Nhận định luật thương mại 2

1. Chủ thể của Luật thương mại là thương nhân Sai. CCPL: Theo khoản 1, 2 điều 2 Luật thương mại 2019 Giải thích: Theo khoản 1, 2 điều 2 Luật thương mại 2019 quy định về đối tượng áp dụng gồm: Thương nhân hoạt động thương mại theo quy định tại Điều 1 của Luật này; Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại. Vì vậy chủ thể của thương mại còn là ngoài thương nhân là chủ thể chủ yếu thì trong những trường hợp nhất định, các cá nhân, tổ chức khác không phải là thương nhân cũng có thể là chủ thể của tranh chấp thương mại

Chương I: KHÁT QUÁT VỀ LUẬT THƯƠNG MẠI Chủ thể Luật thương mại thương nhân Sai CCPL: Theo khoản 1, điều Luật thương mại 2019 Giải thích: Theo khoản 1, điều Luật thương mại 2019 quy định đối tượng áp dụng gồm: Thương nhân hoạt động thương mại theo quy định Điều Luật này; Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại Vì chủ thể thương mại cịn ngồi thương nhân chủ thể chủ yếu trường hợp định, cá nhân, tổ chức khác thương nhân chủ thể tranh chấp thương mại Hợp đồng giao kết cá nhân với hợp đồng thương mại Đúng Giải thích: Khi hợp đồng có giao kết cá nhân với cá nhân có giấy phép đăng ký kinh doanh Luật thương mại điều chỉnh hoạt động thương mại diễn lãnh thổ Việt Nam Sai CCPL: Theo khoản 2, điều Luật thương mại Giải thích: Theo khoản 2, điều Luật thương mại quy định phạm vị điều chỉnh Luật này: Hoạt động thương mại thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thoả thuận chọn áp dụng Luật luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định áp dụng Luật Thương nhân nước thương nhân người nước đăng ký kinh doanh Việt Nam Sai CCPL: khoản điều 16 Luật thương mại 2019 Giải thích: Theo khoản điều 16 Luật thương mại quy định: “Thương nhân nước thương nhân thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nước pháp luật nước ngồi cơng nhận.” Thương nhân không đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm hoạt động Sai CCPL: Điều luật thương mại Giải thích: Theo điều Luật thương mại quy định nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân: “Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động theo quy định Luật quy định khác pháp luật.” Đối với giao dịch mang yếu tố nước ngồi bên thỏa thuận việc áp dụng pháp luật thương mại Đúng CCPL: khoản 2, điều Luật Thương mại 2019 Giải thích: Theo khoản 2, điều Luật Thương mại 2019, giao dịch mang yếu tố nước bên thỏa thuận việc áp dụng pháp luật thương mại, tập quán thương mại quốc tế chúng không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam Nếu bên đồng ý với lựa chọn Luật thương mại không áp dụng Chương IX: PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN HÀNG HĨA Hoạt động mua bán hàng hóa thương mại điều chỉnh Luật thương mại Sai Giải thích: Ngồi Luật thương mại BLDS điều chỉnh Một số vấn đề hiệu lực hợp đồng, biện pháp bảo đảm… Không LTM điều chỉnh nên vấn đề BLDS điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại vô hiệu vi phạm quy định BLDS điều kiện có hiệu lực hợp đồng Đúng Luật thương mại không quy định cụ thể điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa Vì vậy, xem xét hiệu lực Hợp đồng mua bán hàng hóa cần dựa điều kiện có hiệu lực giao dịch dân quy định BLDS (điều 122) quy định có liên quan để xác định hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hóa Trong trường hợp, quyền sở hữu hàng hóa chuyển từ bên bán sáng bên mua kể từ thời điểm hàng hóa chuyển giao Sai Đối với trường hợp hàng hóa bất động sản, quyền sở hữu hàng hóa chuyển từ bên bán sang bên mua chuyển giao chứng từ… 10 Chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại người thực việc ký kết hợp đồng Sai Bởi lẽ chủ thể kí kết hợp đồng người đại diện cho thương nhân