Bài tập thảo luận pháp luật trong hoạt động kinh doanh

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG CƠ SỞ II CHUYÊN NGÀNH: KINH TẾ ĐỐI NGOẠI BÀI TẬP THẢO LUẬN PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH Lớp: K57D Nhóm: Mã lớp: ML53 Giáo viên hướng dẫn: ThS Lưu Thị Bích Hạnh TP Hồ Chí Minh, ngày 07 tháng 12 năm 2020 DANH SÁCH THÀNH VIÊN VÀ NỘI DUNG CÔNG VIỆC ST T Họ tên MSSV Nội dung hoàn thành Trần Ngọc Duy 1801015230 Bài 08; chỉnh sửa nội dung Nguyễn Trần Tấn Dũng 1801015214 Bài 0x; chỉnh sửa nội dung Lâm Tuấn Đình 1801015195 Bài 09; chỉnh sửa nội dung Nguyễn Phan Thúy Hiền 1801015290 Bài 04; chỉnh sửa nội dung Tô Thị Thanh Hằng 1801015281 Bài 06; chỉnh sửa nội dung Mai Hương 1801015331 Bài 06; chỉnh sửa nội dung Lê Minh Huy 1801015345 Bài 10; chỉnh sửa nội dung Phùng Anh Huy 1801015347 Bài 05; chỉnh sửa nội dung, hình thức Trần Đức Quang Huy 1801015349 Bài 05; chỉnh sửa nội dung 10 Nguyễn Lê Gia Khánh 1801015376 Bài 01,02,03; chỉnh sửa nội dung 11 Trần Duy Khánh 1801015379 Bài 08; chỉnh sửa nội dung 12 Trần Hưng Khoa 1801015384 Bài 09; chỉnh sửa nội dung hình thức MỤC LỤC BÀI BÀI BÀI BÀI BÀI 11 BÀI 13 BÀI 17 BÀI 19 BÀI 22 BÀI 10 29 Bài 1: Năm 2017, ông A, B, C, D góp vốn thành lập Công ty trách nhiệm hữu hạn E 10/2009, Công ty E tách thành Công ty E Công ty F, ông A ông B thành viên  Công ty E, ông C ông D ông G (thành viên góp vốn mới) thành viên Cơng ty F 11/2019, Công ty Y yêu cầu Công ty E phải toán khoản nợ tỉ VNĐ vay vào 01/2019, Cơng ty E tốn cho Cơng ty Y tỉ tổng tài sản cịn tỉ tuyên bố giải thể Công ty Y yêu cầu Công ty F phải liên đới trả nợ Cơng ty F từ chối cho Cơng ty F pháp nhân độc lập với Công ty E nên hồn tồn khơng có trách nhiệm khoản nợ Công ty E Anh (chị) giải tình TRẢ LỜI Theo Khoản 2, Điều 207, Luật Doanh nghiệp 2020 trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp: “2 Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác không q trình giải tranh chấp Tịa án Trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp.” Việc công ty E chưa toán xong khoảng tỉ VNĐ vay vào tháng 01/2019 với cơng ty Y (chỉ tốn cho Cơng ty Y tỉ) có nghĩa cơng ty E chưa đảm bảo toán hết khoản nợ nên công ty E chưa thể giải thể Theo quy định Khoản 4, Điều 199 Luật Doanh Nghiệp 2020 sau: “4 Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ, khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty tách, chủ nợ, khách hàng người lao động cơng ty bị tách có thỏa thuận khác Các cơng ty tách đương nhiên kế thừa toàn quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp phân chia theo nghị quyết, định tách cơng ty.” Theo đó, tách để thành lập cơng ty khoản nợ công ty TNHH cũ hai công ty liên đới chịu trách nhiệm trừ có thỏa thuận khác.  Về nghĩa vụ dân liên đới, Khoản Điều 288 Bộ luật dân 2015 định nghĩa: “Nghĩa vụ dân liên đới nghĩa vụ nhiều người phải thực bên có quyền yêu cầu số người có nghĩa vụ phải thực toàn nghĩa vụ.” Trong trường hợp này, khoản nợ công ty E phát sinh vào tháng 01/2019, đến tháng 10/2019, thực tách doanh nghiệp, cơng ty F cơng ty E phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa tốn cơng ty E Vậy cơng ty F có trách nhiệm liên đới trả khoản nợ tỷ đồng theo yêu cầu công ty Y Dựa theo nghị quyết, định tách công ty mà khoản nợ chia tương ứng cho công ty E công ty F để trả, ông G chịu trách nhiệm khoản nợ phạm vi vốn góp thành lập cơng ty F, trừ lúc tách doanh nghiệp, hai cơng ty E F có thỏa thuận cơng ty tách (cơng ty F) khơng có trách nhiệm liên khoản nợ công ty bị tách (công ty E) Bài 2: Hợp đồng  số 10 Doanh nghiệp tư nhân M Công ty trách nhiệm hữu hạn A hai  cá  nhân  góp  vốn  thành  lập  từ  năm  2018.  