chào bán chứng khốn số lượng nhà đầu tư định mua với điều kiện hạn chế, không tiến hành rộng rãi công chúng tổ chức chào bán công khai thơng tin Người bán thực hành vi mời chào số nhà đầu tư định để nhằm đáp ứng tốt nhu cầu vốn trước phát hành chứng khốn Phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ thường áp dụng doanh nghiệp cần huy động nguồn vốn không lớn mà lại không đáp ứng điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Thứ hai, chào bán chứng khốn cơng chúng Đây hình thức chào bán chứng khoán rộng rãi đến đại phận công chúng đầu tư Theo quy định chung nước giới việc chào bán chứng khoán công chúng phải tuân thủ số điều kiện định điều kiện mức vốn, nghĩa vụ công bố thông tin, đăng ký với quan quản lý Nhà nước chứng khoán phải chấp thuận quan Ưu điểm phương thức huy động nguồn vốn lớn Thêm nữa, chứng khốn chào bán cơng chúng niêm yết thị trường tập trung nên có khả khoản cao nhiều so với chứng khoán chào bán riêng lẻ Đồng thời phương thức giúp tổ chức chào bán quảng bá tên tuổi, hình ảnh, uy tín phương tiện truyền thơng từ làm tăng khả cạnh tranh hội kinh doanh Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Việc quy định hai phương thức phổ biến Mục đích phân biệt hai hình thức chào bán chứng khốn trước hết để quản lý hoạt động qua bảo vệ cơng chúng đầu tư nhà đầu tư nhỏ khơng có kiến thức chun sâu Bởi để chào bán chứng khốn cơng chúng, tổ chức chào bán phải công ty làm ăn có hiệu đáp ứng yêu cầu Uỷ ban chứng khoán nhà nước quy định Mặt khác việc phân biệt nhằm xác định phạm vi thị trường loại chứng khoán đồng thời điều kiện để xây dựng thị trường chứng khốn an tồn, cơng khai có hiệu quả, 1.2.3 Vai trị hoạt động chào bán chứng khốn So với kênh huy động vốn qua ngân hàng thương mại hay định chế cho thuê tài chính, việc huy động vốn qua chào bán chứng khoán đem lại nhiều lợi ích , thể rõ nét vai trị hoạt động a Đối với thị trường chứng khoán Chào bán chứng khoán định đến tồn phát triển thị trường chứng khoán Hoạt động cung cấp hàng hoá- chứng khoán vào thị trường sơ cấp từ làm tiền đề cho hoạt động khác diễn thị trường thứ cấp Như khơng có thị trường chứng khốn sơ cấp khơng có thị trường thứ cấp Thêm nữa, thị trường sơ cấp khơng đủ mạnh thị trường thứ cấp phát triển Khi thị trường chứng khốn khơng thể phát huy vai trò kênh chủ yếu huy động phân bổ nguồn vốn cho kinh tế Hoạt động chào bán chứng khoán thị trường sơ cấp việc chủ thể kinh tế trực tiếp gọi vốn công chúng để đầu tư phát triển, đưa thị trường sơ cấp trở thành công cụ để tự hoá kinh tế Đồng thời với việc thu hút vốn từ hoạt động chào bán chứng khốn, thị trường chứng khốn góp phần giảm bớt sức ép cấp tín dụng cho hệ thống ngân hàng b Đối với chủ thể chào bán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Với Chính phủ, việc chào bán chứng khốn góp phần thu hút mạnh mẽ nguồn vốn khổng lồ toàn kinh tế nguồn vốn từ đầu tư nước ngồi Từ tạo động lực để giải vấn đề thiếu hụt ngân sách, thực dự án cơng trình đầu tư sở hạ tầng góp phần thực cơng cơng nghiệp hố đại hoá đất nước Theo quy định số quốc gia có Việt Nam, Ngân hàng Nhà nước tạm ứng cho ngân sách trung ương để xử lý thiếu hụt tạm thời quỹ ngân sách Việc Chính Phủ phát hành chứng khốn phần giảm bớt áp lực cho Ngân hàng Nhà nước Đồng thời bối cảnh mà việc huy động vốn thông qua kênh đầu tư trực tiếp nước ngồi (FDI), viện trợ thức (ODA) khơng ổn định, chịu nhiều ảnh hưởng khủng hoảng tài - tiền tệ diễn khu vực giới hoạt động Chính phủ đóng vai trị vơ quan trọng Chính phủ chào bán trái phiếu Kho bạc phục vụ ngân sách Nhà nước trái phiếu Cơng trình trung ương huy động vốn cho dự án thuộc nguồn vốn đầu tư ngân sách trung ương, trái phiếu đầu tư để huy động vốn đầu tư trái phiếu ngoại tệ Ngày nay, hoạt động chào bán trái phiếu Chính Phủ diễn ngày thường xuyên, trở thành phận kế hoạch tổng thể chiến lược huy động vốn quốc gia Với doanh nghiệp hoạt động chào bán chứng khốn đóng vai trị định đến thành lập phát triển doanh nghiệp Thứ nhất, chào bán chứng khốn để hình thành doanh nghiệp mới: chào bán chứng khoán để thành lập cơng ty cổ phần cổ phần hố cơng ty Nhà nước Một công ty cổ phần hình thành sở chào bán lần đầu cổ phiếu công ty đồng thời chào bán cổ phiếu điều kiện tiên để chuyển công ty Nhà Nước thành công ty cổ phần Thứ hai, chào bán chứng khốn cịn phương thức để mở rộng quy mô vốn phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Trên thực tế doanh nghiệp có nhiều hình thức để tăng vốn kinh doanh như: chuyển lợi nhuận, tích luỹ vào vốn sản xuất, vay vốn tổ chức tín dụng người lao động doanh nghiệp Trước doanh nghiệp Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh thường vay ngân hàng thời gian ngắn thường bắt buộc phải chấp, đồng thời họ trạng thái lo lắng nghĩa vụ trả nợ cho ngân hàng Sự đời chứng khoán cho phép doanh nghiệp có thêm khả hội tiếp cận với kênh huy động vốn linh hoạt hiệu Các doanh nghiệp chào bán cổ phiếu trái phiếu Đây nguồn vốn đảm bảo có khả sử dụng lâu dài Thêm nữa, với việc chào bán chứng khốn, doanh nghiệp quảng bá hình ảnh, tên tuổi uy tín trước cơng chúng, củng cố mối quan hệ với khách hàng nhà cung cấp từ tăng khả cạnh tranh doanh nghiệp thị trường nước thị trường nước 1.3 PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 1.3.1 Khái niệm pháp luật chào bán chứng khoán Như biết, chào bán chứng khoán coi khâu đầu tiên, tạo tiền đề cho hình thành trình vận động phát triển thị trường chứng khoán Hoạt động chào bán chứng khốn huy động nguồn vốn lớn nhằm phục vụ nhu cầu phát triển kinh tế Tuy nhiên khơng có quản lý cách chặt chẽ, hoạt động dẫn đến khủng hoảng kinh tế, gây thiệt hại cho nhà đầu tư, từ ảnh hưởng xấu đến kinh tế đất nước Ví dụ, nhà trình chào bán nhà đầu tư muốn mua chứng khoán phải đăng ký đặt cọc tiền mua chứng khốn Khơng doanh nghiệp chiếm dụng nguồn vốn nhằm mục đích riêng, coi khả thu lợi từ đợt phát hành chứng khốn cơng cụ lừa đảo Chính lẽ đó, pháp luật phải can thiệp để đảm bảo chất lượng đầu vào hàng hoá cung ứng thị trường, an toàn cho nguồn vốn tạo môi trường giao lưu vốn an tồn có hiệu Nhà nước ban hành quy phạm pháp luật, tạo khung pháp lý buộc chủ thể chào bán phải tuân theo, ổn định vận hành đồng thị trường chứng khoán Đồng thời pháp luật chào bán chứng khoán phải xây dựng phù hợp với điều kiện kinh tế hoàn cảnh đất nước Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Đối với quốc gia theo hệ thống luật chung (Common Law) Anh, Mỹ, Úc , luật công ty điều chỉnh việc chào bán chứng khoán riêng lẻ chào bán chứng khốn cơng chúng, cịn luật chứng khoán thị trường chứng khoán đề cập đến lĩnh vực thị trường chứng khoán Đối với quốc gia theo hệ thống luật châu Âu lục địa (Civil Law) Pháp, Đức việc chào bán chứng khốn cơng chúng quy định Luật chứng khoán thị trường chứng khoán có luật chuyên biệt điều chỉnh luật phát hành chứng khốn cơng chúng Ở Việt Nam thị trường chứng khoán vào hoạt động có ba văn pháp luật quy định chứng khốn thị trường chứng khốn Đó nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11 tháng năm 1998, sau thay nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 Luật chứng khoán 2006 có hiệu lực vào ngày tháng năm 2007 Theo đó, Luật có quy định điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng Cịn hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ tuỳ thuộc vào loại chứng khoán chào bán chịu điều chỉnh nhiều văn pháp luật Luật doanh nghiệp 2005; Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần; Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 thánh năm 2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp, định 02/2004/QĐ-NHNN việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng để huy động vốn nước Hoạt động chào bán chứng khốn Chính phủ quyền địa phương chịu điều chỉnh nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu phủ, trái phiếu Chính Phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương So với nhiều nước khác giới, pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Việt Nam có chào bán chứng khốn đời muộn Điều hồn tồn lý giải thị trường chứng khoán Việt Nam phát triển, chí có hoạt động liên quan đến chứng khoán giai đoạn sơ khai Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Như vậy, pháp luật chào bán chứng khoán tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận nhằm điều chỉnh hoạt động bán, mời chào phát hành phân phối chứng khoán 1.3.2 Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán 1.3.2.1 Pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp a Pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng Hoạt động chào bán chứng khốn công chúng thường sử dụng để huy động nguồn vốn lớn Ở nước ta, với lớn mạnh thị trường chứng khốn chào bán chứng khốn cơng chúng ngày trở thành phương thức chào bán phổ biến Vì lý mà chào bán chứng khốn cơng chúng thường quy định tập trung văn pháp luật Trước Nghị định 48/1998/ NĐ-CP ngày 11 tháng năm 1998, Nghị định 144/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 Luật chứng khốn 2006 Theo điều quy định : “ Chào bán chứng khốn cơng chúng việc chào bán chứng khoán theo phương thức sau : - Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể Internet; - Chào bán chứng khoán cho từ trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; - Chào bán cho số lượng nhà đầu tư không xác định” So với nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 cách giải thích chào bán chứng khốn cơng chúng Luật chứng khốn 2006 rộng Thứ Luật quy định ba cách thức chào bán thay qui định trước Nghị định Thứ hai, Luật không bắt buộc chào bán chứng khốn cơng chúng phải qua trung gian Và có điều quan trọng Luật thay thuật ngữ “phát hành chứng khốn cơng chúng”- sử dụng văn pháp luật trước “ chào bán chứng khốn cơng chúng” Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Đồng thời để bảo vệ công chúng đầu tư qua trì lịng tin thị trường chứng khốn, Luật chứng khốn 2006 có quy định nhằm quản lý chặt chẽ hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng chủ yếu thơng qua việc u cầu giám sát tổ chức chào bán thực công bố thông tin từ bắt đầu chào mời cơng chúng đầu tư mua chứng khốn Về điều kiện đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng, nước có thị trường chứng khốn phát triển lâu đời Anh, Mỹ, Nhật, pháp luật chứng khốn khơng quy định điều kiện bắt buộc phải có để chào bán chứng khốn cơng chúng mà quy định thủ tục chào bán Sở dĩ có điều nước quản lý chứng khốn theo chế độ cơng bố thơng tin Tức tổ chức chào bán công bố thông tin cho nhà đầu tư để họ tự định Do đó, sau doanh nghiệp chào bán chứng khốn, việc đăng ký để niêm yết Sở giao dịch chứng khoán phải đáp ứng điều kiện Sở giao dịch Ngược lại, Việt Nam, Luật chứng khoán 2006 lại quy định điều kiện để phát hành chứng khốn cơng chúng Theo chủ thể phát hành phải đáp ứng điều kiện tài chính, tình hình kinh doanh Về đối tượng chào bán, Nghị định 144/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán công chúng công ty cổ phần, không điều chỉnh việc phát hành cổ phiếu doanh nghiệp Nhà nước cổ phần hoá, việc phát hành chứng khoán tổ chức tín dụng, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần Luật chứng khoán 2006 khắc phục hạn chế Theo Luật thống điều chỉnh tất hoạt động phát hành chào bán chứng khoán công chúng doanh nghiệp quy định giao cho Chính phủ hướng dẫn cụ thể điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần, doanh nghiệp thành lập thuộc lĩnh vực sở hạ tầng cơng nghệ cao; chào bán chứng khốn nước trường hợp cụ thể khác Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Về công ty đại chúng, theo quy định Luật chứng khốn 2006, cơng ty đại chúng tổ chức theo hình thức cơng ty cổ phần phải tuân thủ điều kiện định Thông thường công ty đại chúng công ty chào bán chứng khốn cơng chúng Tuy nhiên, quy định pháp luật cho thấy trường hợp công ty đại chúng tổ chức chào bán chứng khốn cơng chúng mà cơng ty cổ phần có “ trăm nhà đầu tư sở hữu, khơng kể nhà đầu tư chứng khốn chuyên nghiệp có vốn điều lệ góp từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên” [8.1] Yêu cầu bắt buộc mà pháp luật đặt với công ty đại chúng phải có nghĩa vụ cơng bố thơng tin Về hồ sơ thủ tục chào bán, Luật chứng khoán 2006 quy định cụ thể nội dung cáo bạch Đồng thời Luật quy định trình tự thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng: quy định phân phối chứng khốn, việc đình chào bán chứng khốn cơng chúng, thời hạn chào bán chứng khốn cơng chúng Tóm lại, qui định chào bán chứng khốn cơng chúng quy định cụ thể Luật chứng khốn 2006, góp phần tích cực vào việc bảo vệ nhà đầu tư thị trường, b Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Cũng giống nhiều nước giới, Việt Nam chào bán chứng khốn riêng lẻ khơng quy định văn pháp luật thống chứng khoán thị trường chứng khoán Vấn đề chịu điều chỉnh nhiều văn pháp luật khác như: Nghị định 187/2003/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần , Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 Luật Doanh Nghiệp 2005 Cụ thể là: Luật doanh nghiệp 2005 có quy định vấn đề chủ thể chào bán (phát hành chứng khoán), loại chứng khoán phát hành loại chủ thể, hình thức phát hành Về chủ thể loại chứng khoán phát hành, theo Luật doanh nghiệp 