khác kí kết hợp đồng không thiết người thực hợp đồng 23 Quyền sở hữu hàng hóa quan hệ mua bán thương mại chuyển giao thời điểm với rủi ro hàng hóa Sai CCPL: Giải thích: Thời điểm chuyển rủi ro hàng hóa quy định sau : + Thứ nhất, chuyển rủi ro trường hợp có địa điểm giao hàng xác định: rủi ro mát hư hỏng hàng hóa chuyển cho bên mua hàng hóa giao cho bên mua Đ 57 Luật thương mại + Thứ hai, chuyển rủi ro trường hợp khơng có địa điểm giao hàng xác định : rủi ro mát hư hỏng hàng hóa chuyển cho bên mua hàng hóa giao cho người vận chuyển Đ5 Đ 58 Luật thương mại + Thứ ba, chuyển rủi ro trường hợp giao hàng cho người nhận hàng để giao mà người vận chuyển : chuyển cho bên mua bên mua nhận chứng từ sở hữu hàng hóa người nhận hàng để giao xác nhận quyền chiếm hữu hàng hóa bên mua Đ59 + Thứ tư, chuyển rủi ro trường hợp mua bán hàng hóa đường vận chuyển rủi ro mát, hư hỏng tài sản chuyển cho bên mua kể từ thời điểm giao kết hợp đồng Đ 60 + Ngoài trường hợp khác, rủi ro mát hư hỏng hàng hóa chuyển cho bên mua kể từ hàng hóa thuộc quyền định đoạt bên mua bên mua vi phạm hợp đồng không nhận hàng Đ61 11 Hợp đồng đại diện cho thương nhân dạng đặc biệt hợp đồng ủy quyền Đúng CCPL: Gải thích: Quan hệ đại diện theo ủy quyền phát sinh sở hợp đồng ủy quyền tương tự quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh sở hợp đồng đại diện cho thương nhân CSPL: Điều 141 LTM 2005 12 Bên đại diện làm đại diện cho nhiều thương nhân Đúng Vì luật khơng cấm bên đại diện đại diện cho nhiều thương nhân trừ số trường hợp như: hợp đồng có quy định hạn chế phạm vi đại diện… 13 Cả bên chủ thể quan hệ đại diện cho thương nhân phải có tư cách pháp nhân Sai CCPL; Giải thích: Bởi lẽ bên chủ thể quan hệ đại diện cho thương nhân bắt buộc có tư cách thương nhân (có tư cách thương nhận chưa có tư cách pháp nhân) CSPL: Điều 141 LTM 14 Các bên tham gia hợp đồng môi giới thương mại phải thương nhân kí hợp đồng mơi giới thương mại nhằm mục đích kinh doanh Sai Giải thích: Theo quy định Điều 150 Luật Thương mại 2005 mơi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ (gọi bên môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng mơi giới Như bên mơi giới bắt buộc phải thương nhân, cịn bên môi giới không thiết phải thương nhân (bên mơi giới thương nhân, cá nhân, tổ chức,…) 15 A B có tư cách thương nhân, vậy, hợp đồng đại diện ký A B hợp đồng đại diện cho thương nhân theo quy định Luật thương mại Sai Vì trường hợp hợp đồng đại diện A B khơng nhằm mục đích thương mại hợp đồng đại diện hợp đồng đại diện cho thương nhân chịu điều chỉnh Luật thương mại 25 Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại dạng đặc biệt hợp đồng mua bán tài sản Đúng Vì + Hợp đồng mua bán hàng hóa có chất chung hợp đồng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán hàng hóa + Luật thương mại 2005 khơng đưa định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa song xác định chất pháp lý Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại sở quy định BLDS (điều 428) hợp đồng mua bán tài sản 31 Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hợp đồng có bên chủ thể thương nhân Đúng Vì chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa bắt buộc phải có bên thương nhân Điều có nghĩa bên chủ thể thương nhân, bên cịn lại thương nhân thương nhân 32 Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại có hiệu lực pháp luật bên cuối ký vào văn hợp đồng Sai Dựa theo quy định điều 405 BLDS 2015, có nhiều trường hợp thời điểm giao kết Hợp đồng mua bán hàng hóa khơng trùng với thời điểm có hiệu lực hợp đồng, VD hợp đồng kí miệng có hiệu lực hai bên thỏa thuận nội dung hợp đồng Hoặc hợp đồng kí văn hai bên thỏa thuận hợp đồng có hiệu lực pháp luật sau 10 ngày kể