Trong  quá  trình  thực  hiện hợp đồng xảy trường hợp sau Anh (chị) xử lý tình theo pháp luật : Công ty trách nhiệm hữu hạn A liên doanh với Công ty cổ phần quốc tịch Trung Quốc để lắp ráp xe máy Trung Quốc Việt Nam Công ty  A giải thể Giám đốc Công ty A bị tịa án có thẩm quyền kết án tù tước quyền hành nghề kinh doanh Chủ doanh nghiệp tư nhân M bán phần vốn doanh nghiệp cho cá nhân  khác  và  chuyển  doanh  nghiệp  tư nhân  M  thành  cơng  ty  trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên TRẢ LỜI Theo quy định pháp luật doanh nghiệp liên doanh sau: “Doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp hai bên nhiều bên hợp tác thành lập Việt Nam sở hợp đồng liên doanh hiệp định ký Chính phủ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Chính phủ doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn đầu tư hợp tác với doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp liên doanh hợp tác với nhà đầu tư nước sở hợp đồng liên doanh Doanh nghiệp liên doanh thành lập theo hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn Mỗi bên liên doanh chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn cam kết góp vào vốn pháp định doanh nghiệp.” Việc liên doanh không làm tư cách pháp nhân hai bên liên doanh, đó, Công ty TNHH A đơn phương phải chịu trách nhiệm có ký kết hợp đồng số 10 Theo Điểm e, Khoản 1, Điều 211, Luật Doanh nghiệp 2020 hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể quy định sau: “1 Kể từ có định giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp bị nghiêm cấm thực hoạt động sau đây: e) Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực;” Như vậy, Cơng ty A có nghĩa vụ phải tiếp tục thực hợp đồng số 10 với doanh nghiệp M có định giải thể Tuy nhiên, hai bên thống tiến hành lý hợp đồng trước thời hạn để chấm dứt quyền nghĩa vụ Sau cơng ty A tiến hành giải thể TH1: Giám đốc thành viên góp vốn kiêm vai trò người đại diện theo pháp luật công ty A Theo khoản 6, điều 12, Luật Doanh nghiệp 2020: Điều 12 Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp “6 Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, có thành viên cá nhân làm người đại diện theo pháp luật cơng ty chết, tích, bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc, trốn khỏi nơi cư trú, bị hạn chế lực hành vi dân sự, có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm cơng việc định thành viên lại đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật cơng ty có định Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty.” Như vậy, thành viên cịn lại Cơng ty trách nhiệm hữu hạn A người đại diện Hội đồng thành viên có định người đại diện công ty A tiếp tục hoạt động Do đó, hợp đồng số 10 tiếp tục thực TH2: Trong trường hợp Giám đốc khơng phải thành viên góp vốn mà th để điều hành cơng ty theo khoản 1, điều 64, Luật Doanh nghiệp 2020: Điều 64 Tiêu chuẩn điều kiện làm Giám đốc, Tổng giám đốc “1 Không thuộc đối tượng quy định khoản điều 17 Luật này.” Mà theo Điểm e, Khoản 2, Điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020: Điều 17 Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp “2 Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh;” Như vậy, người khơng có đủ tiêu chuẩn để đảm nhiệm chức vụ Giám đốc Lúc này, theo điểm đ, khoản 2, điều 55, Luật Doanh nghiệp 2020: Điều 55 Hội đồng thành viên “2 Hội đồng thành viên có quyền nghĩa vụ sau đây: đ) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng, kiểm soát viên người quản lý khác quy định điều lệ công ty;” Hội đồng thành viên có quyền chọn thuê Giám đốc mặt thay cho cựu giám đốc bị kết án tù tước quyền hành nghề kinh doanh cơng ty có nhu cầu cần thay người cho vị trí Để xác định hợp đồng có tiếp tục thực không, phụ thuộc vào hai trường hợp TH1: Hợp đồng số 10 cựu giám đốc cơng ty A ký mà giám đốc khác người đại diện pháp luật khác ký Việc cựu giám đốc công ty A bị tịa án có thẩm quyền kết án tù tước quyền hành nghề kinh doanh không ảnh hưởng đến trách nhiệm thực hợp đồng công ty A Vậy, công ty A tiếp tục thực trách nhiệm với hợp đồng này.  TH2: Hợp đồng số 10 cựu giám đốc công ty A ký Dựa theo điểm a, khoản 1, điều 142, Bộ luật dân 2015: Điều 142 Hậu giao dịch dân người khơng có quyền đại diện xác lập, thực “1 Giao dịch dân người quyền đại diện xác lập, thực khơng làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện, trừ trường hợp sau đây: a) Người đại diện cơng nhận giao dịch;” Vì trước giám đốc cơng ty A người nhân danh công ty để ký hợp đồng công ty A công nhận giao dịch, việc giám đốc bị kết án tù tước quyền hành nghề kinh doanh khơng ảnh hưởng đến q trình thực hợp đồng 4.  