2005, có cơng ty cổ phần công Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh ty trách nhiệm hữu hạn quyền phát hành chứng khốn Trong đó, công ty cổ phần quyền phát hành cổ phiếu trái phiếu để huy động vốn cịn cơng ty trách nhiệm hữu hạn quyền phát hành trái phiếu Đồng thời Luật doanh nghiệp 2005 quy định phát hành chứng khoán riêng lẻ, trường hợp doanh nghiệp phát hành chứng khốn cơng chúng phải tn theo quy định “chào bán chứng khoán cơng chúng” Luật Chứng khốn 2006 [8.1] Về phát hành trái phiếu doanh nghiệp theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 thánh năm 2006 Nghị định quy định cụ thể lại doanh nghiệp phép phát hành riêng lẻ trái phiếu; bao gồm: công ty cổ phần, công ty Nhà Nước thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Nghị định quy định nguyên tắc phát hành trái phiếu, điều kiện phát hành trái phiếu, đối tượng mua trái phiếu, lãi suất, phạm vi giao dịch, hình thức tốn nhà đầu tư tổ chức phát hành, phương thức phát hành, loại trái phiếu doanh nghiệp công bố thông tin Hiện cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước xu tất yếu nước có kinh tế chuyển đổi Việt Nam Việc phát hành cổ phiếu để chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần điều chỉnh Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 Nghị định quy định đối tượng điều kiện cổ phần hoá, hình thức cổ phần hố, xử lý tài cổ phần hoá, xác định giá trị cổ phần hoá, việc chào bán cổ phần Riêng việc bán cổ phần Nghị định có quy định cụ thể đối tượng phép phát hành cổ phần, đối tượng mua cổ phần, cấu cổ phần lần đầu, phương thức tổ chức bán đấu giá cổ phần lần đầu Theo đó, khơng phải cơng ty Nhà nước phép phát hành cổ phiếu để chuyển thành cơng ty cổ phần, có công ty Nhà nước thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Về phương thức chào bán cổ phiếu, cơng ty Nhà nước lựa chọn hai hình thức: chào bán riêng lẻ chào bán công chúng Tuy nhiên Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh doanh nghiệp chào bán với khối lượng cổ phần 10 tỷ bắt buộc phải lựa chọn hình thức chào bán công chúng Đồng thời Nghị định quy định trình tự thủ tục chào bán cổ phiếu riêng lẻ Có thể nói, qui định Nghị định góp phần tích cực vào việc cổ phần hố nước ta 1.3.2.2 Pháp luật chào bán chứng khoán Chính phủ quyền địa phương Theo quy định Luật Ngân sách Nhà nước Chính phủ quyền địa phương phép phát hành trái phiếu nhằm huy động vốn nhân dân, thực nhiệm vụ phát triển kinh tế, đầu tư sở hạ tầng quốc gia địa phương Trong số loại trái phiếu phép phát hành có trái phiếu Kho bạc, trái phiếu cơng trình Trung ương, trái phiếu đầu tư, trái phiếu ngoại tệ trái phiếu quyền địa phương chứng khốn Hiện nạy, hoạt động chào bán loại chứng khoán Chính phủ quyền địa phương chịu điều chỉnh Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương So với Nghị định 72/1994/NĐ-CP ngày 26/7/1994 Chính phủ việc ban hành quy chế phát hành loại trái phiếu Chính phủ, Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 có thay đổi bản: quy định quyền phát hành trái phiếu quyền địa phương, đa dạng hố loại trái phiếu phủ, bổ sung phương thức phát hành trái phiếu xoá bỏ điều kiện phát hành số loại trái phiếu Chính phủ 1.3.3 Pháp luật quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán Để đảm bảo vận hành đồng thị trường chứng khoán, đảm bảo cung cấp đầy đủ thông tin cho nhà đầu tư, phận cần thiết pháp luật chào bán chứng khoán pháp luật quản lý nhà nước hoạt động chào bán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Như vậy, pháp luật quản lý Nhà nước chào bán chứng khoán tổng thể qui phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận điều chỉnh quan hệ phát sinh trình quản lý Nhà nước chào bán chứng khoán Đối với chào bán chứng khốn cơng chúng nước ta, quản lý Nhà nước hoạt động quy định thống Luật chứng khoán 2006 Cơ quan chịu trách nhiệm quản lý Uỷ ban chứng khốn Nhà nước Trên giới có hai mơ hình quản lý phổ biến việc chào bán chứng khốn cơng chúng, là: quản lý theo chất lượng (trên sở xem xét điều kiện, tiêu chuẩn tổ chức phát hành) quản lý theo chế độ cơng bố thơng tin đầy đủ Mơ hình quản lý theo cơng bố thơng tin địi hỏi chuẩn mực công bố thông tin phải đầy đủ, tổ chức phát hành phải ý thức trách nhiệm cơng bố thơng tin đồng thời nhà đầu tự phải có trình độ hiểu biết lực lực chuyên môn họ tự cân nhắc tự định đầu tư Vì mà mơ hình thường áp dụng nước phát triển Mỹ, Nhật Ở Việt nam, hiểu biết nhiều nhà đầu tư hạn chế đồng thời tổ chức chào bán chưa thực quen với chế độ cơng bố thơng tin, cơng khai tình hình tài mình, nên mơ hình quản lý hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng quản lý theo chất lượng Theo đó, tổ chức chào bán phải đăng ký với Uỷ ban chứng khoán quan chấp thuận Đối với hoạt động chào bán riêng lẻ, quy định văn khác nên quản lý nhà nước hoạt động chịu điều chỉnh văn pháp luật tương ứng Tóm lại, quy định pháp luật chào bán chứng khoán đòi hỏi chung để bảo vệ nhà đầu tư ổn định thị trường.Từ pháp luật công cụ hữu hiệu hạn chế thiệt hại nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu nhỏ lẻ, cá thể, tham gia thị trường, đồng thời biện pháp tích cực ngăn chặn khủng hoảng thị trường, góp phần tạo nên thị trường chứng khốn lành mạnh có hiệu Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C 2 Vũ Thanh Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 2.1 CHỦ THỂ CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN 2.1.1 Chính phủ Chính phủ chủ thể chào bán chứng khoán đặc biệt Điều xuất phát từ chức Chính phủ Đó quan hành pháp, thực hoạt động quản lý Nhà nước tất lĩnh vực kinh tế, trị an ninh quốc phịng văn hố, giáo dục y tế từ Trung ương đến địa phương Nhằm bù đắp thiếu hụt cho ngân sách Nhà nước, đáp ứng nhu cầu quốc gia, pháp luật qui định Chính phủ phép phát hành trái phiếu Phát hành trái phiếu Chính phủ hình thức vay vốn dân chúng, để cân đối chênh lệch thu chi cho Ngân sách Nhà nước để thực sách kinh tế tiền tệ chi cho đầu tư phát triển, phát triển kinh tế xã hội, chống lạm phát Hiện tư cách chủ thể phát hành trái phiếu Chính phủ quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương Tuy nhiên tất loại trái phiếu quy định Nghị định coi chứng khốn mà có trái phiếu kho bạc, trái phiếu cơng trình Trung Ương, trái phiếu ngoại tệ trái phiếu đầu tư chứng khoán Đồng thời theo quy định pháp luật hành, Chính phủ giao cho Kho Bạc Nhà Nước, Bộ Tài chính, tổ chức tài tổ chức tín dụng Nhà nước phát hành loại chứng khoán Trong bối cảnh Việt Nam nay, Trái phiếu Chính phủ kênh huy động vốn quan Nhà Nước, chiếm 90% khối lượng trái phiếu thị trường trái phiếu [7] Hàng năm, Chính phủ liên tục phát hành trái phiếu Chính phủ để đáp ứng nhu cầu đầu tư, trì tốc độ phát triển kinh tế Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh 2.1.2 Chính quyền địa phương Với chức quản lý Nhà nước giống Chính Phủ quyền địa phương có quyền phát hành trái phiếu quyền địa phương Tuy nhiên điểm khác Chính quyền địa phương phát hành trái phiếu phạm vi đơn vị hành địa phương Cơ sở pháp lý việc phát hành trái phiếu quyền địa phương được quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 Theo đó, chủ thể phát hành trái phiếu quyền địa phương Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh Tuy nhiên chủ thể không trực tiếp phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước tổ chức tài chính, tổ chức tài địa bàn phát hành Mục đích việc phát hành trái phiếu quyền địa phương nhằm huy động vốn cho dự án, cơng trình thuộc nguồn vốn ngân sách địa phương Có thể nói, trái phiếu quyền địa phương công cụ hữu hiệu đáp ứng nhu cầu vốn cho địa phương, giảm bớt gánh nặng cho ngân sách Trung ương ngân sách địa phương chưa đáp ứng kịp đảm bảo phát triển cho địa phương 2.1.3 Doanh nghiệp 2.1.3.1 Chủ thể chào bán chứng khốn vốn a Cơng ty cổ phần Hiện nay, cơng ty cổ phần có vai trò quan trọng kinh tế có thị trường chứng khốn Như biết, kinh tế thị trường công ty cổ phần xem nhân tố quan trọng góp phần thúc đẩy xã hội hoá sản xuất, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, đưa kinh tế từ kinh tế hàng hoá vận hành theo chế thị trường sang kinh tế thị trường Đối với thị trường chứng khốn, cơng ty cổ phần tạo hàng hố, góp phần hình thành thị trường sơ cấp Theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần quyền phát hành chứng khốn So với loại hình doanh nghiệp khác, cơng ty cổ phần có ưu đặc biệt Đó khả cơng ty cổ phần quyền phát hành rộng rãi cổ phiếu trái phiếu để huy động vốn có cổ phiếu loại chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh vốn Việc chào bán cổ phiếu công ty cổ phần nhằm tạo lập vốn điều lệ để hình thành cơng ty để tăng vốn điều lệ Thực tế nay, công ty cổ phần giữ vai trò chủ yếu việc cung cấp hàng hoá cho thị trường thứ cấp, chứng khoán niêm yết thị trường giao dịch tập trung chủ yếu cổ phiếu công ty cổ phần Có thể nói, Luật doanh nghiệp 2005 tạo sở pháp lý cho việc thành lập công ty cổ phần, từ làm tăng chủ thể chào bán chứng khoán cho thị trường chứng khoán Tuy nhiên Luật quy định việc chào bán riêng lẻ cổ phiếu công ty cổ phần để tăng vốn điều lệ cịn việc chào bán cơng chúng phải tn theo Luật chứng khốn 2006 b Cơng ty Nhà nước cổ phần hố Cùng với q trình “đổi mới”, chuyển đổi từ kinh tế tập trung bao cấp sang kinh tế thị trường, việc cổ phần hố cơng ty Nhà nước trở thành tất yếu khách quan Cũng lẽ đó, chủ thể xuất năm gần đây, tạo động lực mạnh mẽ chế quản lý động cho doanh nghiệp sử dụng vốn có hiệu quả, đảm bảo hài hồ lợi ích Nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư người lao động doanh nghiệp Đó cơng ty Nhà nước cổ phần hố Để cổ phần hố, cơng ty Nhà nước quyền phát hành cổ phiếu (hay cổ phần) Việc cổ phần hoá công ty Nhà nước chịu điều chỉnh nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần thay Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 trước việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần Theo quy định pháp luật hành công ty Nhà nước chuyển đổi bao gồm: Tổng công ty Nhà nước, công ty Nhà nước độc lập, công ty thành viên hoạch tốn độc lập tổng cơng ty Nhà nước định đầu tư thành lập, đơn vị hoạch tốn phụ thuộc cơng ty Nhà nước Sau chào bán cổ phiếu thành công, công ty Nhà nước chuyển thành công ty cổ phần, chịu điều chỉnh pháp luật công ty cổ phần Là Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh chủ thể đặc biệt nên việc chào bán cổ phiếu công ty Nhà Nước có đặc điểm riêng Cơng ty Nhà nước cổ phần hố thường có tỷ lệ định cổ phần Nhà Nước nắm giữ, đồng thời đây, người lao động hưởng sách ưu đãi giá mua cổ phần Đây điểm thấy việc chào bán cổ phiếu chủ thể khác Thực tế từ có Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004, có hàng loạt cơng ty Nhà Nước cổ phần hố thành cơng với hình thức chào bán cổ phiếu như: công ty xi măng Hà Tiên, cơng ty nhựa Rạng Đơng, cơng ty bóng đèn điện quang Trong năm 2006 có khoảng 100 cơng ty Nhà Nước chuyển đổi thành công ty cổ phần [7] c Công ty quản lý quỹ đầu tư Nhắc đến chứng khốn vốn, bên cạnh cổ phiếu, khơng thể không nhắc đến chứng quỹ đầu tư Như công ty quản lý quỹ đầu tư chủ thể chào bán chứng khoán vốn Theo quy định Luật chứng khốn 2006, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chào bán chứng quỹ đầu tư theo hình thức chào bán cơng chúng Cơng ty quản lý quỹ đầu tư chủ thể đặc biệt Chủ thể thực việc thành lập quỹ đầu tư chứng khoán- tập trung nguồn vốn nhà đầu tư để chủ yếu đầu tư vào chứng khoán tiến hành hoạt động đầu tư quỹ Do quỹ đầu tư chứng khoán không huy động vốn vay để đầu tư chứng khoán nên việc phát hành chứng quỹ đầu tư phương thức để thu hút vốn, đáp ứng mục tiêu quỹ Và hoạt động chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng công ty quản lý quỹ thực Tại Việt Nam nay, có khoảng 18 cơng ty quản lý quỹ đầu tư công ty cổ phần quản lý quỹ đầu tư chứng khoán Việt Long với số vốn điều lệ lên đến 40 tỷ đồng, công ty liên doanh quản lý quỹ đầu tư BIDV-Vietnam Partner vốn điều lệ 32 tỷ đồng [7] d Công ty đại chúng Việc quy định công ty đại chúng điểm Luật chứng khoán 2006 Luật đưa khái niệm công ty đại chúng, bao quát loại Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh hình cơng ty cổ phần cơng ty thực việc chào bán chứng khoán cơng chúng ( kể chào bán chứng khốn cơng chúng trước Luật chứng khốn 2006 có hiệu lực); cơng ty có cổ phiếu niêm yết Sở giao dịch chứng khoán Trung tâm giao dịch chứng khốn; cơng ty phát hành riêng lẻ nhiều lần mà có cổ phiếu 100 nhà đầu tư sở hữu có vốn điều lệ thực góp từ 10 tỷ đồng trở lên Như thực chất công ty đại chúng công ty cổ phần Do cơng ty đại chúng quyền chào bán cổ phiếu Tuy nhiên chủ thể có số lượng lớn nhà đầu tư thực việc chào bán rộng rãi chứng khốn cơng chúng Vì gắn với việc quy định cơng ty đại chúng, pháp luật quy định nghĩa vụ quan trọng nghĩa vụ cơng bố thơng tin Đây quy định đóng vai trị đặc biệt quan trọng việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư Trên thực tế trước nhiều công ty cổ phần hoạt động với số vốn điều lệ 10 tỷ đồng có 100 nhà đầu tư sở hữu cổ phần họ thực chào bán chứng khoán riêng lẻ để lẩn tránh nghĩa vụ công bố thông tin [7] Vì mà Nhà nước khơng quản lý chất lượng chứng khoán thị trường chứng khoán Do việc quy