HỢP ĐỒNG THEO MẪU THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRẦN NGỌC HIỆP HỢP ĐỒNG THEO MẪU THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM LUẬN ÁN TIẾN SỸ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2023 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRẦN NGỌC HIỆP HỢP ĐỒNG THEO MẪU THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM LUẬN ÁN TIẾN SỸ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật dân tố tụng dân Mã số: 9380103 Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: PGS.TS Bùi Đăng Hiếu HÀ NỘI - 2023 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các kết nêu Luận án chƣa đƣợc công bố cơng trình khác Các số liệu Luận án trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, đƣợc trích dẫn theo quy định Tôi xin chịu trách nhiệm tính xác trung thực Luận án TÁC GIẢ LUẬN ÁN Trần Ngọc Hiệp LỜI CẢM ƠN NCS xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc PGS.TS Bùi Đăng Hiếu – ngƣời hƣớng dẫn tận tình bảo trình NCS thực luận án NCS xin cảm ơn thầy, cơ, anh, chị, bạn bè, đồng nghiệp gia đình động viên, khuyến khích, giúp đỡ, đóng góp ý kiến quý báu để NCS hoàn thành đƣợc Luận án TÁC GIẢ LUẬN ÁN Trần Ngọc Hiệp DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân LBVQLNTD : Luật bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng NCS : Nghiên cứu sinh Cục CT & BVNTD : Cục Cạnh tranh & Bảo vệ ngƣời tiêu dùng MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT MỤC LỤC MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài 3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài .3 Đối tƣợng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu đề tài .4 Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu .4 Những điểm đề tài .5 Kết cấu luận án TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU ĐỀ TÀI Các cơng trình nghiên cứu cơng bố liên quan đến đề tài luận án .7 1.1 Một số cơng trình khoa học nước .7 1.1.1 Luận án, luận văn 1.1.2 Bài đăng tạp chí 1.1.3 Sách chuyên khảo 10 1.2 Các cơng trình nghiên cứu khoa học nước ngồi 11 Đánh giá kết nghiên cứu vấn đề thuộc phạm vi nghiên cứu luận án 12 2.1 Về mặt lý luận .12 2.2 Về thực trạng quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu 13 2.3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật 14 Hệ thống vấn đề thuộc nội dung nghiên cứu luận án .14 3.1 Cơ sở lý luận hợp đồng theo mẫu 14 3.2 Thực trạng quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu 15 3.3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật 16 CHƢƠNG CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU 17 1.1 Lịch sử hình thành hợp đồng theo mẫu .17 1.2 Khái niệm, chất đặc điểm hợp đồng theo mẫu .21 1.2.1 Khái niệm hợp đồng theo mẫu 21 1.2.2 Bản chất hợp đồng theo mẫu 30 1.2.3 Đặc điểm hợp đồng theo mẫu 33 1.3 Các học thuyết pháp lý liên quan đến hợp đồng theo mẫu 39 1.4 So sánh thuật ngữ hợp đồng theo mẫu với số thuật ngữ khác 44 1.4.1 Hợp đồng theo mẫu mẫu hợp đồng 45 1.4.2 Hợp đồng theo mẫu điều kiện giao dịch chung 48 1.4.3 Hợp đồng theo mẫu hợp đồng gia nhập .50 1.4.4 Hợp đồng theo mẫu điều khoản mẫu hợp đồng 51 1.4.5 Đánh giá chung thuật ngữ 51 1.5 Pháp luật số quốc gia khu vực giới hợp đồng theo mẫu .53 1.5.1 Khái quát pháp luật số quốc gia khu vực giới .53 1.5.2 Nhận định chung hệ thống pháp luật số quốc gia khu vực giới .62 KẾT LUẬN CHƢƠNG 64 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU 65 2.1 Giao kết, thực hợp đồng theo mẫu .65 2.1.1 Giao kết hợp đồng theo mẫu 65 2.1.2 Thực hợp đồng theo mẫu 78 2.2 Kiểm soát hợp đồng theo mẫu 79 2.2.1 Phương thức kiểm soát hợp đồng theo mẫu 80 2.2.2 Phạm vi kiểm soát hợp đồng theo mẫu 85 2.3 Xử lý vi phạm pháp luật hợp đồng theo mẫu 105 2.3.1 Xử lý vi phạm pháp luật thủ tục giao kết, thực hợp đồng theo mẫu 106 2.3.2 Xử lý vi phạm pháp luật hình thức hợp đồng theo mẫu 108 2.3.3 Xử lý vi phạm pháp luật nội dung hợp đồng theo mẫu 109 2.3.4 Xử lý vi phạm pháp luật đăng ký hợp đồng theo mẫu 110 KẾT LUẬN CHƢƠNG 113 CHƢƠNG THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU TẠI VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 114 3.1 Thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu Việt Nam 114 3.1.1 Thực tiễn hoạt động kiểm soát hợp đồng theo mẫu quan quản lý nhà nước 114 3.1.2 Thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu doanh nghiệp cung cấp hàng hóa, dịch vụ 117 3.1.3 Thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng theo mẫu tòa án 128 3.1.4 Đánh giá chung tình hình thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu Việt Nam .132 3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật hợp đồng theo mẫu .134 3.2.1 Kiến nghị hoàn thiện quy định BLDS 2015 hợp đồng theo mẫu 135 3.2.2 Kiến nghị hoàn thiện quy định LBVQLNTD 2010 văn pháp luật khác hợp đồng theo mẫu 146 3.2.3 Giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật hợp đồng theo mẫu 149 KẾT LUẬN CHƢƠNG 154 KẾT LUẬN 155 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .158 PHỤ LỤC TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU 166 Phần CÁC CƠNG TRÌNH NGHIÊN CỨU ĐÃ ĐƢỢC CƠNG BỐ CÓ LIÊN QUAN ĐẾN ĐỀ TÀI CỦA LUẬN ÁN 166 PHẦN ĐÁNH GIÁ KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU CÁC VẤN ĐỀ THUỘC PHẠM VI NGHIÊN CỨU CỦA LUẬN ÁN .189 PHẦN NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN CẦN GIẢI QUYẾT TRONG LUẬN ÁN 210 PHẦN CÂU HỎI NGHIÊN CỨU VÀ GIẢ THUYẾT NGHIÊN CỨU 219 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Quyền tham gia giao kết thực hợp đồng nói chung quyền quan trọng chủ thể, đƣợc luật ghi nhận bảo đảm thực Việc thực quyền phƣơng thức quan trọng bậc để chủ thể xác lập quan hệ với chủ thể khác, nhằm đáp ứng nhu cầu thiết yếu đến nâng cao nhƣ đảm bảo hoạt động sản xuất, kinh doanh có hiệu Tuy nhiên, q trình giao kết hợp đồng thƣờng trình phức tạp, nhiều trƣờng hợp, để đạt đƣợc thống ý chí, nhằm đến ký kết hợp đồng, bên phải bỏ nhiều chi phí khơng cần thiết Điều khơng gây ảnh hƣởng đến trình giao kết hợp đồng bên mà nhiều trƣờng hợp cịn gây ảnh hƣởng đến hoạt động sản xuất, kinh doanh chủ thể Từ bất cập thực tiễn giao kết thực hợp đồng đòi hỏi phải có phƣơng thức giao kết hợp đồng phù hợp áp dụng số lĩnh vực cụ thể, vừa bảo đảm thuận lợi cho việc giao kết, vừa bảo đảm tuân thủ nguyên tắc mà luật đặt Trƣớc đòi hỏi này, nhà làm luật xây dựng quy định hợp đồng theo mẫu Việc cho phép bên chủ thể giao kết thực hợp đồng theo mẫu không giúp bên giảm bớt đƣợc chi phí khơng đáng có q trình giao kết hợp đồng, mà cịn bảo đảm thống việc giao kết thực hợp đồng chủ thể với nhiều chủ thể khác Nhìn rộng giúp cho q trình sản xuất, kinh doanh diễn thuận lợi, góp phần tăng suất lao động phát triển kinh tế - xã hội đất nƣớc Trên thực tiễn, phủ nhận giá trị mà việc giao kết, thực hợp đồng theo mẫu mang lại cho bên chủ thể nhƣ cho kinh tế Song, thông qua nghiên cứu thực tiễn thực pháp luật cho thấy q trình cơng khai, giao kết thực hợp đồng theo mẫu thực tế bộc lộ nhiều vấn đề bất cập, gây ảnh hƣởng đến quyền lợi ích hợp pháp bên giao kết hợp đồng nhƣ: (i) Việc giao kết thực hợp đồng theo mẫu thực tế thƣờng không bảo đảm nguyên tắc tự giao kết hợp đồng bên chủ thể giao kết bị hạn chế quyền lựa chọn đối tác, lựa chọn nội dung, lựa chọn hình thức xác lập hợp đồng; (ii) Thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu thƣờng khơng tn thủ ngun tắc bình đẳng giao kết thực bên giao kết khơng có hội để thể ý chí việc xác định điều khoản hợp đồng nhƣ tiếp cận thơng tin có liên quan đến hợp đồng, thƣờng bên yếu lực pháp lý nhƣ khả tài việc thực hợp đồng; (iii) Những biến tƣớng việc soạn thảo, giao kết thực hợp đồng theo mẫu nhiều lĩnh vực xảy thƣờng xuyên, lĩnh vực xây dựng kinh doanh nhà Trong đó, việc kiểm sốt xử lý vi phạm pháp luật hợp đồng theo mẫu chƣa thực hiệu Điều gây ảnh hƣởng nghiêm trọng đến quyền lợi ích hợp pháp bên yếu hợp đồng, ảnh hƣởng đến hiệu áp dụng pháp luật vào thực tiễn; Những bất cập, hạn chế nhƣ biến tƣớng trình giao kết, thực giải tranh chấp hợp đồng theo mẫu xảy nhiều nguyên nhân khác Một số mâu thuẫn, bất cập, chồng chéo quy định pháp luật Nhiều quy định pháp luật giao kết, thực hiện, sửa đổi, chấm dứt hợp đồng chƣa thực cụ thể, khiến cho bên soạn thảo lợi dụng để thực việc biến tƣớng trình giao kết thực hợp đồng, gây ảnh