Theo mục c khoản điều 205, Luật doanh nghiệp 2020 Điều 205 Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh “1 Doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần công ty hợp danh theo định chủ doanh nghiệp tư nhân đáp ứng đủ điều kiện sau đây: c) Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty chuyển đổi tiếp nhận tiếp tục thực hợp đồng đó;” Như vậy, hợp đồng 10 tiếp tục tiến hành công ty TNHH A công ty TNHH M Bài 3: Ngày 10/6/1990, ông An  thừa kế số tài sản tỷ Doanh nghiệp tư nhâncủa  người  cha  và  đã  làm  thủ  tục  chuyển  tên  sở  hữu  cho  mình  đối  với  Doanh nghiệp quan nhà nước nhà nước có thẩm quyền Năm 1992, ơng An kết với bà Bình 15/4/2007, ơng An chết đột ngột nên không để lại di chúc Sau ơng An chết, bà Bình làm thủ tục đứng tên đăng kí kinh doanh với tư cách chủ Doanh nghiệp tư nhân đổi tên Doanh nghiệp thành Doanh nghiệp tư nhân “Sao Mai” Hai tuần sau, đại diện Công ty trách nhiệm hữu hạn X đến yêu cầu bà Bình tiếp tục thực hợp đồng phải trả lại số tiền mà Cơng ty tạm ứng  50 triệu đồng cho ông An với lãi suất 3%/ tháng Bà Bình khơng đồng ý u cầu Bằng quy định pháp luật hành cho biết yêu cầu hai bên có pháp luật không? sao? Dữ kiện cho ngày 15/4/2007, ông An chết đột ngột nên không để lại di chúc TRẢ LỜI Theo mục a, khoản điều 650 mục a khoản điều 651 Bộ luật dân 2015 Điều 650 Những trường hợp thừa kế theo pháp luật “1 Thừa kế theo pháp luật áp dụng trường hợp sau đây: a) Khơng có di chúc;” Điều 651 Người thừa kế theo pháp luật “1 Những người thừa kế theo pháp luật quy định theo thứ tự sau đây: a) Hàng thừa kế thứ gồm: vợ, chồng, cha đẻ, mẹ đẻ, cha nuôi, mẹ nuôi, đẻ, nuôi người chết;” Ở đây, bà Bình thuộc hàng thừa kế thứ Tuy nhiên cần phải xét thêm trường hợp liệu bà Bình người thừa kế thứ nhất theo pháp luật hay khơng TH1: Bà Bình người thừa kế theo pháp luật Điều 193 Thực quyền chủ doanh nghiệp tư nhân số trường hợp đặc biệt “2 Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân chết người thừa kế người thừa kế theo di chúc theo pháp luật chủ doanh nghiệp tư nhân theo thỏa thuận người thừa kế Trường hợp người thừa kế khơng thỏa thuận đăng ký chuyển đổi thành công ty giải thể doanh nghiệp tư nhân đó.” Căn theo điều khoản này, bà Bình trở thành doanh nghiệp tư nhân TH2: Ngoài bà Bình, cịn có người thừa kế khác theo pháp luật hàng thừa kế thứ nhất, hàng thấp bà Bình Dựa vào khoản 3, điều 651 Bộ luật Dân 2015 “2 Những người thừa kế hàng hưởng phần di sản Những người hàng thừa kế sau hưởng thừa kế, khơng cịn hàng thừa kế trước chết, khơng có quyền hưởng di sản, bị truất quyền hưởng di sản từ chối nhận di sản” Những người thừa kế theo pháp luật hàng với bà Bình hưởng phần di sản nhau, người hàng thừa kế sau tạm thời chưa hưởng thừa kế. Lúc này, theo khoản 2, điều 193, Luật Doanh nghiệp 2020: Điều 193 Thực quyền chủ doanh nghiệp tư nhân số trường hợp đặc biệt “2 Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân chết người thừa kế người thừa kế theo di chúc theo pháp luật chủ doanh nghiệp tư nhân theo thỏa thuận người thừa kế Trường hợp người thừa kế không thỏa thuận đăng ký chuyển đổi thành cơng ty giải thể doanh nghiệp tư nhân đó.” Do đó, việc bà Bình trở thành chủ doanh nghiệp tư nhân hay khơng tùy thuộc vào thoả thuận người thừa kế hàng với bà Theo khoản 1, điều 188 Luật doanh nghiệp Điều 188 Doanh nghiệp tư nhân “1 Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp Thực HĐ, Người bán ký hợp đồng chuyên chở tàu chuyến với người chuyên chở Trong HĐ quy định người thuê chở có nghĩa vụ bốc hàng lên tàu, xếp hàng hầm tàu chịu chi phí Tháng 10/1994, người bán giao hàng nhận vận đơn hoàn hảo Hàng đến cảng đến bị tổn thất Người mua lập COR lập BBGĐ, kết luận: ● 6394 bao (319,2 MT) bị ướt, cứng tàu cũ (tàu đóng năm 1974), tàu có vết nứt dài 10 cm, rộng 1mm làm nước biển rò chảy vào (1) ● 2968 bao (148,4 MT) bị rách vỡ khuân vác đưa hàng lên tàu (2) ● 3246 bao (162,3 MT) bị vón cứng chất xếp hầm tàu, hàng chất xếp liên tục từ đáy hầm tàu lên hầm tàu cao 10m (3) Người mua khiếu nại bồi thường khoản nào?  