định cơng ty đại chúng góp phần minh bạch hố thơng tin thị trường chứng khoán, hướng đến thị trường chứng khoán an tồn hiệu quả, góp phần đắc lực vào việc phát triển kinh tế 2.1.3.2 Chủ thể chào bán chứng khoán nợ Chứng khoán nợ loại chứng khoán ghi nhận quyền chủ nợ người sở hữu loại chứng khốn với tổ chức phát hành Đó loại trái phiếu Hiện nay, tư cách chủ thể chào bán trái phiếu quy định hai văn pháp luật: Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp định 02/2004/QĐ-NHNN việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng nhằm huy động vốn nước Theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 chủ thể có quyền phát hành trái phiếu doanh nghiệp bao gồm công ty cổ phần, công ty Nhà nước thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần công ty trách nhiệm Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh hữu hạn theo quy định Luật doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phạm vi lãnh thổ Việt Nam Tuy nhiên Nghị định không quy định chủ thể mà theo Luật doanh nghiệp việc chủ thể phát hành trái phiếu để huy động vốn không bị cấm, cơng ty trách nhiệm hữu hạn Chính điều gây lúng túng việc áp dụng pháp luật phát hành trái phiếu nhiều công ty trách nhiệm hữu hạn Từ làm hạn chế khả huy động vốn để đáp ứng nhu cầu sản xuất kinh doanh Theo quy định định 02/2004/QĐ-NHNN ngày 04 tháng 01 năm 2004 chủ thể có quyền phát hành trái phiếu để huy động vốn nước bao gồm: tổ chức tín dụng Nhà nước, tổ chức tín dụng cổ phần, quỹ tín dụng nhân dân trung ương, tổ chức tín dụng liên doanh, tổ chức tín dụng 100% vốn nước ngồi chi nhánh ngân hàng nước phép hoạt động Việt Nam Có thể nói, phạm vi chủ thể phép phát hành trái phiếu rộng Pháp luật có quy định mở nhằm tạo điều kiện cho tổ chức tín dụng huy động vốn hết khả mình, đáp ứng nhu cầu vốn thiết tổ chức tín dụng Một nhu cầu vốn tổ chức đảm bảo nhu cầu vốn “cơn khát” doanh nghiệp thoả mãn Với quy định thơng thống pháp luật chủ thể quyền phát hành trái phiếu để huy động vốn, thị trường trái phiếu Việt Nam năm tới hứa hẹn sôi động, thúc đẩy phát triển doanh nghiệp nói riêng kinh tế nói chung 2.2 CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN CỦA DOANH NGHIỆP 2.2.1 Các quy định pháp luật chào bán chứng khoán cơng chúng 2.2.1.1 Điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Thị trường chứng khốn Việt Nam phát triển vài năm gần nên đa số nhà đầu tư nhà đầu tư nhỏ, khơng có kiến thức chun Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh môn phân tích đầu tư chứng khốn Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11 tháng năm 1998 Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 sử dụng khái niệm phát hành chứng khốn cơng chúng chưa phù hợp với chuẩn mực quốc tế thực tiễn tạo nên nhiều kẽ hở để tổ chức chào bán lách luật thực chào bán chứng khốn cơng chúng mà khơng cơng khai thơng tin theo quy định với lý chào bán họ chưa biết có dẫn đến việc phát hành chứng khốn cơng chúng hay khơng Khái niệm “ Chào bán chứng khốn cơng chúng” điều chỉnh hành vi chào mời, bán hay phát hành chứng khoán cơng chúng Điều góp phần khắc phục trở ngại phát triển thị trường thức nay, thiếu đồng luật pháp điều chỉnh việc chào bán chứng khốn cơng chúng Chào bán chứng khốn cơng chúng hiểu việc chào bán đơng đảo cơng chúng đầu tư Chính để bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư, pháp luật nước ta quy định cụ thể điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng a Điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng Được quy định khoản điều 12 Luật chứng khoán 2006 Thứ nhất, mức vốn điều lệ, doanh nghiệp phải có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế tốn Trong vốn điều lệ thực có tính tổng số vốn kinh doanh trừ vốn vay Quy định mức vốn điều lệ tối thiểu hợp lý đảm bảo an tồn, tạo ổn định cho thị trường chứng khoán, tạo niềm tin cho nhà đầu tư, đảm bảo chất lượng chứng khoán Tại hai văn pháp luật trước chứng khoán thị trường chứng khoán quy định mức vốn điều lệ tối thiểu để phát hành chứng khốn cơng chúng, dường tỏ không hợp lý Theo điều Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11 tháng năm 1998 mức vốn điều lệ tối thiểu 10 tỷ đồng Tuy nhiên vào khoảng thời gian 1998-1999, yêu cầu mức vốn điều lệ q cao so với tình hình thực tế doanh nghiệp Trong đó, thị trường chứng khoán tập trung cần hàng hoá để đảm bảo lượng giao Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh dịch tối thiểu, cần doanh nghiệp lên sàn Điều kiện vốn cao hạn chế doanh nghiệp phát hành chứng khốn cơng chúng Sau điều nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 quy định điều kiện phát hành chứng khốn cơng chúng, mức vốn điều lệ tối thiểu hạ xuống tỷ đồng thời điểm đăng ký phát hành Mục đích quy định nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp vừa nhỏ có khả chào bán chứng khốn cơng chúng Tuy nhiên sau hai năm, quy định tỏ khơng khả thi lượng doanh nghiệp chào bán cổ phiếu không tăng mạnh Đồng thời khơng có thống mức vốn điều lệ tối thiểu tổ chức chào bán cổ phiếu tổ chức chào bán trái phiếu nên quy định khó áp dụng thực tế Vì đến Luật chứng khốn 2006, quy định điều kiện mức vốn điều lệ tối thiểu lần sửa đổi 10 tỷ Đồng thời xoá bỏ phân biệt tổ chức chào bán cổ phiếu tổ chức chào bán trái phiếu Điều hồn tồn phù hợp với tình hình tài doanh nghiệp Ngay sau Luật chứng khốn có hiệu lực- ngày 1/1/2007, loạt cơng ty tiến hành chào bán chứng khốn công chúng: 2/1/2007 công ty cổ phần xây dựng 565 (vốn điều lệ 19,5 tỷ đồng) tiến hành chào bán công chúng 567.235 cổ phần lần đầu; ngày 10/1/2007 công ty xây dựng công nghiệp (vốn điều lệ 38 tỷ đồng) chào bán công chúng 1376400 cổ phần [7] Thứ hai, hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm ký chào bán Đây quy định hợp lý thay quy định hai năm có lãi liên tục trước Lý để số doanh nghiệp có lãi hai năm liên tiếp cần khoảng thời gian dài Trong có doanh nghiệp cần chào bán chứng khoán để huy động vốn đầu tư Vì quy định phù hợp, tạo chế thơng thống cho doanh nghiệp chào bán chứng khốn cơng chúng Tuy nhiên có ý kiến cho quy định không cần thiết, đặc biệt doanh nghiệp làm ăn thua lỗ cần vốn Nhưng họ lại gặp phải rào cản bắt buộc phải lãi trước chào bán chứng khốn cơng chúng Thứ ba, có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh đại hội đồng cổ đơng thơng qua Có thể nói, điều kiện cần thiết Nó sở bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho nhà đầu tư, tạo niềm tin cho họ Bởi vì, cơng ty cổ phần, đại hội đồng cổ đông quan định cao nhất.So với Nghị định 144/200/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003, quy định có cụ thể hố Trước đây, pháp luật khơng u cầu phải có phương án sử dụng vốn tổ chức chào bán phải đại hội đồng cổ đông thông qua nên không đem đến đảm bảo từ phía tổ chức chào bán cho nhà đầu tư tạo niềm tin cho nhà đầu tư khơng khuyến khích họ mua cổ phiếu Như Luật chứng khoán 2006 khắc phục điểm hạn chế Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 b Điều kiện chào bán trái phiếu công chúng Theo quy định khoản điều 12 Luật chứng khoán 2006, doanh nghiệp có đủ điền kiện sau chào bán trái phiếu cơng chúng Thứ nhất, doanh nghiệp có mức vốn điều lệ thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán Quy định kế thừa nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 Mức vốn tối thiểu mà pháp luật ấn định cho tổ chức chào bán trái phiếu cơng chúng hồn tồn phù hợp Mục đích để đảm bảo chất lượng trái phiếu chào bán cơng chúng mức vốn đòi hỏi tổ chức chào bán phải doanh nghiệp có quy mơ lớn, có tiềm lực tài dồi Đồng thời với mức vốn tối thiếu vậy, doanh nghiệp đảm bảo khả trả nợ cho người sở hữu trái phiếu Thứ hai, hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, khơng có khoản nợ q hạn năm So với quy định trước đây, điều kiện có sửa đổi theo hướng cụ thể hơn, từ củng cố niềm tin nhà đầu tư Với chất chứng khoán nợ, chủ thể sở hữu trái phiếu chủ nợ doanh nghiệp phát hành Khả hồn trả số tiền đầu tư ln mối quan tâm hàng đầu nhà đầu tư Vì vậy, Luật chứng khoán 2006 phần thắt chặt điều kiện hồn tồn hợp lý Thứ ba, có phương án phát hành phương án sử dụng trả nợ vốn Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh thu từ đợt chào bán hội đồng quản trị, hội đồng thành viên chủ sở hữu thơng qua Quy định góp phần củng cố niềm tin nhà đầu tư vào tổ chức chào bán, từ doanh nghiệp nhanh chóng đạt mục đích huy động vốn Thứ tư, có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, tốn, đảm bảo quyền lợi ích nhà đầu tư Trên điều kiện để doanh nghiệp chào bán trái phiếu cơng chúng Những quy định nhằm đảm bảo tính khoản, chất lượng chứng khốn, đảm bảo tính hấp dẫn nhà đầu tư khả toán tổ chức phát hành So với quy định trước đây, quy định bắt buộc phải có tổ chức bảo lãnh phát hành việc xác định đại diện người sở hữu trái phiếu việc phát hành trái phiếu công chúng không đề cập Luật chứng khoán 2006 Việc loại bỏ quy định bắt buộc tạo chế mở thơng thống cho chủ thể chào bán trái phiếu Thực tế, năm 2007 số doanh nghiệp lớn như: Vinashin, Petro Việt Nam, EVN có kế hoạch huy động vốn thông qua chào bán trái phiếu cơng chúng lên đến hàng nghìn tỷ đồng [7] c Điều kiện chào bán chứng quỹ công chúng Chứng quỹ đầu tư loại chứng khoán khơng phát hành riêng lẻ mà có hình thức phát hành công chúng Việc chào bán chứng quỹ đầu tư có điểm khác biệt so với chào bán cổ phiếu trái phiếu Đó chào bán chứng quỹ đầu tư lần đầu gắn với việc thành lập quỹ đầu tư chứng khốn Nói cách khác, quỹ đầu tư chứng khốn thành lập đợt chào bán chứng quỹ đầu tư kết thúc thành công với số lượng, tỷ lệ theo quy định pháp luật Chứng quỹ đầu tư công ty quản lý quỹ đầu tư phát hành Việc chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng quy định khoản điều 12 Luật Chứng khoán 2006 Thứ nhất, tổng giá trị chứng quỹ đăng ký chào bán tối thiểu 50 tỷ đồng Việt Nam Có thể nói, bước thay đổi đáng kể theo hướng cụ thể hoá Luật, nhằm mặt tạo khung pháp lý cần thiết cho nhiều tổ chức chào bán, mặt khác đảm bảo chất lượng chứng Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C 3 Vũ Thanh quỹ chào bán Trước đây, điều Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003, quy định điều kiện phát hành chứng quỹ đầu tư công chúng là: “1 Việc phát hành chứng quỹ đầu tư chứng khốn cơng chúng lần đầu thực đồng thời với thủ tục xin phép lập quỹ đầu tư chứng khoán Việc phát hành chứng quỹ đầu tư chứng khoán để tăng vốn quỹ đầu tư chứng khoán phải uỷ ban chứng khoán chấp nhận” Quy định chưa rõ ràng gây lúng túng cho chủ thể phát hành, đồng thời lại kẽ hở cho nhiều chủ thể khác lợi dụng Vì việc Luật chứng khốn cụ thể hoá điều kiện chào bán điều cần thiết Thứ hai, có phương án phát hành phương án đầu tư vốn thu từ đợt chào bán chứng quỹ phù hợp với quy định Luật chứng khốn 2006 Trên tồn điều kiện mà pháp luật chứng khốn địi hỏi tổ chức chào bán phải có muốn chào bán chứng khốn cơng chúng Tuy có hiệu lực từ ngày 1/1/2007 quy định thực góp phần tạo thị trường chứng khốn an tồn, có hiệu quả, thực chức kinh tế 2.2.1.2 Các quy định thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng a Hồ sơ chào bán Nếu Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 dành điều luật (điều 10) để qui định hồ sơ chào bán Luật chứng khoán 2006 quy định vấn đề từ điều 14 đến điều 18 So với quy định trước, Luật chứng khốn có số điểm Thứ nhất, Luật chứng khoán 2006 quy định cụ thể hồ sơ chào bán áp dụng loại chứng khốn chào bán cơng chúng, cụ thể là: hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng, hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu công chúng, hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ đầu tư cơng chúng, quy định việc chào bán chứng quỹ đầu tư đưa vào Điều chứng tỏ Nhà nước thấy lợi ích thiết thực chứng quỹ đầu tư việc huy động vốn Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Thứ hai, trước đây, nội dung cáo bạch, báo cáo tài quy định văn hướng dẫn thi hành Luật hoá cụ thể nhằm xây dựng thị trường chứng khốn lành mạnh cơng khai, đáp ứng tốt u cầu thơng tin tổ chức chào bán từ tạo niềm tin cho nhà đầu tư tổ chức chào bán nói riêng thị trường chứng khốn nói chung Đồng thời Luật chứng khốn quy định trách nhiệm tổ chức, cá nhân liên quan đến hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng, đảm bảo cho nhà đầu tư yên tâm, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp họ Theo Luật chứng khoán 2006, hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng qui định điều 14 Điều luật có đưa yêu cầu cụ thể hồ sơ loại cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ chào bán công chúng Hồ sơ chào bán phải gồm tài liệu sau: Giấy đăng ký chào bán (của loại chứng khoán: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư) công chúng; Bản cáo bạch; Điều lệ tổ chức phát hành (đối với chào bán cổ phiếu trái phiếu) dự thảo điều lệ quỹ đầu tư chứng khoán (đối với chào bán chứng quỹ); Cam kết bảo lãnh (nếu có) Đối với loại chứng khốn khác hồ sơ chào bán đòi hỏi thêm số giấy tờ khác Như hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu cần có định Đại hội đồng cổ đơng thơng qua phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu cơng chúng; hồ sơ chào bán trái phiếu cần có định Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành; hồ sơ chào bán chứng quỹ cần có hợp đồng giám sát ngân hàng giám sát công ty quản lý quỹ đầu tư Như hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng gồm nhiều giấy tờ, quan trọng cáo bạch có báo cáo tài Về cáo bạch, điều 15 Luật chứng khoán 2006 quy định cụ thể nội dung cáo bạch Bản cáo bạch phải đáp ứng u cầu có đầy đủ thơng tin cần thiết, trung thực rõ ràng thông tin tổ chức phát hành, đợt chào Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh bán, hay báo cáo tài nhằm giúp nhà đầu tư đánh giá tình hình tài chính, tình hình sản xuất kinh doanh triển vọng tổ chức chào bán Có thể nói, cáo bạch tranh hoàn chỉnh tổ chức chào bán Riêng chào bán chứng quỹ cơng chúng, có ý kiến cho luật quy định chi tiết với nội dung loại hình, quy mơ quỹ; mục tiêu đầu tư chiến lược đầu tư, phương án phát hành, dự thảo điều lệ quỹ Đây nội dung mang tính chất nghiệp vụ, khơng phải biện pháp quản lý hay yêu cầu thị trường Ưu điểm tạo sở pháp lý an toàn cho hành vi chào bán chứng quỹ từ quyền lợi ích nhà đầu tư đảm bảo Tuy nhiên, không nhận thấy bất cập quy định Đó việc địi hỏi q cao nội dung cáo bạch gây nhiều khó khăn cho chủ thể chào bán chứng quỹ đầu tư cơng chúng-loại chứng khốn phương thức đầu tư mẻ Việt Nam Thực tế, sau ba tháng kề từ ngày Luật chứng khoán có hiệu lực, chưa có cơng ty quản lý quỹ chào bán chứng quỹ công chúng [7] Về báo cáo tài chính, theo quy định pháp luật, báo cáo tài gồm bảng cân đối kế toán, báo cáo kết hoạt động sản xuất kinh doanh, lưu chuyển tiền tệ thuyết minh báo cáo tài Báo cáo tài hàng năm phải kiểm toán tổ chức kiểm toán chấp nhận Việc đưa yêu cầu phải có xác nhận tổ chức kiểm toán nhằm giúp cho cơng chúng đầu tư có thơng tin xác, cập nhật tình hình tài sản hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, u cầu gây nhiều khó khăn, chí cản trở việc niêm yết chứng khoán số doanh nghiệp Hiện việc kiểm toán đơn vị nước thực Chỉ có số tổ chức kiểm tốn nước ngồi phép kiểm toán doanh nghiệp Việt Nam Theo quy định Luật chứng khốn 2006, báo cáo tài phải xác nhận tổ chức kiểm toán “được chấp nhận” nên việc lựa chọn tổ chức kiểm toán phải tuân theo định số 76/2004/QĐ-BTC ngày 22 tháng năm 2004, theo đó, hầu hết cơng ty kiểm tốn Việt Nam khơng đủ điều kiện tham gia Chính quy Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh định khắt khe dẫn đến tất yếu độc quyền chi phí kiểm toán vượt sức tổ chức phát hành lần đầu bước vào thị trường chứng khoán [7] Có thể nói quy định hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng Luật chứng khoán 2006 cụ thể chặt chẽ Nhưng chặt chẽ mà nhiều doanh nghiệp đủ điều kiện chào bán chứng khoán cơng chúng chọn hình thức chào bán riêng lẻ để đảm bảo bí mật kinh doanh doanh nghiệp - điều kiện để cạnh tranh quan trọng b Thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng Theo quy định Luật chứng khoán 2006, việc phân phối chứng khoán thực sau tổ chức phát hành bảo đảm người mua chứng khoán tiếp cận cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán Tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành, tổ chức đại lý phải phân phối chứng khoán thời hạn 90 ngày, kể từ ngày giấy chứng nhận chào bán chứng khốn cơng chúng có hiệu lực Trong trường hợp tổ chức phát hành khơng thể hồn thành việc phân phối chứng khoán thời hạn này, Uỷ ban chứng khoán Nhà nước xem xét gia hạn tối đa không 30 ngày Quy định khắc phục hạn chế Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 Nghị định quy định thời hạn 90 ngày mà tổ chức phát hành không phân phối hết chứng khốn làm đơn đề nghị Uỷ ban chứng khoán Nhà nước gia hạn phân phối lại không giới hạn thời gian phép phân phối tiếp gây khó khăn cho người quản lý tổ chức phát hành Sau phân phối hết chứng khoán, tổ chức phát hành tổ chức bảo lãnh phát hành phải báo cáo kết đợt chào bán cho Uỷ ban chứng khốn Tiếp đó, sau 30 ngày kết thúc đợt chào bán chứng khoán, chứng khoán giấy chứng nhận quyền sở hữu chứng khoán phải chuyển giao cho người mua Như vậy, Luật chứng khoán 2006 quy định tương đối đầy đủ trình tự thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng Tuy nhiên mười Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh điều luật chương “chào bán chứng khoán cơng chúng” hồn tồn khơng có quy định phương thức phát hành có nội dung quan trọng hoạt động bảo lãnh phát hành Đối với chào bán chứng khốn cơng chúng, thành bại đợt chào bán có ý nghĩa quan trọng Để đảm bảo thành công cho đợt chào bán, đòi hỏi tổ chức chào bán phải lựa chọn phương thức phát hành tối ưu Trong phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng bảo lãnh phát hành xem phương thức an toàn Hơn số trường hợp bắt buộc phải có tổ chức bảo lãnh phát hành luật lại khơng quy định 2.2.2 Quy định chào bán riêng lẻ 2.2.2.1 Quy định chào bán cổ phiếu a Chào bán cổ phiếu công ty cổ phần Chào bán cổ phiếu quyền công ty cổ phần Hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ phần chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp 2005 Cũng theo quy định Luật, việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ phần thực nhằm mục đích tạo lập vốn điều lệ để tăng vốn điều lệ Thực chất việc chào bán cổ phiếu công ty cổ phần việc công ty bán cổ phần để huy động vốn, kết việc bán cổ phần làm tăng vốn điều lệ tỷ lệ sở hữu cổ đông Mặt khác, việc chào bán cổ phần có nghĩa bán phần quyền sở hữu công ty cho người mua cổ phần Điều đồng nghĩa với việc thay đổi cấu quản lý kiểm sốt cơng ty Vì vậy, việc định số lượng cổ phần, giá trị cổ phần, loại cổ phần đợt chào bán cần cân nhắc kỹ lưỡng Hiện nay, việc chào bán cổ phần công ty cổ phần quy định điều 87-Luật doanh nghiệp 2005 Về quyền định chào bán, Luật doanh nghiệp 2005 quy định Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán Theo quy định này, Hội đồng quản trị trao thêm quyền Nếu Luật doanh nghiệp 1999 quy định Hội đồng quản trị có quyền định giá cổ phần đưa chào bán theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, Hội đồng quản trị Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh định phương thức chào bán thời điểm chào bán Tuy nhiên, pháp luật hành lại khơng có quy định quyền định cổ phần đưa chào bán Có thể nói, nội dung quan trọng khơng doanh nghiệp mà cịn nhà đầu tư Nó cho thấy khả vốn doanh nghiệp tiềm nhà đầu tư Về giá cổ phần, giá chào bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách thời điểm gần Luật doanh nghiệp 1999 đưa qui định này, nhiên trường hợp ngoại lệ, Luật doanh nghiệp 2005 bổ sung số điểm sau: Thứ nhất, cổ phần chào bán lần cho người cổ đông sáng lập Đây quy định hợp lý cổ phần chào “lần đầu tiên”, lần nhà đầu tư tiếp cận với cổ phần công ty nên chưa xác định giá thị trường cổ phần Như vậy, Hội đồng quản trị có quyền định giá chào bán thất giá thị trường Điều đảm bảo thành công đợt chào bán cổ phần lần đầu, thu hút rộng rãi nhà đầu tư Thứ hai, cổ phần chào bán cho tất cổ đông theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty Theo quy định này, cổ đông nắm giữ cổ phần doanh nghiệp quyền mua cổ phần theo tỷ lệ tương ứng, với giá bán không tham chiếu giá thị trường thời điểm chào bán Khi đó, giá cổ phần áp dụng cho cổ đông cũ thấp giá thị trường thời điểm chào bán Tuy nhiên có vấn đề đặt Theo quy định pháp luật, công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần khác Tuỳ thuộc vào loại cổ phần mà họ nắm giữ, cổ đơng có quyền nghĩa vụ khác Ví dụ cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông hưởng mức cổ tức thấp cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức thay vào đó, cổ đơng lại có quyền dự đại hội đồng cổ đơng, có quyền đề cử người vào hội đồng quản trị biểu định cơng ty Vì để đảm bảo công cổ đông, quy định cần điều chỉnh theo hướng cụ thể “ cổ phần chào bán cho tất cổ đông theo tỷ lệ Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh cổ phần loại có họ cơng ty” xác, đảm bảo thống việc áp dụng pháp luật Thứ ba, cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh Qui định kế thừa Luật doanh nghiệp 1999 nhiên Luật doanh nghiệp 2005 lại bổ sung nội dung quan trọng khắc phục thiếu sót văn trước “Số chiết khấu tỷ lệ chiết khấu cụ thể phải chấp thuận số cổ đông đại diện cho 75% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” Như vậy, ưu tiên giá cho đối tượng khơng phải khơng có giới hạn Tuy nhiên, bổ sung quy định quyền biểu đại hội đồng cổ đông trường hợp này, Luật 2005 lại bỏ qua cách tính giá chào bán cổ phần- nội dung quan trọng quy định cụ thể chi tiết điểm c khoản điều 61 Luật doanh nghiệp 1999 Về chào bán thêm cổ phần phổ thông, nội dung quan trọng Luật doanh nghiệp 2005 quy định hoàn toàn so với Luật doanh nghiệp 1999 Khoản 2- điều 87 quy định “trường hợp công ty phát hành thêm cổ phần phổ thơng chào bán số cổ phần cho tất cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty” Điều luật đã cụ thể hố thủ tục, trình tự chào bán cổ phần phổ thông cho cổ đơng có doanh nghiệp Đó quy định thông báo chào bán thêm cổ phần cho cổ đông; nội dung cụ thể thông báo có tổng số cổ phần dự kiến phát hành, số cổ phần cổ đông quyền mua, giá chào bán cổ phần, thời hạn đăng ký mua Chính quy định việc gửi thông báo đến cổ đơng khẳng định hình thức chào bán cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 chào bán riêng lẻ Ngồi cịn có quy định chuyển quyền ưu tiên mua cổ phần cổ đông cho người khác, xử lý số cổ phần lại sau đợt phát hành Tóm lại, hoạt động chào bán riêng lẻ cổ phiếu công ty cổ phần chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp 2005 Như có phân biệt hai hình thức chào bán cổ phiếu công ty cổ phần chào bán riêng lẻ chào bán công chúng Hoạt động chào bán cổ phiếu công chúng chịu điều chỉnh Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Luật chứng khoán 2006 Thực tế, xu hướng từ trước đến hầu hết doanh nghiệp lựa chọn hình thức chào bán riêng lẻ để huy động vốn b Chào bán cổ phiếu công ty Nhà nước cổ phần hoá Hiện Việt Nam việc chào bán cổ phiếu để chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần quy định Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần thay Nghị định 64/2000/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành cơng ty cổ phần Có thể nói, cổ phần hố cơng ty Nhà nước tiến trình, “dự án” phát triển kinh tế, cải cách kinh tế mang tính đột phá khơng Việt Nam mà hầu có kinh tế chuyển đổi nhằm thay đổi hình thức sở hữu doanh nghiệp từ Nhà nước sang đa sở hữu để Nhà nước không chịu áp lực vốn, người lao động gắn bó với doanh nghiệp Đồng thời nhằm tăng lực tài chính, đổi cơng nghệ, nâng cao hiệu sức cạnh tranh doanh nghiệp Về đối tượng cổ phần hoá, ta biết cơng ty Nhà nước khơng thuộc diện Nhà nước phải nắm giữ 100% vốn điều lệ Về đối tượng điều kiện mua cổ phần cơng ty Nhà nước cổ phần hố: tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội hoạt động theo luật pháp Việt Nam cá nhân người Việt Nam định cư nước quyền mua cổ phần với số lượng khơng hạn chế; doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, người nước hoạt động hợp pháp Việt Nam, người Việt Nam định cư nước mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hố theo quy định pháp Việt Nam Có thể nói, quy định đối tượng điều kiện mua cổ phần Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 thơng thống, nhằm đẩy nhanh q trình cổ phần hố cơng ty Nhà nước nước ta Về cấu cổ phần lần đầu, pháp luật quy định cấu cổ phần lần đầu doanh nghiệp cổ phần hoá theo cấu ưu tiên định: (i) Cổ phần Nhà nước nắm giữ Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh (ii) Người lao động có tên danh sách thường xuyên doanh nghiệp thời điểm định cổ phần hoá mua tối đa 100 cổ phần cho năm làm việc (iii) Nhà đầu tư chiến lược mua tối đa 20%số cổ phần bán theo giá ưu đãi (iv) Cổ phần bán đấu giá công khai cho nhà đầu tư không thấp 20% vốn điều lệ Việc xếp thứ tự mua cổ phần cho đối tượng vừa đảm bảo vai trò Nhà nước doanh nghiệp mà Nhà nước cần nắm giữ cổ phần, vừa đảm bảo quyền lợi cho người lao động, giúp họ yên tâm sản xuất Bên cạnh đó, việc dành tối thiểu 20% vốn điều lệ để chào bán đấu giá cổ phần cơng khai giúp doanh nghiệp có thêm điều kiện để thu hút vốn đầu tư có thêm nhiều cổ đơng ngồi doanh nghiệp- điều kiện để doanh nghiệp niêm yết chứng khốn thị trường chứng khoán tập trung Về giá bán cổ phần lần đầu, so với Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 quy định giá chào bán cổ phần lần đầu điều Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 quy định Quy định góp phần cụ thể hố, tạo khung pháp lý giá bán cổ phần cho đối tượng Theo đó, điều luật đưa ba mức giá bán với ba đối tượng khác Đối với người lao động giá bán cổ phần giảm 40% so với giá đấu bình quân; nhà đầu tư chiến lược giá bán cổ phần giảm 20% so với giá đấu bình qn; cịn giá bán cho đối tượng khác thực theo giá đấu bình quân Như vậy, giá đấu bình quân tiêu chuẩn xác định giá bán cổ phần cho người lao động nhà đầu tư chiến lược Tuy nhiên quy định thể ưu hạn chế rõ ràng Nếu giá đấu thành cơng nhà đầu tư cao tổ chức chào bán nhanh chóng thu hút nguồn vốn lớn Thế nhưng, tất yếu giá đấu bình quân cao lên mà giá bán cổ phần cho người lao động lên Lúc này, khả sở hữu cổ phần người lao động doanh nghiệp khó