hƣởng đến lợi ích bên Ngồi ra, kiểm sốt quan nhà nƣớc có thẩm quyền đến q trình cơng khai, giao kết, thực hợp đồng theo mẫu chƣa thực có hiệu Thực tiễn địi hỏi phải có nghiên cứu nhằm đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng theo mẫu, nhằm đƣa giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu áp dụng pháp luật thực tiễn Cho đến thời điểm nay, có nhiều cơng trình khoa học nghiên cứu góc độ khác liên quan đến hợp đồng theo mẫu Tuy nhiên, cơng trình tiếp cận góc độ hẹp hợp đồng theo mẫu mà chƣa có cơng trình Tai lieu Luan van Luan an Do an 20 2.3 Về thực tiễn thực pháp luật kiến nghị hoàn thiện pháp luật 2.3.1 Về thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu - Luận văn thạc sỹ tác giả Phạm Văn Quyết (2019) “Hợp đồng gia nhập theo pháp luật Việt Nam” có đƣa số vi phạm phổ biến thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng theo mẫu lĩnh vực vận tải hàng không từ trang 53 – 62 nhƣ sau: + Vi phạm hình thức hợp đồng theo mẫu, cụ thể Điều lệ vận chuyển hãng hàng khơng thƣờng trình bày với cỡ chữ – 10, giấy không tƣơng phản màu chữ, hay sử dụng thuật ngữ chuyên ngành, cụm từ khó hiểu điều khoản dẫn chiếu Hợp đồng thƣờng dài dòng (Vietjet 14 trang, Vietnam Airlines 21 trang, Bamboo Airways 22 trang) + Điều khoản mẫu vi phạm điều cấm Luật bảo vệ ngƣời tiêu dùng nhƣ loại trừ trách nhiệm hãng hàng không với ngƣời tiêu dùng; hạn chế loại trừ quyền khiếu nại, khởi kiện ngƣời tiêu dùng; cho phép hãng hàng không đơn phƣơng thay đổi điều kiện hợp đồng thỏa thuận trƣớc quy tắc, quy định bán hàng, dịch vụ áp dụng với ngƣời tiêu dùng cụ thể hợp đồng; cho phép hãng hàng không chuyển giao quyền, nghĩa vụ cho bên thứ ba mà không đƣợc ngƣời tiêu dùng đồng ý - Trong luận án tiến sỹ tác giả Nguyễn Thị Hằng Nga (2016) “Pháp luật điều kiện thương mại chung – Một số vấn đề lý luận thực tiễn”, tác giả có đƣa số thực trạng áp dụng lĩnh vực tài chính, ngân hàng: + Về hình thức, cỡ chữ in nhỏ, trình bày chữ dày đặc gây tức mắt, khó đọc, giấy màu mực không tƣơng phản Nhiều hợp đồng cịn sử dụng thuật ngữ tiếng nƣớc ngồi mà khơng giải thích, viết tắt khiến ngƣời đọc khơng hiểu rõ không đủ kiên nhẫn đọc hết hợp đồng + Về nội dung, nhiều điều kiện thƣơng mại chung chƣa phù hợp quy định thông tin ngƣời tiêu dùng, ví dụ nhƣ “Ng n hàng có quyền thu thập thơng tin chủ thẻ từ tổ chức, cá nhân khác yêu cầu chủ thẻ cung cấp đầy đủ thông tin tài liệu cần thiết; ghi m, lưu trữ, sử dụng thông tin/chỉ dẫn Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 20 lời nói chủ thẻ; khách hàng phải cung cấp thông tin theo yêu cầu ngân hàng vào thời điểm nào; yêu cầu khách hàng cung cấp văn (nếu cần thiết) theo yêu cầu, theo quy định ngân hàng, yêu cầu nhà cung cấp dịch vụ” + Nhiều quy định vi phạm điều cấm pháp luật Điều 16 Luật bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng 2010 nhƣ loại trừ trách nhiệm Ngân hàng; hạn chế loại trừ quyền khiếu nại, khởi kiện khách hàng; cho phép Ngân hàng đƣợc ƣu tiên giải thích hợp đồng điều khoản hợp đồng đƣợc hiểu khác nhau; loại trừ trách nhiệm Ngân hàng có dịch vụ đƣợc cung ứng bên thứ ba - Trong viết hai tác giả Dỗn Hồng Nhung – Hồng Anh Dũng Tạp chí Luật học số 9/2017 “Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng giao kết thực hợp đồng theo mẫu mua bán hộ chung cư Việt Nam”, số rủi ro dành cho ngƣời tiêu dùng giao kết thực hợp đồng theo mẫu mua bán hộ chung cƣ đƣợc nêu bao gồm: + Thứ nhất, bên bán đƣa thơng tin khơng xác, khơng đầy đủ thơng tin có lợi cho che giấu điểm hạn chế yêu cầu bên mua cung cấp nhiều thông tin Nguyên nhân rủi ro bất cân xứng thơng tin, thiếu q trình đàm phán, thƣơng lƣợng, bên mua khơng có nguồn tin cậy để kiểm tra xác minh thông tin trƣớc ký hợp đồng Nhiều trƣờng hợp bên mua không đọc hợp đồng cẩn thận quan tâm đến giá cả, diện tích, vị trí, loại phí, tiến độ tốn, nhƣ hợp đồng chứa nhiều thuật ngữ pháp lý phức tạp, trình bày dài dịng, cỡ chữ nhỏ + Thứ hai, ngƣời mua không nhận thức đƣợc điều khoản lạm dụng, bất công hợp đồng thiếu thông tin không đọc kỹ điều khoản Nhiều hợp đồng không quy định rõ thời điểm bên bán bàn giao giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà tài sản khác gắn liền với đất + Thứ ba, rủi ro từ điều khoản dẫn chiếu phụ lục hợp đồng, ví dụ nhƣ phụ lục mơ tả hộ, danh mục vật liệu xây dựng, nội quy quản lý, sinh hoạt nhà chung cƣ Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 20 Có thể nói, vƣớng mắc, bất cập mà tác giả nêu dựa sở nghiên cứu, đánh giá pháp luật thực định thực tiễn áp dụng Tuy vậy, hầu hết tác giả dừng việc nêu vƣớng mắc, bất cập theo hƣớng liệt kê mà chƣa có phân tích có tính hệ thống theo nhóm vấn đề, nhóm nguyên nhân; chƣa làm rõ đâu vƣớng mắc, bất cập nảy sinh quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu chƣa đầy đủ, toàn diện, mâu thuẫn, chồng chéo; đâu vƣớng mắc, bất cập nảy sinh cách hiểu áp dụng pháp luật không thống chủ thể khác NCS dựa vào kinh nghiệm, học để có đánh giá tồn diện, hệ thống liên quan đến thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng theo mẫu nghiên cứu 2.3.2 Về kiến nghị hồn thiện pháp luật hợp đồng theo mẫu - Dƣới góc độ luận án luận văn, tác giả Nguyễn Thị Hằng Nga89 đƣa giải pháp sau để hoàn thiện quy định điều kiện thƣơng mại chung nhƣ hợp đồng theo mẫu: (1) Bổ sung nguyên tắc công giao kết hợp đồng theo mẫu; (2) Xây dựng chế định giao kết hợp đồng sử dụng điều kiện thƣơng mại chung Bộ luật dân sự; (3) Tăng cƣờng quy định bảo vệ ngƣời tiêu dùng việc xác lập hợp đồng lĩnh vực tiêu dùng; (4) Hoàn thiện quy định tố tụng dân sự; (5) Hoàn thiện quy định pháp luật chuyên ngành lĩnh vực cụ thể (6) Cho phép tịa án đƣợc quyền giải thích luật thừa nhận án lệ nguồn pháp luật hợp đồng Tác giả Hoàng Thùy Linh90 đề xuất kiến nghị: (i) Sửa đổi nội dung số văn pháp luật nhƣ thống khái niệm hợp đồng theo mẫu văn bản, xây dựng hệ thống văn lĩnh vực yêu cầu đăng ký hợp đồng theo mẫu, bổ sung vai trò trách nhiệm Hội bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng, sửa đổi bổ sung chế tài hành vi vi phạm pháp luật hợp đồng theo mẫu, quy định cụ thể thời gian để ngƣời tiêu dùng nghiên cứu hợp đồng; (ii) Các biện pháp xã hội khác 89 Nguyễn Thị Hằng Nga (2016), “Pháp luật điều kiện thương mại chung – Những vấn đề lý luận thực tiễn”, Luận án tiến sỹ, Đại học Luật Hà Nội 90 Hoàng Thuỳ Linh (2018), “Thực trạng pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng giao kết thực hợp đồng theo mẫu Việt Nam”, Luận văn thạc sỹ, Đại học Luật Hà Nội Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 20 - Trong viết tạp chí, hội thảo, tác giả Hà Thị Thúy91 đề xuất giải pháp hồn thiện quy định giải thích hợp đồng theo mẫu Tác giả Dỗn Hồng Nhung Hồng Anh Dũng92 đề xuất giải pháp sửa đổi số quy định pháp luật nhằm hạn chế rủi ro bất cân xứng thông tin hạn chế rủi ro từ điều khoản lạm dụng nhƣ đẩy mạnh tuyên truyền phổ biến pháp luật Tác giả Đỗ Giang Nam93 kiến nghị áp dụng học thuyết cơng để kiểm sốt thủ tục nhƣ nội dung điều khoản bất công Tổng kết lại, thấy kiến nghị giải pháp nhiều tác giả viết dƣờng nhƣ tập trung vào nội dung định liên quan đến hợp đồng theo mẫu điều tránh khỏi phạm vi hẹp viết Cịn đề xuất luận án, luận văn thƣờng có xu hƣớng rộng bao qt, tồn diện hơn, nhiên lại chƣa có hệ thống hóa phù hợp mà thƣờng dạng liệt kê, xếp kiến nghị lộn xộn, nhiều kiến nghị chung chung mà chƣa đƣa giải pháp cụ thể Do vậy, việc nghiên cứu giải pháp tổng thể, có hệ thống, có khoa học thực tiễn yêu cầu cấp bách NCS trình hồn thiện luận án 91 Hà Thị Thúy, “Giải thích hợp đồng theo mẫu, điều kiện giao dịch chung – Một số điểm bất cập giải pháp hồn thiện”, Tạp chí luật học số 10/2017, tr.48 – 57 92 Dỗn Hồng Nhung, Hồng Anh Dũng, “Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng giao kết thực hợp đồng theo mẫu mua bán hộ chung cư Việt Nam”, Tạp chí luật học số 9/2017, tr 80 – 92 93 Đỗ Giang Nam, “Từ công thủ tục đến công nội dung: Thành tựu thách thức chế định kiểm soát điều khoản mẫu pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 6/2020, tr 15 – 25 Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 PHẦN NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN CẦN GIẢI QUYẾT TRONG LUẬN ÁN 3.1 Cơ sở lý luận hợp đồng theo mẫu 3.1.1 Khái niệm hợp đồng theo mẫu Nhƣ phân tích trên, nhiều