TRẢ LỜI Xét tới Điều 39, khoản Luật thương mại 2005 quy định hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng sau: “1 Trường hợp hợp đồng khơng có quy định cụ thể hàng hố coi khơng phù hợp với hợp đồng hàng hố thuộc trường hợp sau đây: a) Không phù hợp với mục đích sử dụng thơng thường hàng hóa chủng loại b) Khơng phù hợp với mục đích cụ thể mà bên mua cho bên bán biết bên bán phải biết vào thời điểm giao kết hợp đồng; c) Không bảo đảm chất lượng chất lượng mẫu hàng hoá mà bên bán giao cho bên mua; d) Không bảo quản, đóng gói theo cách thức thơng thường loại hàng hố hoặc  khơng theo cách thức thích hợp để bảo quản hàng hóa trường hợp khơng có cách thức bảo quản thơng thường.” Xét tới mặt hàng quy định hợp đồng xi măng, dẫn tới vấn đề tình trạng hàng hóa bị ướt, cứng khơng phù hợp với mục đích sử dụng thơng thường hàng hóa chủng loại.  Vấn đề hàng bị rách, vỡ xem xét xác định nguyên nhân có phải lỗi người bán khơng bảo quản, đóng gói theo cách thức thơng thường loại hàng hố để quy trách nhiệm hay không kiểm định rõ ràng thời điểm hàng xuất 21 khiếm khuyết để quy lỗi Về vấn đề này, để phục vụ cho việc toán L/C, vận đơn mà người chuyên chở cấp cho người bán phải hồn hảo Hàng bị rách q trình khn vác tức thời điểm người bán chưa hoàn thành trách nhiệm giao hàng theo điều kiện CFR Nếu hàng hóa có lỗi sau bốc lên tàu vận đơn phê xấu, có nghĩa vận đơn khơng hồn hảo, trường hợp này, vận đơn cấp lại vận đơn hồn hảo cần phải hiểu người bán người chuyên chở có thoả thuận LOI - tức thư đảm bảo Theo đó, người chuyên chở cấp vận đơn người chuyên chở phải chịu trách nhiệm tổn thất rõ rệt hàng hoá suốt trình chuyên chở Như trường hợp lỗi người bán, chưa hồn thành trách nhiệm giao hàng theo điều kiện giao hàng CFR, người chuyên chở người chịu trách nhiệm cấp vận đơn cho người bán Đồng thời, việc xếp hàng khơng quy cách khiến hàng bị vón cứng trường hợp không đủ kiện quy lỗi hoàn toàn người bán dù nghĩa vụ họ Ngun nhân thơng số kỹ thuật cách xếp hàng phù hợp với kết cấu tàu chỉcó người chuyên chở nắm rõ Nếu người chuyên chở chứng minh thân cung cấp đầy đủ thơng tin để người bán tự xếp hàng phù hợp tránh hư hại khiếu nại người bán Như vậy, loại trừ trường hợp người chuyên chở phải chịu trách nhiệm khơng dẫn người bán phương thức xếp hàng hóa lên tàu, dẫn đến tình trạng q tải việc xếp hàng hóa hầm tàu Nếu người chuyên chở chứng minh cung cấp thông tin dẫn đầy đủ để người bán thực nghĩa vụ xếp hàng, quy lỗi cố ý bên bán làm cho hàng hóa khơng đạt chuẩn người mua nhận được, trách nhiệm người mua quy định dựa quy định hợp đồng, cụ thể, theo Luật thương mại 2005: Điều 40 Trách nhiệm hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng “ Trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác, trách nhiệm hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng quy định sau: 22 Bên bán không chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua biết phải biết khiếm khuyết đó; Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, thời hạn khiếu nại theo quy định Luật này, bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa có trước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể trường hợp khiếm khuyết phát sau thời điểm chuyển rủi ro; Bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa phát sinh sau thời điểm chuyển rủi ro khiếm khuyết bên bán vi phạm hợp đồng.” Vi phạm hợp đồng trường hợp tức thiếu cần mẫn hợp lý thực trách nhiệm giao hàng Đối với trường hợp hàng bị ướt cứng tàu cũ, trường hợp tàu đóng vào năm 1974, tức thời điểm 15 tuổi, xếp vào loại tàu già không đủ khả biển Theo công ước Brussels, Điều 4: “1 Người chuyên chở tàu không chịu trách nhiệm mát hay hư hỏng tàu không đủ khả biển gây nên trừ tình trạng thiếu