thực Trên thực tế, thường xảy tình trạng nhà đầu tư lớn “mua hộ” cổ phần người lao động Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh doanh nghiệp Như vậy, ưu đãi dành cho người lao động khó đảm bảo mà mục tiêu cổ phần hố cơng ty Nhà nước không khả thi Về phương thức bán cổ phần, Nghị định 64/2000/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 trước đơn qui định phương thức bán cổ phần doanh nghiệp thơng qua tổ chức trung gian tài đến Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004, đấu giá cổ phần phương thức bắt buộc để chào bán cổ phần cơng ty Nhà nước Mục đích việc áp dụng phương thức đảm bảo công cho nhà đầu tư Theo quy định điều 30 Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 tuỳ thuộc vào khối lượng cổ phần mà việc bán đấu giá cổ phần diễn nhiều nơi khác cơng ty Nhà nước, tổ chức tài trung gian Tuy nhiên khối lượng cổ phần bán 10 tỷ bắt buộc phải bán đấu giá trung tâm giao dịch chứng khoán Với phương thức bán đấu giá này, pháp luật quy định cụ thể trình thủ tục thực Theo đó, doanh nghiệp, tổ chức tài trung gian trung tâm giao dịch chứng khốn thông báo công khai nơi tiến hành bán đấu giá phương tiện thông tin đại chúng vấn đề liên quan đến việc bán đấu giá cổ phần Sau thực bán đấu giá, quan thực bán đấu giá phải xác định giá đấu bình qn để tính giá ưu đãi cho nhà đầu tư chiến lược người lao động Cuối doanh nghiệp tiến hành phân phối cổ phần Khoảng thời gian để doanh nghiệp hoàn thành việc bán cổ phần tháng kể từ ngày định phê duyệt phương án cổ phần hoá Như vậy, phương thức bán cổ phần lần đầu trình tự thủ tục thực quy định chặt chẽ, tạo chế rõ ràng cho việc bán cổ phiếu công ty Nhà nước Trên thực tế, tổ chức bán cổ phần lần đầu hình thức đấu giá nhiều công ty Nhà nước hưởng ứng ưu điểm thể tính dân chủ công khai Trong nhà đầu tư dễ dàng tiếp cận thơng tin mục đích đầu tư doanh nghiệp huy động vốn Có thể nói, Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 đời thay Nghị định 64/2000/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 thúc đẩy mạnh Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh mẽ q trình cổ phần hố diễn Chính sách giảm số lượng doanh nghiệp nhà nước từ 12000 đơn vị xuống 2663 đơn vị vào đầu 2006, vốn bình quân doanh nghiệp tăng từ 24 tỷ/2001 lên 63,6 tỷ /2005, doanh nghiệp huy động thêm 21000 tỷ đồng Tuy nhiên, bên cạnh cịn tồn khơng vướng mắc Việc cổ phần hố diễn chậm so với kế hoạch Cụ thể năm 2006, dự kiến cổ phần hoá khoảng 150 cơng ty có thực 107 [7] Các quan thực bán đấu giá thiếu kinh nghiệm lúng túng Phương thức đấu giá bộc lộ số hạn chế gần có tình trạng nhiều đấu giá sức cầu bị đẩy lên cao so với cầu thực, việc nhà đầu tư sử dụng dịch vụ uỷ thác đầu tư Để tăng khả mua cổ phần, nhà đầu tư thường uỷ thác số lượng mua lớn nhiều lượng cầu thực (có người uỷ thác 2-3 nơi) [7] Ngồi nhiều nhà đầu tư vừa sử dụng dịch vụ uỷ thác, vừa tham gia đấu giá nên đẩy giá lên cao cách bất hợp lý Đồng thời việc pháp luật quy định phương thức bán cổ phần thực tế cịn có nhiều phương thức chào bán khác hạn chế khả doanh nghiệp lựa chọn phương thức chào bán phù hợp với đặc điểm doanh nghiệp Thêm hoạt động cổ phần hoá diễn khắp nước hoạt động đấu giá dừng lại hai thành phố lớn Hà Nội thành phố Hồ Chí Minh Nhà đầu tư phân vân tính bảo mật thơng tin hoạt động này, việc đấu giá chưa thực tuân thủ quy luật thị trường Khi mà đấu giá chưa diễn có thơng tin rị rỉ bên ngồi thị trường giá đấu thành công Một số chuyên gia nhận định “việc cổ phần hố cơng ty Nhà nước phương thức bán đấu giá cổ phần lần đầu thành công mặt hình thức” [7] Vì cần có quy định pháp luật phù hợp nữa, tạo động lực mạnh mẽ cho việc chào bán cổ phiếu, cổ phần hố cơng ty Nhà nước c Phát hành cổ phiếu Ngân hàng thương mại cổ phần Thực tế Việt Nam từ nhiều năm nay, trước thị trường chứng khoán phát triển, ngân hàng thương mại đóng vai trị hàng đầu việc cấp tín dụng hình thức cho vay, bảo lãnh, chiết khấu cho doanh nghiệp, đáp ứng Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C 4 Vũ Thanh nhu cầu sản xuất kinh doanh Theo quy định pháp luật tổ chức tín dụng ngồi việc huy động vốn từ tiền gửi tổ chức cá nhân, ngân hàng thương mại cổ phần chào bán cổ phiếu để huy động vốn Lý xuất phát từ hình thức tổ chức ngân hàng thương mại cổ phần Ngân hàng thương mại cổ phần thực chất công ty cổ phần Chính vậy, ngân hàng thương mại cổ phần có quyền chào bán cổ phiếu để huy động vốn Đây điểm đặc thù ưu việt ngân hàng thương mại cổ phần Hiện nay, hoạt động chào bán cổ phiếu ngân hàng thương mại cổ phần chịu điều chỉnh định số 1122/2001/QĐ-NHHH ngày tháng năm 2001 việc ban hành quy định cổ đông, cổ phần, cổ phiếu vốn điều lệ ngân hàng thương mại cổ phần Nhà nước nhân dân Văn pháp luật tạo ta sở pháp lý cho việc huy động vốn ngân hàng từ cổ phiếu quan bị tải nhu cầu vốn vay doanh nghiệp Theo định này, ngân hàng thương mại cổ phần tăng vốn điều lệ cách phát hành thêm cổ phiếu Như công ty cổ phần huy động vốn để thành lập mở rộng vốn hình thức chào bán riêng lẻ cổ phiếu (cổ phần), pháp luật quy định hình thức chào bán cổ phiếu cho ngân hàng thương mại để tăng vốn điều lệ pháp luật giới hạn phận cổ đông mua Theo định 1122/2001/QĐ-NHNN ngày tháng năm 2001 ngân hàng thương mại cổ phần tăng vốn điều lệ cách phát hành thêm cổ phiếu, ngân hàng gửi hồ sơ đề nghị chấp nhận tăng vốn cho Ngân hàng Nhà nước bao gồm: (i) Tờ trình Hội đồng quản trị, (ii) Biên Đại hội cổ đông việc thay đổi vốn điều lệ, (iii) Phương án thay đổi mức vốn điều lệ, (iv) Danh sách tỷ lệ vốn cổ phần cổ đông trước sau thay đổi vốn, (v) Đơn xin mua cổ phần cổ đông lớn, (vi) Các văn khác có liên quan theo quy định pháp luật Việc pháp luật không đưa điều kiện để tăng vốn điều lệ ngân hàng thương mại cổ phần quy định phù hợp với thực tiễn, góp phần Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh khuyến khích ngân hàng phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Tuy nhiên thủ tục xin phát hành rườm rà, mang nặng tính hành chính, chặt chẽ hồ sơ Điều hạn chế khả huy động vốn ngân hàng thương mại cổ phần Từ năm 2004 trở trước có số ngân hàng huy động thêm vốn cách phát hành cổ phiếu riêng lẻ ngân hàng cổ phần Đông á, ngân hàng cổ phần quân đội( MBB), ngân hàng Sài gịn thương tín (STB) Tuy nhiên nay, với ưu việc chào bán cổ phiếu công chúng, ngân hàng thường lựa chọn hình thức để tăng vốn điều lệ Vì vậy, quy định chào bán cổ phiếu riêng lẻ ngân hàng thương mại cổ phần khơng cịn phù hợp cần thay đổi 2.2.2.2 Quy định chào bán riêng lẻ trái phiếu a Quy định chào bán riêng lẻ trái phiếu doanh nghiệp Trước đây, pháp luật khơng có qui định việc chào bán riêng lẻ trái phiếu doanh nghiệp nói chung Nghị định 120/1994/NĐ-CP ngày 17 tháng năm 1994 ban hành quy chế tạm thời việc phát hành cổ phiếu, trái phiếu doanh nghiệp Nhà nước Như việc phát hành trái phiếu công ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn khơng có sở pháp lý, từ hạn chế khả huy động vốn chủ thể Điều khắc phục với đời Nghị định 52/2006/ NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp Về đối tượng quyền phát hành riêng lẻ trái phiếu để huy động vốn bao gồm công ty cổ phần, công ty Nhà nước thời gian chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi; tổ chức tín dụng thuộc sở hữu Nhà nước Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 có quy định hình thức trái phiếu nguyên tắc phát hành trái phiếu; điều kiện thẩm quyền định phát hành trái phiếu loại trái phiếu doanh nghiệp; phương thức phát hành trái phiếu việc công bố thông tin Về nguyên tắc phát hành trái phiếu, Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 đưa ba nguyên tắc điều [9.6] Những quy định Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh hướng vào việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư đồng thời đảm bảo nguyên tắc quan trọng công khai minh bạch Về điều kiện phát hành trái phiếu, quy định điều 17 Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 Theo doanh nghiệp phát hành trái phiếu có đủ điều kiện sau: (i) Là doanh nghiệp thuộc đối tượng phát hành trái phiếu riêng lẻ (ii) Có thời gian hoạt động tối thiểu năm kể từ ngày doanh nghiệp thức vào hoạt động Quy định hoàn toàn hợp lý để đảm bảo quyền nhà đầu tư Với chất chứng khoán nợ, nhà đầu tư sở hữu trái phiếu tay họ phải đảm bảo khả trả nợ Việc quy định thời gian hoạt động tối thiểu vừa thúc đẩy nhà đầu tư mua trái phiếu tăng khả vốn cho doanh nghiệp vừa phù hợp với nguyên tắc phát hành trái phiếu doanh nghiệp “ Tự vay, tự trả, tự chịu trách nhiệm hiệu sử dụng vốn vay” (iii) Có báo cáo tài năm liền kề trước năm phát hành kiểm toán Tuy nhiên để đảm bảo báo cáo tài doanh nghiệp văn có tính trung thực cao cần có quy định tiêu chuẩn kiểm toán tổ chức kiểm toán (iv) Kết hoạt động sản xuất kinh doanh năm liền kề năm phát hành phải có lãi (v) Có phương án phát hành trái phiếu tổ chức, cá nhân có thẩm quyền thơng qua Mục đích quy định nhằm đảm bảo tính khoản chất lượng trái phiếu Nếu so sánh với quy định chào bán trái phiếu công chúng Luật chứng khốn 2006 điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ có điểm khác bản: khơng quy định mức vốn tối thiểu doanh nghiệp phát hành trái phiếu Đây điểm phù hợp với thực tế Việt Nam: chủ yếu doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp vừa nhỏ, mức vốn điều lệ thấp Nếu quy định điều kiện chủ thể khó có khả huy động nguồn vốn thông qua trái phiếu Điều ảnh hưởng tới sản xuất Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh kinh doanh Thêm hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ thực phận dân chúng, thông báo công khai nên cần doanh nghiệp đảm bảo khả trả nợ cho nhà đầu tư Về việc thông qua phương án phát hành trái phiếu, trước có văn điều chỉnh vấn đề phát hành trái phiếu doanh nghiệp Nhà nước Theo văn này, Bộ Tài quan định phát hành trái phiếu doanh nghiệp Nhà nước Hiện nay, theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 thánh năm 2006 quyền thông qua phương án phát hành trái phiếu thuộc nội doanh nghiệp Cụ thể là, Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi; Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên đại diện chủ sở hữu thông qua phương án phát hành trái phiếu khơng có khả chuyển đổi (Điều 19) Đây quy định hợp lý thực tế người nắm quyền quản lý điều hành người hiểu nhu cầu vốn doanh nghiệp để phát hành trái phiếu Bộ Tài quan quản lý tầm vĩ mô Một điểm tiến Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 thánh năm 2006 quy định cho tổ chức tín dụng Nhà nước phát hành trái phiếu chuyển đổi Loại trái phiếu chuyển thành cổ phần tổ chức tín dụng Nhà nước chuyển sang hình thức tổ chức tín dụng cổ phần Điều giải nhu cầu vốn đồng thời thúc đẩy trình cổ phần hố tổ chức tín dụng Nhà nước, với lộ trình cổ phần hố cơng ty Nhà nước Đây biện pháp vừa giảm bớt thủ tục định giá hay phát hành cổ phiếu ngoài, vừa tạo điều kiện thuận lợi để số nhà đầu tư mua trái phiếu chuyển đổi có hội trở thành cổ đơng tổ chức tín dụng Về phương thức phát hành trái phiếu, Nghị định quy định phương thức: bảo lãnh phát hành, đại lý phát hành đấu thầu Có thể nói lần pháp luật quy định phương thức chào bán riêng lẻ trái phiếu doanh nghiệp Đây quy định mở, tạo cho doanh nghiệp hội để lựa chọn phương thức phát hành trái phiếu riêng lẻ phù hợp với điều kiện Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Với quy định thông thoáng Nghị định 52/2006/ NĐ-CP ngày 19 thánh năm 2006 Chính phủ tạo nhiều hội để doanh nghiệp tham gia vào thị trường trái phiếu không với tư cách nhà đầu tư mà nhà phát hành Văn mở đường cho doanh nghiệp hoàn toàn chủ động việc huy động vốn thông qua phát hành trái phiếu, giảm thiểu phụ thuộc lớn vào nguồn vốn từ tổ chức tín dụng Một điển hình EVN vào tháng năm 2006 EVN phát hành trái phiếu huy động tới 1000 tỷ đồng, tiết kiệm xấp xỉ triệu đô tiền lãi [7] b Quy định chào bán trái phiếu riêng lẻ tổ chức tín dụng Ngồi việc phát hành cổ phiếu số ngân hàng thương mại cổ phần, việc huy động vốn thông qua phát hành trái phiếu hình thức huy động vốn phổ biến tổ chức tín dụng Hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ tổ chức tín dụng quy định Quyết định 02/2004/QĐ- NHNN ngày tháng năm 2004 Ngân hàng Nhà nước việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng để huy động vốn nước Giấy tờ có giá bao gồm kỳ phiếu, tín phiếu, trái phiếu, chứng tiền gửi ngắn hạn, chứng tiền gửi dài hạn đó, có trái phiếu chứng khốn Theo quy định pháp luật phạm vi chủ thể phép phát hành trái phiếu rộng Ngoài Ngân hàng thương mại cổ phần, Ngân hàng thương mại Nhà nước cịn có quỹ tín dụng Nhân dân trung ương, tổ chức tín dụng liên doanh, tổ chức tín dụng 100% vốn nước chi nhánh Ngân hàng nước hoạt động Việt Nam Về điều kiện phát hành trái phiếu, Pháp luật quy định mở, yêu cầu tổ chức tín dụng đáp ứng đủ điều kiện sau: (i) Tuân thủ hạn chế để đảm bảo an toàn hoạt động theo quy định Pháp luật tổ chức tín dụng Ngân hàng nhà nước (ii) Có tình hình tài lành mạnh theo đánh giá tra Ngân hàng Những điều kiện mở rộng khả cho tổ chức tín dụng phát Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh hành trái phiếu để huy động vốn, giảm bớt áp lực vốn cho tổ chức tín dụng Về hình thức phát hành, tổ chức tín dụng phát