từ ngày bên sau kí vào hợp đồng Chương X: DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI 33 Bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ thực điều thỏa thuận hợp đồng Sai=> Theo khoản 1, điều 78 Luật thương mại 2005: +hợp đồng cung ứng dịch vụ ln mang tính chất đền bù + hợp đồng cung ứng dịch vụ loại hợp đồng song vụ +Thương nhân có quyền cung ứng dịch vụ mà pháp luật không cấm 34 Hợp đồng đại diện cho thương nhân dạng đặc biệt hợp đồng uỷ quyền Đúng Quy định hợp đồng ủy quyền ghi nhận điều 581, BLDS 2015 Vì: Quan hệ đại diện phát sinh sở hợp đồng đại diện Quan hệ đại diện cho thương nhân dạng riêng quan hệ đại diện theo uỷ quyền theo quy định BLDS Thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hợp đồngộng thương mại mà uỷ quyền, thương nhân nhận đại diện phải có đăng kí kinh doanh dịch vụ đại diện hợp đồng đại diện cho thương nhân dạng riêng hợp đồng uỷ quyền đồng thời hợp đồng dịch vụ nên đối tượng hợp đồng đại diện cho thương nhân công việc mà bên đại diện phải tiến hành danh nghĩa theo dẫn bên giao đại diện 35 Bên đại diện làm đại diện cho nhiều thương nhân Đúng Luật thương mại khơng có quy định cấm bên đại diện đại diện cho nhiều thương nhân Luật quy định bên đại diện không thực hiên hoạt động thương mại với danh nghĩa người thứ phạm vi đại diện Nghĩa vụ khơng có nghĩa bên đại diện không phép đại diện cho hai nhiều thương nhân lúc hợp đồng khơng có hạn chế 36 Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên dại diện không uỷ quyền cho người thứ ba để thực cơng việc đại diện Sai Vì Luật thương mại khơng có quy định cụ thể có cho phép uỷ quyền lại không Tuy nhiên, với việc quan hệ đại diện cho thương nhân dạng riêng quan hệ uỷ quyền theo quy định LDS nên quan hệ đại diện cho thương nhân điều chỉnh luật dân Mà theo quy định luật dân 2005, điều 583 cho phép bên uỷ quyền uỷ quyền lại cho người thứ ba, bên uỷ quyền đồng ý pháp luật có quy định 37 Trong trường hợp, bên đại diện phải tuân thủ dẫn bên giao đại diện Sai Vì: Khoản điều 145 Luật thương mại quy định bên đại diện phải tuân thủ đẫn bên giao đại diện dẫn khơng vi phạm quy định pháp luật Như vậy, bên đại diện có quyền từ chối tuân theo dẫn bên giao đại diện dẫn vi phạm quy định pháp luật không phù hợp với hợp đồng đại diện 38 Bên đại diện thực hoạt động thương mại với danh nghĩa bên giao đại diện nên bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm thực nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng mà bên đại diện nhân danh bên giao đại diện để kí kết với khách hàng Sai Vì theo điều 146 BLDS giao dịch dân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện phần giao dịch thực vượt phạm vi đại diện 39 Người đại diện có quyền hưởng thù lao hợp đồng giao kết bên giao đại diện với bên thứ sau hợp đồng đại diện chấm dứt Đúng Theo khoản điều 144 Luật thương mại, sau hợp đồng đại diện chấm dứt hợp đồng giao kết kết giao dịch bên đại diện đem lại việc chấm dứt hợp đồng ý chí đơn phương bên giao đại diện 39 Người đại diện có quyền hưởng thù lao hợp đồng giao kết bên giao đại diện với bên thứ sau hợp đồng đại diện chấm dứt Đúng Theo khoản điều 144 Luật thương mại, sau hợp đồng đại diện chấm dứt hợp đồng giao kết kết giao dịch bên đại diện đem lại việc chấm dứt hợp đồng ý chí đơn phương bên giao đại diện 40 Bên đại diện trở thành bên mua hợp đồng mua bán hàng hóa mà bên bán thương nhân mà làm đại diện Sai Vì theo khoản điều 145 Luật thương mại, bên đại diện không thực hoạt động thương mại với danh nghĩa người thứ ba phạm vi đại diện 41 Bên đại diện phải có đăng ký kinh doanh phù hợp với hợp đồng mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ thương mại mà bên giao đại diện yêu cầu bên đại diện ký kết Đúng Vì người