cần mẫn thích đáng người chuyên chở việc làm cho tàu có đủ khả biển đảm bảo cho tàu biên chế, trang bị cung ứng thích hợp làm cho hầm tàu, phòng lạnh phát lạnh tất phận khác tàu dùng để chở hàng, thích hợp an tồn cho việc tiếp nhận, chuyên chở bảo quản hàng hoá phù hợp với quy định Điều đoạn Một có mát hay hư hỏng hàng hố tàu khơng đủ khả biển người chuyên chở hay người khác muốn miễn trách nhiệm theo quy định điều có nhiệm vụ chứng minh có cần mẫn thích đáng.” Chính thế, tình trạng hàng bị ướt cứng không nên quy tàu không đủ khả biển nội tỳ, ẩn tỳ tàu (vết nứt rộng 1mm, dài 10cm nhỏ để mắt thường quan sát được), người mua yêu cầu người chuyên chở chứng minh tính cần mẫn hợp lý bảo quản hàng vết nứt nhỏ lại làm hư hại đến 6394 bao (319,2 MT) 23 Kết luận, 2968 bao (148,4 MT) bị rách vỡ khuân vác đưa hàng lên tàu người mua chắn khiếu nại bên chuyên chở bồi thường thích đáng Đối với 3246 bao (162,3 MT) bị vón cứng chất xếp hầm tàu, hàng chất xếp liên tục từ đáy hầm tàu lên hầm tàu cao 10m 6394 bao (319,2 MT) bị ướt, cứng tàu cũ (tàu đóng năm 1974), tàu có vết nứt dài 10 cm, rộng 1mm làm nước biển rò chảy vào, người mua nên khiếu nại người chuyên chở hiển nhiên bên có nghĩa vụ chứng minh cần mẫn hợp lý thân để miễn trách, chứng minh được, người mua dựa theo cần mẫn hợp lý người chuyên chở để khiếu nại người bán dựa điều khoản quy định hợp đồng điều kiện thuê tàu, giao hàng, bảo quản hàng, Bài 9: Ba người gồm Hải, Hoàng Hùng tham gia thành lập công ty TNHH Vinh Quang vào tháng 07 năm 2008, ngành nghề kinh doanh sản xuất mua bán đồ nhựa với số vốn điều lệ tỷ đồng.  Hải vốn nhân viên Cơng ty TNHH khác, Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân, Hùng nhân viên hợp đồng Sở Kế hoạch Đầu tư thành phố HCM Trong thỏa thuận góp vốn, bên thỏa thuận Hải góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ), Hồng góp vốn tỷ đồng (chiếm 50% vốn điều lệ) Hùng góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ).  Trong Điều lệ thành viên soạn thảo trí thơng qua Hồng giữ chức Giám đốc Cơng ty kiêm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Hải làm Phó Giám đốc Hùng làm kế tóan trưởng Các nội dung khác Điều lệ tương tự quy định Luật Doanh nghiệp 2005 Thời hạn hoàn thành việc góp vốn thành viên theo thỏa thuận tháng kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.  a Việc góp vốn thành viên cơng ty có hợp pháp không? Nêu pháp lý? b Căn vào Luật doanh nghiệp 2020, Giải trường hợp sau: 24 ❖ Giả sử thời hạn tháng, Hải bị chết chưa thực nghĩa vụ góp vốn vào cơng ty.  ❖ Hết thời hạn tháng mà Hồng khơng thực việc góp đủ số vốn tỷ đồng cam kết ❖ Hùng bị bệnh tâm thần sau góp đủ vốn vào cơng ty TRẢ LỜI a Việc góp vốn thành viên cơng ty có hợp pháp không? Căn pháp lý? Theo Khoản Điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “2 Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng 25 Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; g) Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình sự.” Ở đây, Hải vốn nhân viên cơng ty TNHH khác, Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân nên đối tượng vi phạm vào điều luật trên, nên Hải Hồng quyền góp vốn thành lập Cơng ty TNHH Vinh Quang Riêng Hùng nhân viên hợp đồng Sở kế hoạch đầu tư TP HCM nên ta theo Điều Luật Viên chức 2010 quy định khái niệm viên chức Điều Nghị định 68/2000/NĐ-CP quy định công việc thuộc diện ký hợp đồng lao động quan nhà nước, đơn vị nghiệp sau: “Điều Viên chức công dân Việt Nam tuyển dụng theo vị trí việc làm, làm việc đơn vị nghiệp công lập theo chế độ hợp đồng làm việc, hưởng lương từ quỹ lương đơn vị nghiệp công lập theo quy định pháp luật.” – Luật Viên Chức 2010 “Điều Thực chế độ hợp đồng số loại công việc sau quan hành nhà nước, đơn vị nghiệp: Sữa chữa, bảo trì hệ thống cấp điện, cấp, nước cơng sở, xe tơ máy móc, thiết bị khác sử dụng quan, đơn vị nghiệp; Lái xe; Bảo vệ; Vệ sinh; Trông giữ phương tiện lại cán bộ, công chức khách đến làm việc với quan, đơn vị nghiệp; Công việc khác.” – Nghị định 60/2000/NĐ-CP