hành trái phiếu theo hình thức chứng ghi danh, chứng vơ danh ghi sổ Về phương thức phát hành, tổ chức tín dụng phát hành trái phiếu theo hai phương thức là:trực tiếp phát hành trái phiếu; phát hành thông qua tổ chức tín dụng làm đại lý uỷ thác phát hành trái phiếu Trên thực tế, phát hành trái phiếu thông qua đại lý phương thức thông dụng trái phiếu bán cho khách hàng cách nhanh gọn có khả tổ chức tín dụng huy động vốn dự kiến cao Về thủ tục phát hành, tổ chức tín dụng muốn phát hành trái phiếu phải đồng ý thống đốc Ngân hàng Nhà nước Tổ chức tín dụng phải gửi hồ sơ đề nghị phát hành trái phiếu cho thống đốc Ngân hàng Nhà nước, bao gồm tài liệu đề nghị phát hành, giấy tờ có giá, phương án phát hành, báo cáo tài năm liên tục gần nhất, điều lệ giấy phép hoạt động Trên sở xem xét hồ sơ đề nghị điều kiện phát hành, thống đốc Ngân hàng nhà nước định việc phát hành trái phiếu Trước thời điểm phát hành 20 ngày, tổ chức tín dụng phải gửi thơng báo kế hoạch đợt phát hành trái phiếu cho Ngân hàng nhà nước Tổ chức tín dụng chủ động phát hành trái phiếu phạm vi kế hoạch năm tài Như vậy, quy định định 02/2004/ QĐ- NHNN năm 2004 phát hành trái phiếu tổ chức tín dụng tương đối chặt chẽ phù hợp, từ điều kiện, phương thức trình tự thủ tục phát hành Quyết định tạo điều kiện tốt cho tổ chức tín dụng huy động vốn 2.3 CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN CỦA CHÍNH PHỦ VÀ CHÍNH QUYỀN ĐỊA PHƯƠNG Trên thị trường chứng khoán nay, bên cạnh loại chứng khoán doanh nghiệp, cịn có loại chứng khốn Chính phủ quyền địa phương phát hành: trái phiếu Chính phủ quyền địa phương Trong Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh thời gian vừa qua, thị trường trái phiếu nói chung thị trường trái phiếu Chính phủ nói riêng khơng có hoạt động sơi thị trường cổ phiếu, trái phiếu Chính Phủ trái phiếu quyền địa phương ln cơng cụ hữu hiệu để Chính phủ quyền địa phương huy động vốn dân chúng; nhằm bù đắp thiếu hụt ngân sách để đáp ứng nhu cầu đầu tư phát triển So với loại chứng khốn khác, trái phiếu Chính phủ có lẽ loại chứng khoán tiếp cận sớm với người dân ( Năm 1994 Chính phủ ban hành nghị định số 72/CP ngày 26 tháng năm 1994 quy chế phát hành loại trái phiếu Chính phủ) Đây nguồn hàng bản, đóng vai trị trung tâm cho khởi động thị trường chứng khoán Cho đến nay, trái phiếu Chính phủ giữ vai trị chủ đạo thị trường trái phiếu Việt Nam với 90% tổng khối lượng trái phiếu [7] Hiện nay, hoạt động chào bán trái phiếu Chính phủ quyền địa phương chịu điều chỉnh Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương Theo Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 pháp luật chứng khốn: chứng khốn cơng cụ huy động vốn trung dài hạn ( có thời hạn năm); chứng khốn phủ quyền địa phương phát hành bao gồm trái phiếu kho bạc, trái phiếu cơng trình Trung ương, trái phiếu đầu tư, trái phiếu ngoại tệ trái phiếu quyền trung ương 2.3.1 Trái phiếu Chính phủ Về tổ chức phát hành Theo quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003, chủ thể phát hành loại trái phiếu Chính phủ Chính phủ Tuy nhiên thực tế, Chính phủ khơng trực tiếp thực hoạt động tiến hành phương thức phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước (đối với trái phiếu kho bạc, trái phiếu cơng trình trung ương), Bộ Tài Chính (đối với trái phiếu ngoại tệ), tổ chức tài nhà nước, tổ chức tín dụng tổ chức tài Chính phủ định (đối với trái phiếu đầu tư) trực tiếp phát hành Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Về mục đích phát hành Cũng giống việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp, Chính phủ phát hành loại chứng khốn nhằm mục đích huy động vốn dân chúng Tuy nhiên doanh nghiệp phát hành trái phiếu để mở rộng sản xuất kinh doanh Chính phủ phát hành trái phiếu để bù đắp thiếu hụt Ngân sách Nhà nước, cho dự án thuộc vốn đầu tư ngân sách trung ương ghi kế hoạch chưa bố trí vốn ngân sách năm, để đầu tư phát triển kinh tế quốc gia; tức thực nhiệm vụ tầm vĩ mô Về phương thức phát hành Phương thức phát hành trái phiếu Chính phủ có ý nghĩa quan trọng Việc sử dụng hợp lý phương thức phát hành đem lại hiệu cao cho đợt phát hành Như biết phát hành trái phiếu Chính phủ khơng phải hoạt động thực cách thường xuyên Nó thực Nhà nước cho nhu cầu bù đắp bội chi ngân sách chi cho đầu tư phát triển Vì nhằm tạo điều kiện cho việc thu hút nhanh chóng nguồn vốn dân chúng, giải nhu cầu cấp bách cần thiết vốn quốc gia, Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 quy định nhiều phương thức phát hành cho loại trái phiếu Theo đó, đấu thầu bán lẻ qua hệ thống Kho bạc Nhà nước hai phương thức áp dụng cho bốn loại chứng khốn Chính phủ Đối với phương thức bán lẻ qua hệ thống kho bạc Nhà nước, ưu điểm chứng khoán bán trực tiếp đến tay nhà đầu tư Đồng thời phương thức quen thuộc với người dân Việt Nam mà họ xa lạ với phương thức phát hành khác Phương thức đấu thầu xem phương thức đem lại hiệu cao cho đợt phát hành lãi suất hình thành qua kết đấu thầu không lớn mức lãi suất đạo, lượng chứng khoán bán gọn cho đơn vị trúng thầu tốc độ thu hút vốn nhanh chóng Đối với trái phiếu kho bạc, trái phiếu cơng trình trung ương, trái phiếu đầu tư; Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 quy định phương thức bảo lãnh phát hành Đây phương thức phát hành bổ sung vào Nghị định so với Nghị định 72/CP ngày 26 tháng năm 1994 Chính phủ Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh trước Ở nhiều nước giới, bảo lãnh phát hành phương thức sử dụng phổ biến đảm bảo tính an toàn cho đợt phát hành Đây phương thức có khả đem lại kết cao cho đợt phát hành Việc bổ sung “bảo lãnh” vào phương thức phát hành trái phiếu Chính phủ làm cho thị trường trái phiếu nước ta bớt đơn điệu mà thị trường xuất thị trường chủ thể mới: công ty bảo lãnh phát hành Ngoài ra, riêng việc phát hành trái phiếu kho bạc, tổ chức phát hành áp dụng phương thức đại lý phát hành Với phương thức kho bạc nhà nước tiêu thụ lượng lớn chứng khoán, vốn huy động tương đối nhanh từ nhanh chóng bù đắp thiếu hụt ngân sách Nhà nước Về điều kiện phát hành Pháp luật quy định điều kiện phát hành trái phiếu công trình trung ương Theo đó, điều kiện phát hành loại chứng khoán quy định điều 29 Nghị định : (i) Cơng trình nằm danh mục đầu tư trọng điểm hàng năm Chính phủ Điều kiện phù hợp với mục đích việc phát hành trái phiếu cơng trình Trung ương Mục đích việc phát hành trái phiếu cơng trình Trung ương nhằm huy động vốn cho dự án thuộc nguồn vốn đầu tư ngân sách trung ương, ghi kế hoạch chưa bố trí vốn ngân sách năm Đây điều kiện cần điều kiện tiên để phát hành loại chứng khốn Bởi vì, khơng có “cơng trình nằm danh mục đầu tư ” Chính phủ khơng phải huy động vốn từ khơng phải phát hành trái phiếu cơng trình trung ương (ii) Phương án phát hành trái phiếu, kế hoạch sử dụng vốn vay phương án hoàn trả nợ vay đến hạn thực theo định Thủ tướng Chính phủ sở đề án Bộ Tài chủ trì xây dựng Có thể nói, Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 đời thực tạo hội thơng thống cho việc phát hành chứng khốn Chính phủ So với Nghị định 72/CP ngày 26 tháng năm 1994 trước đây, Nghị định Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh hoàn thiện số nội dung như: đa dạng hố loại trái phiếu phủ (bổ sung hai loại trái phiếu ngoại tệ trái phiếu đầu tư) từ tạo phong phú cho nguồn hàng thị trường chứng khốn nói chung thị trường trái phiếu nói riêng Đồng thời Nghị định bổ sung phương thức bảo lãnh phát hành trái phiếu phủ, xố bỏ điều kiện để phát hành trái phiếu Kho bạc Trong thời gian qua, với đời VDB (ngân hàng phát triển Việt Nam) cộng chế phát hành trái phiếu Chính phủ “mở” theo Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003, khối lượng vốn lớn huy động thơng qua phát hành trái phiếu Chính phủ Sáu tháng cuối năm 2006, VDB huy động 8730 tỷ đồng Năm 2006 năm VDB hoàn thành nhiệm vụ huy động vốn để cấp tín dụng đầu tư phát triển Nhà nước bảo lãnh tín dụng [7] Vốn trái phiếu Chính phủ phát huy vai trò quan trọng việc đầu tư cơng trình, dự án lớn Chính phủ Với quy định thơng thống, trái phiếu Chính phủ thời gian tới thực trở thành cơng cụ nợ thị trường tài chính, trở thành hàng hố giao dịch thực sơi động thị trường chứng khoán sơ cấp 2.3.2 Trái phiếu Chính quyền địa phương Trái phiếu quyền địa phương ngày trở thành công cụ huy động vốn hiệu cho địa phương, phát huy tiềm lực vốn nhà đầu tư địa phương Trái phiếu Chính quyền địa phương loại trái phiếu có kỳ hạn năm nên coi loại chứng khoán- hàng hoá thị trường chứng khoán Về tổ chức phát hành Theo quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh chủ thể phát hành trái phiếu quyền địa phương Tuy nhiên giống Chính phủ, Uỷ ban nhân dân khơng trực tiếp thực hoạt động phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước tổ chức tín dụng, tổ chức tài địa bàn phát hành Về phương thức phát hành Trái phiếu quyền địa phương phát hành theo phương thức đấu thầu, bảo lãnh phát hành đại lý phát hành Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Về điều kiện phát hành Trái phiếu quyền địa phương loại trái phiếu phát hành cách thường xuyên Mục đích việc phát hành loại chứng khoán nhằm huy động vốn cho dự án cơng trình thuộc nguồn vốn đầu tư ngân sách địa phương, ghi kế hoạch chưa bố trí vốn ngân sách năm Vì vậy, việc phát hành phải tuân thủ điều kiện sau: (i) Dự án, cơng trình thuộc danh mục đầu tư kế hoạch đầu tư 05 năm Hội đồng nhận dân cấp tỉnh định (ii) Phương án phát hành trái phiếu, kế hoạch sử dụng vốn vay phương án hoàn trả nợ vốn vay đến hạn Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh xây dựng trình Hội đồng nhân dân thơng qua Bộ trưởng Bộ Tài chấp thuận văn (iii) Có định Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước tổ chức tài chính, tín dụng địa bàn chịu trách nhiệm phát hành, toán trái phiếu Những điều kiện mặt đảm bảo cho chất lượng tính khoản trái phiếu phát hành mặt hạn chế phát hành cách bừa bãi loại chứng khoán để huy động vốn dân chúng quyền địa phương Có thể nói, quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 tạo sở pháp lý cho Chính phủ quyền địa phương phát hành trái phiếu, huy động vốn nhàn rỗi dân chúng vào chương trình kinh tế mình, qua cung cấp tạo đa dạng hàng hoá cho thị trường chứng khoán 2.4 QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Ở VIỆT NAM Như phân tích trên, việc chào bán chứng khốn có khác từ điều kiện, phương thức trình tự thủ tục chào bán chủ thể Việc quản lý Nhà nước hoạt động phức tạp, đòi hỏi phải áp dụng đồng thời nhiều biện pháp khác Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C 5 Vũ Thanh Đối với hoạt động chào bán chứng khoán cơng chúng Luật chứng khốn 2006 thể vai trị Nhà nước việc quản lý chứng khốn thị trường chứng khốn có hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng Theo đó, Chính phủ thống quản lý Nhà nước chứng khoán thị trường chứng khốn Bộ Tài chịu trách nhiệm trước Chính phủ thực chức quản lý Nhà nước thị trường chứng khoán Uỷ ban chứng khốn Nhà nước quan thuộc Bộ Tài xem xét cấp giấy chứng nhận chào bán chứng khốn cơng chúng Cụ thể tổ chức phát hành chứng khốn cơng chúng phải đăng ký với Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Bên cạnh việc cấp giấy chứng nhận trên, Uỷ ban chứng khốn cịn có quyền đình huỷ bỏ việc chào bán chứng khốn cơng chúng Như vậy, khắc phụ hạn chế Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003, Luật chứng khoán 2006 quy định rõ Uỷ ban chứng khốn quan thuộc Bộ Tài thực số chức thẩm quyền định liên quan đến hoạt động chào bán chứng khoán cơng chúng nhằm đảm bảo tính độc lập cần thiết thực quyền Uỷ ban chứng khoán việc xử lý vấn đề liên quan đến nghiệp vụ chứng khoán Với chào bán riêng lẻ chứng khoán, chưa có quan thống quản lý Nhà nước hoạt động Đối với hoạt động chào bán cổ phiếu để thành lập công ty cổ phần chào bán thêm để huy động vốn, khơng có quy định quản lý Nhà nước hoạt động Đây lỗ hổng Luật doanh nghiệp, dẫn đến hệ công ty cổ phần coi việc chào bán cổ phiếu tự do, họ tự định mà khơng chịu ràng buộc Đối với việc chào bán cổ phần công ty Nhà nước theo Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 Bộ Tài quản lý Bộ Tài chịu trách nhiệm đạo, kiểm tra, giám sát, đôn đốc thực công tác cổ phần hố theo quy định pháp luật cơng ty Nhà nước Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Hoạt động chào bán chứng khoán tổ chức tín dụng Ngân hàng Nhà nước quản lý giám sát theo quy định Luật tổ chức tín dụng, Luật ngân hàng Nhà nước, Quyết định 02/2004/QĐ-NHNN 04 tháng 01 năm 2004, Quyết định 1122/2001/QĐ-NHNN ngày tháng năm 2001 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước người thống đốc uỷ quyền xem xét chấp thuận phương án phát hành cổ phiếu ngân hàng thương mại cổ phần trái phiếu để huy động vốn nước tổ chức tín dụng, đồng thời giám sát kiểm tra báo cáo tài tổ chức tín dụng ngân hàng thương mại cổ phần trước sau phát hành Đối với hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ, theo quy định Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006, Bộ Tài quan thống quản lý hoạt động phát hành trái phiếu doanh nghiệp, xem xét có ý kiến chấp nhận phương án phát hành trái phiếu doanh nghiệp Đối với chào bán trái phiếu Chính phủ quyền địa phương, theo quy định Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003, quản lý Nhà nước hoạt động thuộc thẩm quyền nhiều quan khác Tuỳ thuộc vào loại chứng khoán phát hành mà hoạt động chào bán chịu quản lý Bộ tài chính, Uỷ ban chứng khốn Nhà nước hay Uỷ ban nhân dân tỉnh thành phố trực thuộc Trung ương Với quy định trên, thấy quản lý Nhà nước chào bán chứng khốn khốn nói chung khơng thuộc thẩm quyền quan mà tuỳ thuộc vào loại chủ thể phát hành Đặc biệt chào bán chứng khoán riêng lẻ Việc quy định quan quản lý Nhà nước khác hoạt động phát hành chứng khoán riêng lẻ hợp lý song việc quy định có nhiều bất cập Trước hết, quan quản lý thiếu đồng thống nhất; tiếp đến quy định quản lý chung chung chưa thể cụ thể nội dung quản lý nhà nước chào bán chứng khốn giám sát tình hình tài doanh nghiệp chào bán, xử lý vi phạm chào bán Như vậy, quản lý Nhà Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh nước chào bán chứng khoán mà đặc biệt chào bán chứng khoán riêng lẻ khoảng trống pháp luật CHƯƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN 3.1 CĂN CỨ ĐỂ HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Cho tới nay, thị trường chứng khoán Việt Nam vào hoạt động năm khẳng định vai trò kênh dẫn vốn quan trọng kinh tế thị trường Vì vậy, việc tiếp tục hồn thiện quy định pháp luật thị trường chứng khốn nói chung hoạt động chào bán chứng khốn nói riêng đòi hỏi cấp thiết Tuy nhiên, để pháp luật chào bán chứng khoán phát huy hiệu điều chỉnh việc hồn thiện pháp luật phải dựa sau: 3.1.1 Căn vào chủ trương sách Đảng phát triển kinh tế thị trường Như biết, năm 1986 Đại hội Đảng VI diễn Đảng ta khởi xướng cơng đổi tồn diện có kinh tế Đảng Nhà nước ta chủ trương xây dựng kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa thay kinh tế tập trung quan liêu bao cấp trước Có thể nói, mơ hình kinh tế phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh nước ta Để thực chủ trương đó, văn kiện Đảng Đại hội VII, VIII, IX, X chiến lược phương hướng nhiệm vụ kế hoạch phát triển kinh tế- xã hội đất nước trọng đạo việc phát triển đồng yếu tố kinh tế thị trường có thị trường vốn Tại Báo cáo trị Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X Đảng, để thực nhiệm vụ “ tiếp tục hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa”, Đảng ta chủ trương“ phát triển vững thị trường tài bao gồm thị trường vốn thị trường tiền tệ theo hướng đồng bộ, có cấu hồn chỉnh Mở rộng nâng cao chất lượng hoạt động thị trường vốn, thị trường chứng khoán Huy động nguồn vốn xã hội cho đầu tư phát triển” [tr80 1] Đồng thời phương hướng, nhiệm vụ phát triển kinh tế-xã hội năm 2006-2010 báo cáo Đại hội Đảng X, Đảng ta nhận định cần “phát triển mạnh thị trường vốn, đồng thời thực biện pháp đồng để phát triển nhanh thị trường chứng khoán thành kênh huy động vốn dài hạn quan trọng kinh tế, kể doanh nghiệp FDI, niêm yết cổ phiếu huy động vốn qua thị trường chứng khốn Hình thành đồng thể chế thị trường chứng khoán; tăng cường hỗ trợ Nhà nước kết cấu hạ tầng kỹ thuật, đào tạo nguồn nhân lực, phổ cập kiến thức, tạo điều kiện thuận lợi cho công chúng tham gia thị trường này” [ tr242, 1] Đường lối đạo Đảng tạo sở lý luận quan trọng cho việc ban hành văn pháp luật xây dựng thị trường vốn dài hạn Việt Nam, liên quan trực tiếp đến hoạt động chào bán chứng khoán Một yêu cầu đặt thị trường chứng khốn bảo đảm phát triển an tồn, lành mạnh thị trường tài tiền tệ, việc hồn thiện pháp luật phải q trình cụ thể hố chủ trương sách Đảng Nhà nước Có đảm bảo pháp luật chào bán chứng khốn có sở vững để thực thi thực tế, phát huy hiệu điều chỉnh 3.1.2 Căn vào đặc điểm phát triển kinh tế thị trường Việt Nam Đặc điểm đặc trưng kinh tế Việt Nam kinh tế chuyển đổi từ chế tập trung bao cấp sang chế thị trường Đặc điểm yếu tố để Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh vào xây dựng hồn thiện pháp luật chứng khốn nói chung chào bán chứng khốn nói riêng Nền kinh tế thị trường tạo cho doanh nghiệp quyền tự thành lập, tự hoạt động sản xuất kinh doanh, tự chịu trách nhiệm hoạt động cấu tổ chức tình hình tài Như vậy, doanh nghiệp có quyền tự huy động vốn từ tổ chức cá nhân- nhà đầu tư Đây tiền đề quan trọng cho việc chào bán chứng khoán để thu hút vốn từ nhà đầu tư, để xây dựng hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khoán Một đặc điểm kinh tế Việt Nam có xuất phát điểm thấp, vốn trước kinh tế nông nghiệp lạc hậu, lại chịu hậu nặng nề hai chiến tranh Vì vậy, vốn ln nhu cầu “bức xúc” doanh nghiệp để cải tiến kỹ thuật, mở rộng quy mô sản xuất Hiện doanh nghiệp nước, đặc biệt cơng ty Nhà nước- giữ vai trị chủ đạo kinh tế chủ yếu dựa vào nguồn vốn FDI (đầu tư trực tiếp nước ngoài), ODA (viện trợ phát triển thức) vốn từ tổ chức tín dụng Tuy nhiên số lượng FDI, ODA có chiều hướng giảm việc có vi phạm việc sử dụng nguồn vốn số doanh nghiệp Thêm nữa, việc tiếp cận với nguồn vốn tín dụng ngân hàng ngày khó khăn tổ chức tín dụng bị tải đứng trước yêu cầu tổ chức lại củng cố mơi trường pháp lý Bên cạnh Nhà nước Chính phủ ln có nhu cầu nguồn vốn lớn để đáp ứng yêu cầu đầu tư xây dựng sở hạ tầng, phát triển đất nước Khi đó, chào bán chứng khốn để thu hút vốn dân chúng trở thành công cụ huy động vốn hiệu cho doanh nghiệp cho Nhà nước 3.1.3 Căn vào tình hình phát triển thị trường chứng khoán nước ta Như phân tích trên, chào bán chứng khốn cách huy động vốn hiệu doanh nghiệp Tính đến đầu 2007, thị trường chứng khốn Việt Nam hoạt động gần năm Tham gia vào thị trường chứng khoán chủ yếu doanh nghiệp có tiềm lực tài chính, quy mơ lớn Như tỷ lệ doanh nghiệp doanh nghiệp Việt Nam chủ Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh yếu doanh nghiệp vừa nhỏ Các doanh nghiệp có nhu cầu lớn vốn họ thường không lựa chọn phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng- phương thức huy động vốn hiệu quả, mà lựa chọn phương thức chào bán riêng lẻ Lý thực chào bán chứng khốn cơng chúng, họ gặp phải nhiều khó khăn trở ngại hồ sơ đăng ký chào bán bao gồm cáo bạch báo cáo tài chính, nghĩa vụ cơng bố thơng tin Vì vậy, chào bán chứng khoán riêng lẻ phương thức phổ biến doanh nghiệp họ định phát hành chứng khoán huy động vốn Với phương thức này, doanh nghiệp công bố rộng rãi đại chúng, đáp ứng điều kiện khắt khe chào bán Tuy nhiên, phương thức lại chưa phát huy hết khả vốn nhà đầu tư kinh tế Do đó, yêu cầu đặt phải hình thành chế độ chào bán chứng khoán đồng bộ, hợp lý Một mặt đảm bảo đáp ứng nhu cầu vốn cho doanh nghiệp, cho Ngân sách Nhà nước, mặt khác bảo vệ lợi ích nhà đầu tư mà đặc biệt nhà đầu tư nhỏ lẻ, thiếu hiểu biết lĩnh vực đầu tư chứng khốn Hồn thiện chế độ chào bán chứng khốn cơng chúng chào bán chứng khoán riêng lẻ tạo điều kiện cho chủ thể chào bán lựa chọn phương thức thích hợp để giải nhu cầu vốn kinh doanh, cịn nhà đầu tư lựa chọn phương án phục vụ cho hoạt động đầu tư tài Do vậy, địi hỏi xúc đặt hệ thống pháp luật chào bán chứng khốn cần phải hồn thiện để chủ thể chào bán có sở pháp lý 3.2 CÁC GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 3.2.1 Bổ sung, sửa đổi số quy định hành chào bán chứng khốn cơng chúng theo Luật chứng khoán 2006 Luật chứng khoán 2006 đời tạo sở pháp lý cho hoạt động liên quan đến chứng khốn, có hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng Luật quy định cụ thể điều kiện chào bán chứng khoán cơng chúng loại chứng khốn, hồ sơ đăng ký chào bán, thủ tục phân Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh phối chứng khốn Tuy có hiệu lực từ 1/1/2007 Luật chứng khoán 2006 bộc lộ số điểm bất cập cần sửa đổi bổ sung Luật chứng khốn khơng quy định phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng Có thể nói, việc quy định phương thức chào bán chứng khoán cần thiết để đảm bảo cho ổn định thị trường giảm chi phí cho nhà phát hành Sự thành bại đợt phát hành quan trọng Chính vậy, để đảm bảo thành cơng đợt chào bán địi hỏi tổ chức chào bán phải lựa chọn phương thức phát hành tối ưu Trong phương thức phát hành chứng khoán, bảo lãnh phát hành xem phương thức đại an tồn Phương thức sử dụng cho việc phát hành cổ phiếu trái phiếu Trên giới, bảo lãnh phát hành sử dụng từ lâu Tại Việt Nam, phương thức quy định Nghị định 48/1998 ngày 11 tháng năm 1998, sau Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 văn hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán 2006 lại khơng có quy định Vì vậy, thời gian tới, cần bổ sung quy định phương thức bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng chúng Đồng thời, cần có thêm quy định cụ thể điều kiện thành lập tổ chức bảo lãnh phát hành, cấu tổ chức, hoạt động tổ chức bảo lãnh vấn đề khác liên quan đến việc thành lập giải thể Có vậy, tổ chức chào bán chứng khốn yên tâm phát hành chứng khoán với số lượng lớn, nhà đầu tư có sở để đặt niềm tin vào dự án đầu tư chứng khoán Bên cạnh phương thức bảo lãnh phát hành, cần quy định thêm số phương thức phát hành chứng khoán đại lý phát hành hay đấu thầu để tổ chức chào bán có hội chọn lựa phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng phù hợp với điều kiện Về hồ sơ chào bán chứng khốn cơng chúng Hiện hồ sơ chào bán chứng khốn cơng chúng cầu kỳ Đặc biệt yêu cầu báo cáo tài hàng năm phải kiểm tốn tổ chức kiểm toán chấp nhận Hiện pháp luật chưa quy định tiêu chuẩn tổ chức kiểm toán thực Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh kiểm toán, chưa đưa tiêu chí cụ thể để đánh giá nội dung hoạt động kiểm tốn tổ chức tổ chức kiểm toán xác định giá trị doanh nghiệp tiêu chí bắt buộc phải có để doanh nghiệp xem có đủ điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Vì vậy, Luật chứng khoán cần cân nhắc vấn đề Bên cạnh đó, Luật cần có quy định để gắn trách nhiệm tổ chức kiểm toán kiểm toán viên kết hoạt động kiểm tốn báo cáo tài chủ thể chào bán Nếu tổ chức kiểm toán kiểm toán đưa thông tin sai lệch báo cáo tài chính, nhà đầu tư phải gánh chịu thiệt hại lớn Mặt khác, điều kiện tổ chức kiểm toán khắt khe Điều dẫn đến tất yếu độc quyền tổ chức kiểm toán chi phí kiểm tốn vượt q sức tổ chức chào bán chứng khốn cơng chúng lần đầu bước vào thị trường chứng khốn Vì pháp luật cần nới lỏng điều kiện tổ chức kiểm tốn, thúc đẩy doanh nghiệp nhanh chóng tham gia vào thị trường chứng khốn thơng qua chào bán chứng khốn cơng chúng Riêng hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ cơng chúng, có ý kiến cho yêu cầu hồ sơ khắt khe Pháp luật cần có hướng dẫn bổ sung sửa đổi Bởi việc địi hỏi cao, chặt chẽ nội dung cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ Luật chứng khoán 2006 gây nhiều khó khăn cho chủ thể tiến hành chào bán chứng quỹ đầu tư cơng chúng- phương thức đầu tư loại chứng khốn mẻ Việt Nam 3.2.2 Sửa đổi bổ sung Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương Trên thị trường trái phiếu nay, trái phiếu Chính phủ loại chứng khoán phổ biến, chiếm 90% tổng khối lượng trái phiếu Ngay từ hình thành thị trường chứng khốn Việt Nam xác định trái phiếu Chính phủ nguồn hàng bản, có vai trị trung tâm cho khởi động thị trường trái phiếu Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Chính phủ quen thuộc với cơng chúng, khơng có rủi ro tốn giúp cho thị trường có tính khoản cao Vì vậy, cần có bổ sung sửa đổi quy định thời để có quy chế phát hành loại chứng khốn có hiệu Trước hết cần quy định lại thời hạn tín phiếu kho bạc, kéo dài thêm thời hạn tín phiếu để loại chứng trở thành hàng hố lưu thơng thị trường chứng khoán, tạo nên đa dạng hàng hoá nguồn cung hàng cho thị trường chứng khoán Việt Nam Thêm nữa, cần quy định tổ chức đợt phát hành, chủ thể phát hành nâng thời hạn trái phiếu lên 7- 10 năm để tăng khả lưu chuyển trái phiếu thị trường thứ cấp, tạo nguồn hàng ổn định cho thị trường chứng khốn Vì thực tế, đa số trái phiếu Chính phủ có thời hạn từ 3-5 năm, điều làm hạn chế nhiều hiệu sử dụng vốn chủ thể phát hành giảm khả mua bán lại chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh 3.2.3 Hoàn thiện quy định pháp luật cổ phần hố cơng ty Nhà nước Ngày 16 tháng 11 năm 2004, Nghị định 187/2004/NĐ-CP việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần ban hành thay cho Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 Nghị định có nhiều điểm tạo chế thơng thống cho hoạt động cổ phần hố cơng ty Nhà nước Trên thực tế, q trình cổ phần hố thời gian qua diễn chậm chạp Năm 2006, kế hoạch cổ phần hố khơng đạt mục tiêu đề Nguyên nhân Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 chưa thực gỡ bỏ rào cản để thúc đẩy tiến trình cổ phần hố Như vậy, vấn đề đặt pháp luật cần hoàn thiện số quy định hoạt động cổ phần hố cơng ty Nhà nước Đó biện pháp thúc đẩy hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp cổ phần hoá đồng thời đảm bảo chất lượng chứng khoán phát hành thực biện pháp kích cung nguồn hàng cho thị trường chứng khoán Nội dung việc xây dựng hoàn thiện pháp luật cổ phần hố cơng ty Nhà nước phải phân định rõ chức quản lý Nhà nước doanh nghiệp, nghiên cứu ban hành chế độ cổ phần hợp lý mặt vừa bảo vệ lợi ích cho người lao động, mặt khác giảm bớt chênh lệch giá cổ phần người lao động nhà đầu tư doanh nghiệp, bổ sung thêm quy định giá trị doanh nghiệp xử lý tài sản Cụ thể, cần sửa đổi bổ sung số nội dung sau: Về đối tượng cổ phần hoá, nên mở rộng đối tượng công