đại diện nhân danh người đại diện kí hợp đồng khơng cần thiết cần phải có giấy Chứng nhận đăng ký kinh doanh lĩnh vực Việc Giám đốc, người đại diện đương nhiên cơng ty TNHH A cử Phó Giám đốc cơng ty ký kết hợp đồng thương mại bên chủ thể: công ty TNHH A công ty cổ phần B hành vi đại diện kí hợp đồng 42 Các bên tham gia hợp đồng môi giới thương mại phải thương nhân kí kết hợp đồng mơi giới thương mại nhằm mục đích kinh doanh Sai Vì: Pháp luật hành khơng quy định bên mơi giới có định phải thương nhân hay ko Và mục đích hoạt động môi giới bên môi giới giao kết hợp đồng với Trong mục đích bên mơi giới kí hợp đồng mơi giới nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận 43 A B có tư cách thương nhân, vậy, hợp đồng đại diện ký A B hợp đồng đại diện cho thương nhân theo quy định Luật thương mại Sai Cần phải xem xét xem đại diện nhằm mục đích gì, A B kí với với tư cách thương nhân hay cá nhân với Hợp đồng đại diện nhằm mục đích thực hành vi thương mại, A B kí với với tư cách thương nhân 44 Người môi giới phải chịu trách nhiệm việc thực hợp đồng bên môi giới Sai Vì theo khoản điều 151 Luật thương mại bên môi giới chịu trách nhiệm tư cách pháp lí bên mơi giới khơng chịu trách nhiệm khả toán họ Hơn vào chất hoạt động môi giới, bên mơi giới khơng tham gia vào q trình thực hợp đồng mua bán hàng hóa hay cung ứng dịch vụ thương mại giao kết bên mà nhân danh để quan hệ với bên môi giới làm nhiệm vụ giới thiệu bên môi giới với Do khơng chịu trách nhiệm trước vi phạm hợp đồng bên môi giới với 45 Trong trường hợp, người môi giới không tham gia thực hợp đồng với bên môi giới Sai Theo khoản điều 151 Luật thương mại bên mơi giới tham gia thực hợp đồng bên môi giới có uỷ quyền bên mơi giới, trường hợp bên môi giới hành động với tư cách bên đại diện 46 Ủy thác thương mại khác với đại lý thương mại chỗ, bên đại lý nhân danh quan hệ với người thứ ba, bên nhận ủy thác nhân danh bên ủy thác Sai Bên nhận uỷ thác không nhân danh bên uỷ thác Theo điều 155, Luật thương mại 2005 bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác 47 Ủy thác thương mại ví dụ đại diện cho thương nhân Sai Vì theo điều 155 141 Luật thương mại 2005 đại diện nhân danh danh nghĩa bên giao đại diện uỷ thác nhân danh 48 Hàng hóa đối tượng hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hóa Sai Vì Theo điều 518 BLDS hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hóa loại hợp đồng dịch vụ, đối tượng hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hóa cơng việc mua bán hàng hóa bên nhận uỷ thác tiến hành theo uỷ quyền bên uỷ thác Hàng hóa mua bán theo yêu cầu bên uỷ thác đối tượng hợp đồng mua bán giao kết bên nhận uỷ thác với bên thứ đối tượng hợp đồng uỷ thác 49 Trong hoạt động uỷ thác xuất uỷ thác nhập bên uỷ thác uỷ thác cho bên nhận uỷ thác mua bán tất hàng hóa lưu thơng hợp pháp Việt Nam Sai Vì theo điều 17 NĐ 12/2006/NĐ-CP thương nhân uỷ thác cho thương nhân khác xuất nhập loại hàng hóa trừ hàng hóa thuộc danh mục cấm xuất khẩu, tạm ngừng xuất hàng hóa thuộc danh mục cấm nhập khẩu, tạm ngừng nhập VD như: Hàng điện tử, điện lạnh qua sử dụng hàng hóa phép lưu thơng Việt Nam Nhưng thuộc danh mục hàng hóa cấm nhập ban hành theo NĐ 12/2006/NĐ_CP nên bên uỷ thác uỷ thác cho bên nhận uỷ thác mua bán loại hàng hóa 50 Đại lý thương mại hoạt động thương mại đó, bên đại lý nhân danh mình, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba chịu trách nhiệm phát sinh từ hợp đồng với bên thứ ba Sai Vì trách nhiệm phân chia theo hợp đồng theo quy định pháp luật tuỳ theo lỗi bên gây thiệt hại Theo khoản điều 175 Luật thương mại bên đại lí phải liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lí mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lí