cơng trình nghiên cứu nội dung liên quan đến hợp đồng theo mẫu nêu khái niệm hợp đồng theo mẫu Các tác giả đƣa khái niệm nhìn nhiều góc độ khác nhau, có tác giả nhìn góc độ pháp luật dân để đƣa khái niệm mang tính chất tƣơng đối tổng quát, xuất phát từ chất việc giao kết hợp đồng theo mẫu từ xây dựng nên khái niệm Có nhiều tác giả lại nhìn góc độ bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng, nên khái niệm đƣa thƣờng nhắc đến yếu tố chủ thể có bao gồm ngƣời tiêu dùng Tuy nhiên, NCS nhận thấy nhìn chung khái niệm đƣa phân tích đƣợc hai khía cạnh pháp lý quan trọng hợp đồng theo mẫu chƣa tổng hợp đƣợc hết tất nội dung quan trọng vào khái niệm Khi xây dựng khái niệm hợp đồng theo mẫu, NCS cho khơng nên đứng góc độ pháp luật dân hay pháp luật bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng, mà quan trọng phải nêu bật đƣợc đặc trƣng tạo thành chất loại hợp đồng Đây hƣớng việc xây dựng khái niệm hợp đồng theo mẫu NCS, sau tham khảo tổng hợp khái niệm nhiều tác giả đƣa 3.1.2 Đặc điểm hợp đồng theo mẫu Liên quan đến đặc điểm hợp đồng theo mẫu NCS nhận thấy tác giả đƣa nhiều quan điểm khác nhau, nhìn chung số đặc điểm tác giả hầu hết có chung quan điểm nhƣ đặc điểm cách thức giao kết hợp đồng theo mẫu, chủ thể hợp đồng theo mẫu Bên cạnh số tác giả cịn nêu thêm đặc điểm hình thức, nội dung hợp đồng theo mẫu hay liên quan đến tự ý chí hợp đồng theo mẫu Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 Theo quan điểm NCS, đặc điểm hợp đồng theo mẫu nên đƣợc đƣa dƣới góc nhìn khác biệt nhất, giúp phân biệt hợp đồng theo mẫu so với loại hợp đồng thông thƣờng Đồng thời đặc điểm nên đƣợc tổng hợp hệ thống cách hợp lý, tránh trƣờng hợp có tác giả nêu vài đặc điểm nhƣng đặc điểm đƣợc gom lại phân tích theo đặc điểm mà Điều giúp làm bật lên đặc trƣng rõ rệt hợp đồng theo mẫu bảo đảm tính logic, đọng xúc tích cho cơng trình 3.1.3 Các học thuyết pháp lý liên quan đến hợp đồng theo mẫu Các học thuyết pháp lý từ lâu đƣợc xem nội dung gốc rễ, tảng cho vấn đề triển khai thành cơng trình nghiên cứu Trong q trình nghiên cứu tài liệu hợp đồng theo mẫu, NCS nhận thấy có học thuyết chủ đạo đƣợc nhiều tác giả nhắc đến cơng trình mình, học thuyết cơng thủ tục dựa nguyên tắc chi phí giao dịch học thuyết công địa vị dựa nguyên tắc bảo vệ bên yếu hợp đồng Theo đánh giá NCS, học thuyết đƣợc đƣa hoàn toàn dựa đặc trƣng riêng biệt hợp đồng theo mẫu việc lấy học thuyết làm chủ đạo chắn sở quan trọng để NCS tiếp tục nghiên cứu đào sâu luận án Bên cạnh đó, NCS mở rộng tìm hiểu thêm học thuyết pháp lý khác liên quan đến hợp đồng nói chung đánh giá tính áp dụng học thuyết hợp đồng theo mẫu 3.1.4 So sánh hợp đồng theo mẫu với số chế định khác Hiện nay, bên cạnh cơng trình nghiên cứu trực tiếp hợp đồng theo mẫu có nhiều tác giả nghiên cứu nội dung khác có tính chất gần gũi tƣơng đồng với hợp đồng theo mẫu nhƣ điều kiện giao dịch chung, điều khoản mẫu, điều kiện thƣơng mại chung hay hợp đồng gia nhập Mỗi tác giả có nhận định riêng thuật ngữ sử dụng có đề xuất, kiến nghị khác cách thống sử dụng thuật ngữ Ngồi ra, NCS nhận thấy có số thuật ngữ khác đơi lúc cịn bị nhầm lẫn với hợp đồng theo mẫu nhƣ hợp đồng nguyên tắc mẫu hợp đồng Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 Trong luận án, NCS tiến hành so sánh làm rõ tất thuật ngữ này, từ làm sở đánh giá tính áp dụng thuật ngữ xem trƣờng hợp sử dụng thuật ngữ nào, liệu có thuật ngữ thay cho đƣợc hay không nhƣ chế pháp lý sử dụng cho thuật ngữ 3.1.5 Khái lược quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu Cho đến thời điểm này, nhiều cơng trình nghiên cứu q trình thực có tham khảo tài liệu nhƣ quy định pháp luật nhiều quốc gia giới hợp đồng theo mẫu Một số quốc gia tiêu biểu có hệ thống pháp luật phát triển nội dung kể đến nhƣ Canada (Bang Quebec), Pháp, Đức, Vƣơng quốc Anh, Liên minh Châu Âu, Hàn Quốc, Đài Loan… Các cơng trình liệt kê đánh giá tƣơng đối nhiều mặt quy định quốc gia khái niệm, đặc điểm, giải thích hợp đồng theo mẫu, chế kiểm soát điều khoản bất cơng… NCS q trình viết nội dung luận án tham khảo trình bày vấn đề tiêu biểu quốc gia có hệ thống pháp luật tiên tiến