ty Nhà nước phát hành cổ phần để chuyển thành công ty cổ phần nhằm hạn chế việc chuyển đổi sang mơ hình cơng ty mẹ- con, tránh cổ phần hố tồn cổ phần hoá phận doanh nghiệp Bổ sung thêm đối tượng cần phải cổ phần hố: cơng ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, hai thành viên; tổng công ty Nhà nước, công ty Nhà nước hoạt động độc lập theo mơ hình cơng ty mẹ con, đơn vị nghiệp Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Về phương thức bán cổ phần, cần mở rộng phương thức bán cổ phần lần đầu: phương thức bán đấu giá cơng khai cịn thực phương thức bảo lãnh phát hành bán thoả thuận trực tiếp Thực tế nay, phương thức đấu giá bộc lộ số hạn chế: trung tâm giao dịch chứng khoán tải phục vụ nhà đầu tư phương thức bảo lãnh phương thức phát hành ưa chuộng giới Đây phương thức phát hành an toàn Đồng thời tham gia công ty bảo lãnh phát hành, đảm bảo thành công đợt phát hành chứng khốn, tạo động lực cho q trình cổ phần hố diễn nhanh chóng có hiệu Khuyến khích doanh nghiệp áp dụng hình thức bảo lãnh phát hành giá bán không thấp giá bảo lãnh ghi hợp đồng Để khắc phục tình trạng thơng thầu, xử lý số cổ phần không bán hết, phải quy định tỷ lệ định cổ phần không bán hết biện pháp áp dụng xảy trường hợp Hơn nữa, để thúc đẩy hoạt động chào bán cổ phần để cổ phần hố, nên có quy định cho phép để lai doanh nghiệp phần khoản chênh lệch tăng bán đấu giá cổ phần phát hành thêm để thực dự án đầu tư theo phương án cổ phần Để đảm bảo bình đẳng nhà đầu tư, cần xoá bỏ phân biệt nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước để phù hợp với xu hướng hội nhập Sửa đổi theo hướng mở rộng đối tượng nhà đầu tư chiến lược bao gồm nhà đầu tư nước ngồi, đồng thời xố bỏ chế ưu đãi giảm giá bán cổ phần cho đối tượng Một bất cập tiến trình cổ phần hố doanh nghiệp Nhà nước việc xác định trị giá xử lý tài sản công ty Nhà nước Việc định giá doanh nghiệp thấp cao khiến cho việc bán cổ phần gặp nhiều khó khăn Thêm việc xử lý tài sản ứ đọng, chờ lý làm chậm tiến độ cổ phần hố Vì vậy, cần quy định việc xử lý loại tài sản để tăng cường trách nhiệm cơng ty Nhà nước, giảm thiểu thủ tục hành liên quan đến việc bàn giao khối tài sản; quy định rõ việc xử lý trường hợp phát sinh lỗ từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm bàn giao Đồng thời Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C 6 Vũ Thanh tránh thất thoát ngân sách Nhà nước, tạo quyền chủ động cho tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp; bổ sung quy định áp dụng phương pháp khác việc xác định giá trị doanh nghiệp Bên cạnh đó, để khuyến khích tạo điều kiện cho nhà đầu tư chiến lược góp vốn mua cổ phần tham gia quản lý doanh nghiệp đảm bảo điều kiện số lượng cổ đông đại chúng tham gia thị trường chứng khoán; nâng tỷ lệ cổ phần bán đấu giá công khai từ 20% lên 30% vốn điều lệ có ý kiến cho 20% số nhỏ, không thu hút nhà đầu tư có tiềm lực vốn lớn, kinh nghiệm trình độ quản lý Điều gây trở ngại cho mục tiêu cổ phần hoá công ty Nhà nước 3.2.4 Xây dựng chế giám sát thống quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán đặc biệt chào bán chứng khoán riêng lẻ Như biết quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khốn khơng thuộc thẩm quyền quan Bộ Tài chịu trách nhiệm giám sát hoạt động chào bán chứng khoán (mà cụ thể trái phiếu) Chính phủ quyền địa phương Đối với hoạt động chào bán chứng khoán doanh nghiệp, theo quy định Luật chứng khoán 2006, hoạt động chào bán chứng khoán công chúng chịu giám sát Uỷ ban chứng khốn Nhà nước Cịn hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ có đến ba quan chịu trách nhiệm quản lý: Bộ tài chính, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh, Ngân hàng Nhà nước Trong bối cảnh thị trường chứng khoán nay, thiếu vắng chế giám sát thống khiến cho hoạt động chào bán chứng khốn khơng phát huy hết vai trị tổ chức chào bán, với nhà đầu tư với thị trường chứng khoán Đặc biệt khơng có quan quản lý thống hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ mà hoạt động chưa phát huy hết khả vốn từ nhà đầu tư nhỏ lẻ kinh tế Đồng thời, doanh nghiệp tiến hành chào bán lúc loại chứng khoán khác gặp nhiều lúng túng, gây thời gian, dễ bỏ lỡ hội huy động vốn hoạt động chào bán riêng lẻ thường xuyên diễn Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh Chính vậy, cần thành lập quan có chức chuyên quản lý, giám sát thực thủ tục liên quan đến quản lý cho phép, chấp nhận hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Tiến tới thành lập quan thống quản lý việc chào bán chứng khoán doanh nghiệp xa chào bán chứng khốn nói chung Bên cạnh quan chuyên quản lý hoạt động chào bán chứng khoán, cần ban hành nghị định xử phạt lĩnh vực chào bán chứng khoán Nghị định sở pháp luật để quan quản lý áp dụng tiến hành xử lý vi phạm phát sinh việc chào bán chứng khoán Hơn cần hoàn thiện quy phạm pháp luật giám sát tra, giải tranh chấp, khiếu nại tố cáo liên quan đến chào bán chứng khoán 3.2.5 Hoàn thiện số quy định khác liên quan đến chào bán chứng khoán Trong thời gian qua, hệ thống văn điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khốn tổ chức tín dụng tương đối đồng hoàn chỉnh, tạo khung pháp lý quan trọng cho việc huy động vốn định chế tài Tuy nhiên, phân tích chương thủ tục xin phép phát hành cổ phiếu Ngân hàng thương mại cổ phần cịn mang nặng tính chất hành chính, q chặt chẽ hồ sơ Vì vậy, để tạo chế thơng thống việc huy động vốn phát hành chứng khoán có phát hành cổ phiếu Ngân hàng thương mại cổ phần, Ngân hàng Nhà nước cần xem xét đơn giản hoá hồ sơ, loại bỏ bớt số thủ tục xin phép phát hành không cần thiết tổ chức tín dụng đặc biệt phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Ngân hàng thương mại cổ phần Như khuyến khích ngân hàng thương mại tham gia phát hành cổ phiếu để huy động vốn, không ngừng mở rộng vốn điều lệ, đủ đáp ứng nhu cầu vốn cho toàn xã hội Bên cạnh việc hoàn thiện số quy định việc phát hành chứng khốn tổ chức tín dụng, cần bổ sung số quy định phát hành trái phiếu Theo quy định Luật doanh nghiệp, công ty trách nhiệm hữu hạn không Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn Như vậy, pháp luật không cấm công ty trách nhiệm hữu hạn phát hành trái phiếu để huy động vốn Điều đồng nghĩa với việc cơng ty trách nhiệm hữu hạn phát hành trái phiếu để huy động vốn Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 52/2006 ngày 19 tháng năm 2006 việc phát hành trái phiếu riêng lẻ doanh nghiệp khơng có quy định phát hành trái phiếu chủ thể Mặt khác, theo Luật chứng khốn 2006, cơng ty trách nhiệm có quyền chào bán trái phiếu cơng chúng ( Luật quy định chủ thể doanh nghiệp có đủ điều kiện quyền chào bán trái phiếu công chúng mà theo Luật doanh nghiệp 2005 khái niệm “doanh nghiệp” bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn) Vì cần bổ sung quy định pháp luật cụ thể để công ty trách nhiệm hữu hạn có sở thực hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ để huy động vốn, đảm bảo đầy đủ quyền chủ thể Điều tạo nên đồng văn pháp luật mà đặc biệt Luật chứng khoán 2006 Luật doanh nghiệp 2005 Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh KẾT LUẬN Pháp luật chào bán chứng khoán sở pháp lý cho doanh nghiệp, Chính phủ quyền địa phương chào bán chứng khoán để huy động vốn việc xây dựng hồn thiện pháp luật hoạt động thực đòi hỏi cấp thiết Nhất thời điểm nay, Nhà nước đẩy mạnh phát triển kinh tế với hoạt động đầu tư phát triển sở hạ tầng, việc xây dựng thị trường vốn ổn định có hiệu vấn đề đặc biệt quan trọng biểu sức sống kinh tế đất nước Luận văn “ Một số vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam” nghiên cứu thực trạng pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam, từ đưa phương hướng hồn thiện để nhằm xây dựng hệ thống hoàn chỉnh quy định pháp luật chào bán chứng khoán, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể chào bán huy động vốn hiệu qua hình thức chào bán chứng khốn Tuy có nhiều cố gắng qua trình nghiên cứu đưa kiến nghị nhiều lý khách quan khác mà khố luận khơng tránh khỏi thiếu sót hạn chế Em mong thầy giáo bạn sinh viên giúp đỡ góp ý để nội dung khốn luận hồn thiện sâu sắc Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn kiện Đại Hội Đảng toàn quốc lần thứ X- Nhà xuất trị quốc gia năm 2006 Một số vấn đề pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Việt Nam – Phạm Thị Giang Thu- NXB Chính trị quốc gia- 2004 Pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp – Trường đại học Luật Hà Nội- Nguyễn Minh Hằng, Luận án thạc sĩ luật học, năm 2001 Giáo trình vấn đề chứng khoán thị trường chứng khoán – Trường Đại học kinh tế quốc dân-2002 Tạp chí Luật học-Số tháng năm 2006- Trường đại học Luật hà Nội Doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận với thị trường chứng khốn- Phịng thương mại cơng nghiệp VCCI - Nhà xuất trị quốc gia- 2005 Báo đầu tư chứng khoán ( số 41, 43, 44,45, 46, 48 năm 2006 : số 1, 2,3, 5, 7, 8, 9, 10, 12, 13-17 năm 2007) Các văn pháp luật 8.1 Luật chứng khoán 2006 8.2 Luật doanh nghiệp 2005 8.3.Luật doanh nghiệp 1999 ( hết hiệu lực) 8.4 Luật Ngân sách Nhà nước 8.5 Luật tổ chức tín dụng 1997 Luật sửa đổi bổ sung số điều Luật tổ chức tín dụng 2001 Các văn Luật 9.1 Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11 tháng năm 1998 chứng khoán thị trường chứng khoán 9.2 Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần 9.3 Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 chứng khoán thị trường chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội Hương- KT28C Vũ Thanh 9.4 Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính Phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương 9.5 Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần 9.6 Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp 9.7 Quyết định 1297/2002/QĐ-NHNN ngày 22 tháng 11 năm 2003 việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng để huy động vốn nước 9.9 Quyết định 02/2004/QĐ-NHNN ngày 04 tháng 01 năm 2004 việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng để huy động vốn nước 9.10 Quyết định 1122/20010QĐ-NHNN ngày 04 tháng 09 năm 2001 việc ban hành quy định cổ đông, cổ phần, cổ phiếu vốn điều lệ Ngân hàng thương mại cổ phần Nhà nước nhân dân MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 1.1 KHÁI NIỆM CHỨNG KHOÁN 1.1.1 Định nghĩa chứng khoán 1.1.2 Đặc điểm chứng khoán 1.1.3 Phân loại chứng khoán .5 1.1.4 Vai trị chứng khốn 1.2 CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 1.2.1 Khái niệm chào bán chứng khoán 1.2.2 Phương thức chào bán chứng khoán 10 1.2.3 Vai trò hoạt động chào bán chứng khoán 12 1.3 PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 14 1.3.1 Khái niệm pháp luật chào bán chứng khoán 14 1.3.2 Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán 15 1.3.2.1 Pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp 15 1.3.2.2 Pháp luật chào bán chứng khốn Chính phủ quyền địa phương 19 1.3.3 Pháp luật quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán 20 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 22 2.1 CHỦ THỂ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN .22 2.1.1 Chính phủ 22 2.1.2 Chính quyền địa phương 23 2.1.3 Doanh nghiệp 23 2.1.3.1 Chủ thể chào bán chứng khoán vốn 23 2.1.3.2 Chủ thể chào bán chứng khoán nợ 26 2.2 CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN CỦA DOANH NGHIỆP 27 2.2.1 Các quy định pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng 27 2.2.1.1 Điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng 27 2.2.1.2 Các quy định thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng 32 2.2.2 Quy định chào bán riêng lẻ 35 2.2.2.1 Quy định chào bán cổ phiếu 35 2.2.2.2 Quy định chào bán riêng lẻ trái phiếu 43 2.3 CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN CỦA CHÍNH PHỦ VÀ CHÍNH QUYỀN ĐỊA PHƯƠNG 47 2.3.1 Trái phiếu Chính phủ .48 2.3.2 Trái phiếu Chính quyền địa phương 51 2.4 QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Ở VIỆT NAM 52 CHƯƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 55 3.1 CĂN CỨ ĐỂ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 55 3.1.1 Căn vào chủ trương sách Đảng phát triển kinh tế thị trường 55 3.1.2 Căn vào đặc điểm phát triển kinh tế thị trường Việt Nam 56 3.1.3 Căn vào tình hình phát triển thị trường chứng khoán nước ta 57 3.2 CÁC GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN .58 3.2.1 Bổ sung, sửa đổi số quy định hành chào bán chứng khốn cơng chúng theo Luật chứng khốn 2006 58 3.2.2 Sửa đổi bổ sung Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương 60 3.2.3 Hồn thiện quy định pháp luật cổ phần hố cơng ty Nhà nước.61 3.2.4 Xây dựng chế giám sát thống quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán đặc biệt chào bán chứng khốn riêng lẻ 63 3.2.5 Hồn thiện số quy định khác liên quan đến chào bán chứng khoán 64 KẾT LUẬN 66 TÀI LIỆU THAM KHẢO 67 Lời cảm ơn Em xin bày tỏ lịng biết ơn sâu sắc tới giáo- Thạc sĩ Nguyễn Minh Hằng, người tận tình hướng dẫn em suốt trình em thực luận văn Em xin gửi lời cảm ơn tới thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt thầy cô giáo khoa Pháp luật Kinh tế dìu dắt em năm em học tập trường Em xin chân thành cảm ơn!