Vậy trường hợp thứ nhất, Hùng ký hợp đồng với Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hồ Chí minh đề làm cơng việc khác với cơng việc Điều Nghị định 60/2000/NĐ-CP Hùng xem viên chức Đối với trường hợp Hùng viên chức, theo Điểm b Khoản 2, Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: 26 "2 Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức;” Như vậy, trường hợp này, Hùng khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Suy việc góp vốn thành viên cơng ty không hợp pháp theo pháp lý Ngược lại, trường hợp Hùng ký hợp đồng với Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hồ Chí Minh để làm cơng việc Điều Nghị định 68/2000/NĐ-CP Hùng khơng xem viên chức Đối với trường hợp Hùng không viên chức, ta xem xét theo Khoản 2, Điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật cán công chức, viên chức 2019 sau: “2 Công chức công dân Việt Nam, tuyển dụng, bổ nhiệm vào ngạch, chức vụ, chức danh tương ứng với vị trí việc làm quan Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức trị - xã hội trung ương, cấp tỉnh, cấp huyện; quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân mà sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân quốc phịng; quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân mà sĩ quan, hạ sĩ quan phục vụ theo chế độ chuyên nghiệp, công nhân công an, biên chế hưởng lương từ ngân sách nhà nước.” Căn theo quy định pháp luật viện dẫn trên, Hùng nhân viên hợp đồng Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hồ Chí Minh mà Sở Kế hoạch Đầu tư Cơ quan chuyên môn thuộc UBND cấp tỉnh Vì Hùng khơng cơng chức, khơng viên chức nhà nước, nên xem đối tượng phép tham gia thành lập doanh nghiệp Khoản 2, Diều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 Do đó, Hùng quyền quản lí thành lập doanh nghiệp quyền tham gia góp vốn thành lập Công ty TNHH Vinh Quang Tuy nhiên, theo Khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 có quy định sau: “Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận 27 đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết Thành viên cơng ty góp vốn cho công ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại.” Theo luật hành yêu cầu thành viên góp vốn phải góp đủ số vốn vòng 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên thành viên lại thỏa thuận thời hạn góp đủ số vốn tháng kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Vì thỏa thuận trái với luật quy định việc góp vốn thành viên công ty bất hợp pháp theo pháp lý luật hành b Căn vào Luật doanh nghiệp 2020, Giải trường hợp sau: ❖ Giả sử thời hạn tháng, Hải bị chết chưa thực nghĩa vụ góp vốn vào cơng ty Theo Khoản Khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “3 Sau thời hạn quy định khoản Điều mà có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết xử lý sau: a) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ty; b) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp; c) Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết 28 nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên.” Trong trường hợp thời gian thỏa thuận, Hải bị chết chưa thực nghĩa vụ góp vốn vào cơng ty cơng ty, cơng ty phải thay đổi vốn điều lệ (còn tỷ 500 triệu), tỉ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối phải góp đủ phần vốn góp (sau 90 ngày kể từ ngày nhận giấy đăng ký doanh nghiệp), thành viên sáng lập người Hùng Hồng Hải khơng cịn thành viên cơng ty phần vốn góp chưa góp đủ Hải (phần cịn lại chưa góp 500 triệu) chào bán theo định Hội đồng thành viên Nhưng trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thực Theo quy định Khoản Điều 615 Bộ luật dân 2015 thực nghĩa vụ tài sản người chết để lại thì: “1 Những người hưởng thừa kế có trách nhiệm thực nghĩa vụ tài sản phạm vi di sản người chết để lại, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Trường hợp di sản chưa chia nghĩa vụ tài sản người chết để lại người quản lý di sản thực theo thỏa thuận người thừa kế phạm vi di sản người chết để lại Trường hơp di sản