hợp đồng theo mẫu Cùng với đó, khái quát lịch sử ghi nhận hợp đồng theo mẫu pháp luật Việt Nam đƣợc NCS đề cập đến Đây nội dung chƣa đƣợc trình bày nhiều cơng trình nghiên cứu lý chế định đƣợc luật hóa kể từ Bộ luật dân 1995 chủ yếu đƣợc điều chỉnh quy định Luật bảo vệ ngƣời tiêu dùng, đồng thời khoảng 10 năm trở lại nhiều văn liên quan đến hợp đồng theo mẫu đƣợc ban hành, thể quan tâm quan nhà nƣớc có thẩm quyền Do vậy, NCS tìm hiểu thêm trình lịch sử nguyên nhân chế định lại đƣợc ghi nhận muộn nhƣ hệ thống pháp luật Việt Nam, đƣợc pháp luật quốc tế ghi nhận từ lâu 3.2 Quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu 3.2.1 Giao kết hợp đồng theo mẫu Một vấn đề quan trọng tạo khác biệt giao kết hợp đồng theo mẫu với hợp đồng thơng thƣờng liên quan đến giao kết hợp đồng Ngay khái niệm hợp đồng theo mẫu Bộ luật dân 2015 xuất Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 phát từ góc nhìn giao kết hợp đồng để xây dựng Do vậy, giao kết hợp đồng theo mẫu nội dung trọng tâm để bắt đầu phân tích quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu - Thứ nhất, chủ thể giao kết hợp đồng theo mẫu Trong luận án, NCS tập trung phân tích bên chủ thể giao kết hợp đồng theo mẫu, bao gồm bên đề nghị giao kết bên đƣợc đề nghị giao kết Trong nhiều cơng trình, tác giả có sử dụng thuật ngữ chủ thể bên soạn thảo với bên lại doanh nghiệp ngƣời tiêu dùng phần lớn hợp đồng theo mẫu đƣợc áp dụng lĩnh vực bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng NCS đánh giá cách sử dụng thuật ngữ hợp lý trƣờng hợp này, đồng thời bàn luận thêm chênh lệch địa vị hai bên để làm bật lên vấn đề chủ thể hợp đồng theo mẫu - Thứ hai, nguyên tắc giao kết hợp đồng theo mẫu Nguyên tắc giao kết hợp đồng theo mẫu phải tuân thủ nguyên tắc giao kết hợp đồng nói chung Tuy nhiên, điểm đáng ý giao kết hợp đồng theo mẫu hai nguyên tắc bị ảnh hƣởng, nguyên tắc tự nguyên tắc bình đẳng Đây nội dung trọng tâm NCS viết nguyên tắc giao kết hợp đồng theo mẫu - Thứ ba, trình tự giao kết hợp đồng theo mẫu Q trình giao kết hợp đồng thơng thƣờng đƣợc đặc trƣng việc bên đƣa đề nghị giao kết bên chấp nhận đề nghị giao kết, xen trình đàm phán, trao đổi nội dung bên liên tục đƣợc diễn Tuy nhiên, trình giao kết hợp đồng theo mẫu lại khơng có hoạt động thƣơng lƣợng, đàm phán bên mà bên đƣợc đề nghị có chấp nhận tồn nội dung từ chối giao kết hợp đồng Nội dung đƣợc làm rõ chi tiết luận án 3.2.2 Nội dung hợp đồng theo mẫu Các cơng trình gần nhƣ khơng phân tích q sâu nội dung hợp đồng theo mẫu mà hầu hết liệt kê theo quy định chung Bộ luật dân quy định luật chuyên ngành có Đồng thời cơng trình chƣa hệ thống hóa đƣợc loại điều khoản đặc trƣng hợp đồng theo mẫu Điều khoản điều khoản bản, điều khoản điều khoản tùy Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 nghi hay lĩnh vực đặc thù nội dung mà pháp luật yêu cầu bắt buộc phải có hợp đồng có đặc thù gì, điều cịn hạn chế nghiên cứu Dựa vào quy định chung Bộ luật dân quy định luật chuyên ngành lĩnh vực cụ thể, NCS dự kiến tổng hợp phân tích điều khoản hợp đồng theo mẫu theo hƣớng hệ thống, từ đƣa đƣợc điểm đặc trƣng điều khoản hợp đồng theo mẫu 3.2.3 Hình thức hợp đồng theo mẫu Quy định hình thức hợp đồng theo mẫu, bên cạnh quy định chung Bộ luật dân 2015 cịn đƣợc ghi nhận Luật bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng 2010, Nghị định 99/2011 số văn khác Khá nhiều cơng trình nghiên cứu đề cập đến hình thức có cho hợp đồng theo mẫu thƣờng có hình thức văn Tuy nhiên cơng trình hầu nhƣ khơng có phân tích lý hai hình thức khác đƣợc Bộ luật dân ghi nhận hình thức miệng hành vi lại không đƣợc áp dụng với hợp đồng theo mẫu Đồng thời, liên quan đến hoạt động đăng ký hợp đồng theo mẫu, chƣa có cơng trình đề cập hay nêu quan điểm việc hoạt động đăng ký có đƣợc coi hình thức hợp đồng theo mẫu hay khơng? Riêng vấn đề đăng ký hợp đồng nội dung tồn nhiều quan điểm trái chiều, có tác giả cho đăng ký thuộc hình thức hợp đồng nhƣng có tác giả phản đối, cho thủ tục hành hoạt động quản lý nhà nƣớc94 NCS nói hình thức hợp đồng theo mẫu luận án phân tích vấn đề hình thức theo quy định chung Bộ luật dân nhƣ quy định luật chuyên ngành để làm rõ nội dung tồn đọng 3.2.4 Đăng ký hợp đồng theo mẫu Nhiều cơng trình nghiên cứu trình đề cập đến đăng ký hợp đồng theo mẫu thƣờng tập trung vào nội dung chủ đạo, lĩnh vực bắt buộc phải đăng ký hợp đồng theo mẫu Các cơng trình cho danh mục hàng hóa, dịch vụ phải đăng 94 Vũ Thị Hồng Yến, Giao dịch dân vô hiệu vi phạm hình thức theo Điều 129 Bộ luật dân 2015, Tạp chí Tịa án nhân dân số 15/2017, tr.22 - 25, 48 Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 ký hành vừa thiếu lại vừa thừa, khơng có nhiều dịch vụ phục vụ nhu cầu thiết yếu sống nhƣng lại thừa dịch vụ, hàng hóa nâng cao đời sống thiết yếu cho ngƣời Các tác giả đề xuất cần xây dựng tiêu chí riêng biệt cho việc xây dựng danh mục để làm tảng cho hoạt động quản lý nhà nƣớc hợp đồng theo mẫu Đồng ý với tác giả trên, NCS cho nội dung trọng tâm cần phải nhấn mạnh liên quan đến hoạt động đăng ký hợp đồng theo mẫu Bên cạnh đó, NCS đƣa đánh giá trình tự, thủ tục hoạt động đăng ký hợp đồng theo mẫu nhƣ bàn luận thêm hiệu lực hoạt động đăng ký Ngoài ra, với doanh nghiệp vi phạm hoạt động đăng ký chƣa có cơng trình đƣa hƣớng giải hợp đồng theo mẫu doanh nghiệp đó, điều đƣợc NCS nghiên cứu đƣa giải pháp luận án 3.2.5 Hiệu lực hợp đồng theo mẫu - Về điều kiện có hiệu lực hợp đồng theo mẫu: Về nguyên tắc, hiệu lực hợp đồng theo mẫu phải tuân thủ điều kiện có hiệu lực nói chung giao dịch Điều 117 Bộ luật dân 2015, bao gồm điều kiện chủ thể; mục đích, nội dung; ý chí hình thức Do vậy, NCS lần lƣợt phân tích điều kiện để bảo đảm hợp đồng theo mẫu có hiệu lực theo quy định chung Đồng thời, liên quan đến điều kiện có hiệu lực riêng hợp đồng theo mẫu, có số tác giả cho hợp đồng theo mẫu phải đƣợc công khai cho bên đƣợc đề nghị biết trƣớc giao kết nên điều kiện việc “công khai” nội dung hợp đồng phải đƣợc xem điều kiện có hiệu lực NCS cho yếu tố “công khai” hoạt động khác nhằm bảo đảm bên đƣợc đề nghị nắm rõ hiểu đƣợc nội dung hợp đồng theo mẫu cấu thành nên điều kiện có hiệu lực riêng hợp đồng theo mẫu phân tích cụ thể luận án - Về hợp đồng theo mẫu vơ hiệu: Ngồi việc vi phạm điều kiện có hiệu lực giao dịch dân sự, hợp đồng theo mẫu bị vơ hiệu vi phạm trƣờng hợp cụ thể, ví dụ nhƣ có chứa điều khoản miễn trừ trách nhiệm bên đƣa hợp đồng, tăng trách nhiệm loại bỏ quyền lợi đáng bên cịn lại nhƣ Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 quy định khoản Điều 405 Bộ luật dân 2015 trƣờng hợp Điều 16 Luật bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng 2010 Ở nghiên cứu sâu luận án, NCS phân tích bất cập quy định riêng hợp đồng theo mẫu vô hiệu đƣợc quy định Bộ luật dân đơn giản, khái quát dẫn đến khó áp dụng cho việc xử lý hiệu lực hợp đồng theo mẫu, đồng thời nội dung quy định cịn nhiều thiếu sót, hạn chế, nhìn vào điều khoản đơn lẻ chƣa đánh giá tổng thể hợp đồng có cơng với bên hay khơng 3.2.6 Kiểm sốt hợp đồng theo mẫu Tiếp thu quan điểm tác giả Đỗ Giang Nam95, NCS cho mơ hình kiểm sốt từ góc độ thủ tục nội dung chế kiểm soát hợp đồng theo mẫu hợp lý, bao qt đƣợc tất giai đoạn hợp đồng, tạo điều kiện dễ dàng cho chế giám sát kiểm tra hành vi bên đề nghị giao kết hợp đồng theo mẫu, tránh trƣờng hợp vi phạm quyền lợi cho bên cịn lại Cụ thể: - Kiểm sốt thủ tục: Bao gồm vấn đề: (1) Bên đề nghị giao kết phải áp dụng biện pháp cần thiết hợp lý để bên lại nhận biết đƣợc điều khoản hợp đồng (2) Kiểm sốt hình thức, ngơn ngữ thể thức khác hợp đồng để bên đƣợc đề nghị hiểu đƣợc hợp đồng giải thích hợp đồng trƣờng hợp cần thiết - Kiểm soát nội dung: Bảo đảm không tồn điều khoản bất công hợp đồng Áp dụng mơ hình kiểm sốt nội dung từ khái quát đến cụ thể: + Xây dựng khái niệm chung điều khoản bất công + Xây dựng danh sách điều khoản bị tuyên vô hiệu tùy theo trƣờng hợp cụ thể + Xây dựng danh sách điều khoản vô hiệu trƣờng hợp 3.2.7 Xử lý vi phạm pháp luật hợp đồng theo mẫu Từ hoạt động kiểm soát nêu trên, mục này, NCS tiếp tục chia nhóm tƣơng tự hành vi vi phạm pháp luật hợp đồng theo mẫu bao gồm nhóm hành vi vi phạm nội dung hợp đồng nhóm hành vi vi phạm thực 95 Đỗ Giang Nam, tlđd (13) Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 thủ tục hợp đồng Từng hành