chia người thừa kế thực nghĩa vụ tài sản người chết để lại tương ứng không vượt phần tài sản mà nhận, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Trường hợp người thừa kế cá nhân hưởng di sản theo di chúc phải thực nghĩa vụ tài sản người chết để lại người thừa kế cá nhân.” Vậy, việc chịu trách nhiệm tương ứng với tỉ lệ phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ tỉ lệ phần vốn góp thành viên người thừa kế 29 Hải (trong phạm vi tài sản để lại Hải) thực theo khoản 2,3,4 điều luật Nếu người thừa kế không thực việc trả nợ, cơng ty có quyền khởi kiện u cầu người thừa kế thực nghĩa vụ tài sản (thời hiệu khởi kiện để yêu cầu người thừa kế thực nghĩa vụ tài sản người chết để lại ba năm, kể từ thời điểm mở thừa kế (Điều 623 Bộ luật Dân 2015) Tuy nhiên, trường hợp khơng có người thừa kế cơng ty khơng thể địi phần nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên ❖ Hết thời hạn tháng mà Hồng khơng thực việc góp đủ số vốn tỷ đồng cam kết Theo Khoản Điều 47, Luật Doanh nghiệp 2020 (đã trích dẫn trên), hết thời hạn góp vốn mà ơng Hồng khơng thực việc góp đủ số vốn tỷ đồng cam kết, Hồng có quyền tương ứng với phần vốn góp góp đồng thời, phần vốn góp chưa góp Hồng chào bán theo nghị quyết, định ba người Hải, Hùng, Hồng Bên cạnh đó, cơng ty phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ, tỉ lệ phần vốn góp thành viên Hoàng phải chịu trách nhiệm tương ứng với tỉ lệ phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ tỉ lệ phần vốn góp thành viên ❖ Hùng bị bệnh tâm thần sau góp đủ vốn vào công ty Theo Khoản Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “3 Trường hợp thành viên bị hạn chế lực hành vi dân sự, có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thông qua người đại diện.” Theo Điều 22 Luật Dân 2015 quy định: “Điều 22 Mất lực hành vi dân 30 Khi người bị bệnh tâm thần mắc bệnh khác mà nhận thức, làm chủ hành vi theo u cầu người có quyền, lợi ích liên quan quan, tổ chức hữu quan, Tòa án định tuyên bố người người lực hành vi dân sở kết luận giám định pháp y tâm thần Khi khơng cịn tun bố người lực hành vi dân theo yêu cầu người người có quyền, lợi ích liên quan quan, tổ chức hữu quan, Tòa án định hủy bỏ định tuyên bố lực hành vi dân Giao dịch dân người lực hành vi dân phải người đại diện theo pháp luật xác lập, thực hiện.” Như quyền nghĩa vụ Hùng công ty thực thông qua người đại diện Hùng Bài 10: Trường đại học kinh tế cơng ty in tài kí hợp đồng Theo hợp đồng hai bên thoả thuận rằng: Trường đại học kinh tế đặt công ty in tài in 50.000 giáo trình với giá trị hợp đồng 100 triệu đồng, công ty in tài có nghĩa vụ giao tồn số hàng cho trường đại học kinh tế vào ngày 20/5/2017 Ngày 20/5/2017 Công ty in giao 25000 cuốn, số cịn lại đến ngày 30/8/2017 cơng ty chưa giao cho trường kinh tế Trường đại học kinh tế gửi đơn đến quan có thẩm quyền yêu cầu phạt vi phạm hợp đồng đòi bồi thường thiệt hại, công ty in không chấp nhận với lý là: vào thời điểm giá giấy tăng cao đột biến nên nhà máy giấy không giao cho công ty in theo hợp đồng kí cơng ty in với nhà máy giấy khiến công ty in vi phạm thời hạn giao hàng Dựa vào quy định pháp luật hợp đồng kinh tế, cho biết: a hợp đồng thương mại hay dân sự? sao? b Cơ quan có thẩm quyền giải quyết? c Cơng ty in tài có chịu trách nhiệm tài sản trường đại học kinh tế hay 31 khơng?vì sao? d Cách giải cụ thể trường hợp trên?  TRẢ LỜI a Để xác định hợp đồng thương mại hay dân sự, ta xem xét khái niệm hợp đồng thương mại hợp đồng dân Theo điều 385, Bộ luật dân sự: “Hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân Dữ kiện đề cho biết trường đại học kinh tế cơng ti in tài kí hợp đồng thoả thuận rằng: Trường đại học kinh tế đặt cơng ty in tài in 50.000 giáo trình với giá trị hợp đồng 100 triệu đồng, cơng ty in tài có nghĩa vụ giao toàn số hàng cho trường đại học kinh tế vào ngày 20/5/2017 “ Ở có xác lập quyền nghĩa vụ dân đại học kinh tế cơng ti tài Như vậy, xem hợp đồng dân Mặt khác, theo khái niệm Hợp đồng thương mại, thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ việc thực hoạt động thương mại Còn hoạt động thương mại nêu khoản 1, điều 3, Luật thương mại 2015 “1 Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Chủ thể hợp đồng thương mại thương nhân với thương nhân; thương nhân với chủ thể khác khơng nhằm mục đích sinh lợi chủ thể chọn luật áp dụng Luật thương mại.” Ở chủ công ty in tài - thương nhân, trường đại học kinh tế thương nhân hợp đồng thỏa mục đích sinh lợi với cơng ti in tài chính.  