vi vi phạm tiếp tục đƣợc đánh giá tính hợp lý chế tài (cả dân hành chính), đồng thời NCS đƣa nhận định hậu pháp lý phát sinh sau áp dụng chế tài 3.3 Thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu Việt Nam kiến nghị hoàn thiện 3.3.1 Thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu Việt Nam Đối với hoạt động thực tiễn thực pháp luật hợp đồng theo mẫu Việt Nam, NCS dự kiến phân tích dƣới góc độ nhƣ sau: - Thứ nhất, thực tiễn giao kết, đăng ký thực hợp đồng theo mẫu: Đây hoạt động thực tiễn liên quan trực tiếp đến hành vi bên hợp đồng theo mẫu Trong nội dung này, NCS tìm hợp đồng theo mẫu thực tế số lĩnh vực cụ thể để đánh giá xem bên thực tế có giao kết, thực hợp đồng theo mẫu theo quy định hành hay khơng, cịn tồn loại vi phạm nào, số lƣợng doanh nghiệp đăng ký hợp đồng theo mẫu nhƣ nào, thay đổi qua năm sao… - Thứ hai, thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng theo mẫu: Đây hoạt động thực tiễn liên quan đến quan giải tranh chấp nhƣ trọng tài tịa án NCS tìm hiểu xem q trình giải tranh chấp có gặp phải vƣớng mắc, khó khăn hạn chế gì, lĩnh vực hay gặp phải tranh chấp… - Thứ ba, thực tiễn kiểm soát xử lý vi phạm hợp đồng theo mẫu: Đây hoạt động thực tiễn đến từ quan hành nhƣ Sở cơng thƣơng Bộ cơng thƣơng Theo đó, NCS nghiên cứu cách thức mà quan hành kiểm sốt hợp đồng theo mẫu, đồng thời nghiên cứu tỷ lệ vi phạm, biện pháp xử lý vi phạm hậu pháp lý phát sinh sau xử lý vi phạm 3.3.2 Các kiến nghị hoàn thiện pháp luật hợp đồng theo mẫu Dựa việc phân tích, bình luận quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu Chƣơng luận án, NCS rút điểm hạn chế, bất cập pháp luật, thơng qua đƣa kiến nghị khoa học phù hợp Qua trình nghiên cứu bƣớc đầu, NCS tập trung kiến nghị số nội dung nhƣ sau: Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 - Một là, sửa đổi quy định khái niệm hợp đồng theo mẫu khoản Điều 405 Bộ luật dân 2015, đồng thời bỏ quy định khái niệm hợp đồng theo mẫu Luật bảo vệ quyền lợi ngƣời tiêu dùng 2010 để tránh chồng chéo - Hai là, sửa đổi bổ sung quy định việc bên đề nghị giao kết phải công khai nội dung hợp đồng theo mẫu cho bên lại khoảng thời gian hợp lý để nghiên cứu nội dung hợp đồng - Ba là, sửa đổi bổ sung quy định điều khoản hợp đồng theo mẫu khơng có hiệu lực khoản Điều 405 Bộ luật dân 2015 - Bốn là, sửa đổi bổ sung danh mục hàng hóa, dịch vụ thiết yếu bắt buộc phải đăng ký hợp đồng theo mẫu Ngồi ra, q trình hồn thành luận án, NCS tiếp tục nghiên cứu để đƣa kiến nghị hoàn thiện pháp luật hợp đồng theo mẫu Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an 21 PHẦN CÂU HỎI NGHIÊN CỨU VÀ GIẢ THUYẾT NGHIÊN CỨU Câu hỏi 1: Hợp đồng theo mẫu có phải kết thoả thuận bên chủ thể trình giao kết hợp đồng hay không? Giả thuyết nghiên cứu: Quyền đƣợc tham gia hợp đồng nói chung, hợp đồng theo mẫu nói riêng quyền luật quy định, đồng thời xét chất hợp đồng dù thể hình thức thoả thuận bên chủ thể tham gia giao kết hợp đồng Tuy vậy, thoả thuận bên giao kết hợp đồng theo mẫu không giống nhƣ việc thoả thuận giao kết loại hợp đồng khác Câu hỏi 2: Hợp đồng theo mẫu hợp đồng đƣợc áp dụng phổ biến lĩnh vực đời sống xã hội? Giả thuyết nghiên cứu: Hợp đồng theo mẫu loại hợp đồng thông dụng, song chủ yếu đƣợc áp dụng lĩnh vực có liên quan đến ngƣời tiêu dùng nhƣ mua bán điện, nƣớc, viễn thông, xây dựng, tài chính, bảo hiểm Câu hỏi 3: Việc giao kết hợp đồng theo mẫu có đảm bảo tuân thủ nguyên tắc pháp luật dân khơng? Giả thuyết nghiên cứu: Về hình thức thể việc giao kết hợp đồng theo mẫu bảo đảm nguyên tắc pháp luật dân Song thực chất, việc giao kết hợp đồng theo mẫu thƣờng không bảo đảm nguyên tắc tự bình đẳng Trong đó, phía chủ thể đƣa hợp đồng theo mẫu thƣờng áp đặt ý chí vào hợp đồng, cịn bên tham gia hợp đồng thƣờng bên vị thấp nên khơng cịn lựa chọn khác buộc phải giao kết hợp đồng nhận thấy có điều khoản không phù hợp Câu hỏi 4: Các quy định pháp luật Việt Nam hành hợp đồng theo mẫu đầy đủ, hoàn thiện, thống hợp lý chƣa? Có cần hồn thiện hay khơng? Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn Tai lieu Luan van Luan an Do an Stt.010.Mssv.BKD002ac.email.ninhddtt@edu.gmail.com.vn