32 Nếu có thỏa thuận cơng ti in tài trường đại học kinh tế việc xác định thể loại hợp đồng hợp đồng thương mại, hợp đồng kí kết coi hợp đồng thương mại a TH1: Hai bên thỏa thuận hợp đồng dân Căn khoản 3, điều 26, Luật tố tụng dân 2015  Điều 26 Những tranh chấp dân thuộc thẩm quyền giải Tòa án Tranh chấp giao dịch dân sự, hợp đồng dân Như hợp đồng ký hợp đồng dân sự, tranh chấp Tịa án giải TH2: Hai bên thỏa thuận hợp đồng thương mại Theo Điều 317, Luật thương mại “Hình thức giải tranh chấp Thương lượng bên Hoà giải bên quan, tổ chức cá nhân bên thỏa thuận chọn làm trung gian hoà giải Giải Trọng tài Toà án.”   Thứ nhất: Nếu bên thỏa thuận trọng tài thương mại giải tranh chấp phát sinh tranh chấp quan có thẩm quyền giải trọng tài thương mại theo quy định Luật trọng tài 2010.  Theo quy định Điều Luật trọng tài thương mại năm 2010 điều kiện giải tranh chấp Trọng tài Điều Điều kiện giải tranh chấp Trọng tài “1 Tranh chấp giải Trọng tài bên có thoả thuận trọng tài Thỏa thuận trọng tài lập trước sau xảy tranh chấp.”  Thứ hai: Nếu bên khơng có thỏa thuận việc trọng tài quan giải thẩm quyền giải tranh chấp xác định theo quy định luật tố tụng dân năm 2015 sau: Điều 30 Những tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án “1 Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận 33 Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền giải quan, tổ chức khác theo quy định pháp luật.” c) Công ty in tài phải chịu trách nhiệm trường đại học kinh tế khơng thực theo nghĩa vụ hợp đồng.  Theo điều 292 luật Thương Mại có quy định sau: “Buộc thực hợp đồng:  Căn áp dụng: Có hành vi vi phạm, có lỗi bên vi phạm  Biểu hiện: Bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực nghĩa vụ theo hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh  Trong thời gian áp dụng chế tài bên bị vi phạm yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài thời gian bên bị vi phạm ấn định bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi mình.” Đây nghĩa vụ tài sản mà bên vi phạm (cơng ty in tài chính) phải thực theo bên bị vi phạm (trường đại học kinh tế) đưa yêu cầu thực d) Theo điều 30 khoản Bộ luật Tố tụng Dân “5 Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền giải quan, tổ chức khác theo quy định pháp luật” ĐH Kinh tế khởi kiện tịa án tranh chấp hợp đồng thương thuộc thẩm quyền giải Tòa án  Căn khởi kiện hành vi vi phạm nghĩa vụ giao hàng cty in (tuy có hàng hóa HĐ DS khơng phải TM) Cơng ty đảm bảo in 25000 lại đặt vấn đề giá giấy với 25000 cịn lại Ở đề khơng có thời gian giao kết hợp đồng nên khơng biết từ ngày ký đến ngày giao có đủ dài để cơng ty lo đủ số lượng giấy in hay không Nếu đảm bảo khơng thể viện lý giá giấy tăng.  Chế tài: Điều 301 Luật thương mại 2005 quy định: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận 34 hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này.” Vậy mức phạt hợp đồng bên thỏa thuận không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm.  Còn việc bồi thường thiệt hại Điều 418.3 BLDS có quy định: Điều 418 Thỏa thuận phạt vi phạm “1 Phạt vi phạm thỏa thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm Mức phạt vi phạm bên thỏa thuận, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác Các bên thỏa thuận việc bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm mà bồi thường thiệt hại vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại.” Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm Vậy bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải BTTH cty in phải chịu phạt vi phạm 35