cung ứng dịch vụ trường hợp có lỗi gây 51 Hàng hóa đối tượng hợp đồng đại lí mua bán hàng hóa Sai Vì hợp đồng đại lí mua bán hàng hóa hợp đồng dịch vụ theo quy định điểu 518 BLDS nên đối tượng hợp đồng đại lí cơng việc mua bán hàng hóa cơng việc cung ứng dịch vụ bên đại lí cho bên giao đại lí Khi thực hoạt động đại lí, bên đại lí khơng phải người mua hàng hóa bên giao đại lí mà người nhận hàng để tiếp tục bán cho bên thứ 52 Trong hợp đồng đại lí mua bán hàng hóa, bên thỏa thuận quyền sở hữu hàng hóa chuyển giao cho bên đại lí kể từ thời điểm bên giao đại lí giao hàng cho bên đại lí Sai Theo điều 170 Luật thương mại, hàng hóa giao cho bên đại lí thuộc sở hữu bên giao đại lí, Khi thực hoạt động đại lí, bên đại lí khơng phải người mua hàng hóa bên giao đại lí mà người nhận hàng để tiếp tục bán cho bên thứ Chỉ hàng hóa bán, quyền sở hữu hàng hóa chuyển từ bên giao đại lí cho bên thứ 53 Trong quan hệ đại lí thương mại, bên có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lí Đúng Vì theo điều 177 Luật thương mại bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lí cần thông báo văn cho bên việc chấm dứt hợp đồng đại lí thời hạn quy định Điều 525 BLDS quy định bên tham gia hợp đồng đại lí cs quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lí trường hợp… 54 Các bên tham gia hợp đồng môi giới thương mại phải thương nhân kí kết hợp đồng mơi giới thương mại nhằm mục đích kinh doanh Sai Vì: Pháp luật hành khơng quy định bên mơi giới có định phải thương nhân hay khơng Và mục đích hoạt động mơi giới bên môi giới giao kết hợp đồng với Trong mục đích bên mơi giới ký hợp đồng mơi giới nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận 55 Trong trường hợp bên thỏa thuận cụ thể thù lao mơi giới, thù lao môi giới thương mại trả cho bên môi giới bên môi giới ký kết hợp đồng với Đúng Theo khoản điều 153 Luật thương mại: “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, quyền hưởng thù lao môi giới phát sinh từ thời điểm bên môi giới ký hợp đồng với nhau.” Như vậy, hoạt động môi giới thương mại, bên môi giới hưởng thù lao hồn tất việc mơi giới, tức bên môi giới giao kết hợp đồng với Trong trường hợp bên môi giới không giao kết hợp đồng với nhau, bên môi giới khơng hưởng thù lao có quyền u cầu bên mơi giới tốn chi phí hợp lý liên quan đến việc môi giới Chương XI: PHÁP LUẬT VỀ XÚC TIẾN THƯƠNG MẠI CỦA THƯƠNG NHÂN 56 Xúc tiến thương mại loại dịch vụ thương mại Sai Hoạt động xúc tiến thương mại cho thương nhân tự thực mà khơng cần thông qua bên Trong trường hợp này, xúc tiến thương mại không loại dịch vụ thương mại 57 Thương nhân phép khuyến mại hàng hóa thuộc quyền kinh doanh Sai Vì Theo điều 100, số hàng hóa thuộc quyền kinh doanh doanh nghiệp không sử dụng để khuyến mại hình thức thuốc lá, rượu cồn từ 30 độ trở lên… 58 Hoạt động khuyến mại thương nhân thuộc điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Sai Khoản điều 100 Luật thương mại quy định thương nhân không khuyến mại nhằm cạnh tranh không lành mạnh Việc khuyến mại nhằm cạnh tranh không lành mạnh lại quy định cụ thể luật cạnh tranh Do hoạt động khuyến mại thương nhân thuộc điều chỉnh Luật cạnh tranh 59 Thương nhân sử dụng hình thức khuyến mại giảm giá tất mặt hàng không bị cấm kinh doanh hạn chế kinh doanh Sai Vì theo điều nghị định 37/2006/NĐ-CP không giảm giá với đối tượng quy định khoản 2, điều này: Khoản 2: Khơng giảm giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ trường hợp giá bán hàng hóa, dịch vụ thuộc diện Nhà nước quy định giá cụ thể Khoản 3: Không giảm giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ xuống thấp mức giá tối thiểu trường hợp giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ thuộc diện Nhà nước quy định khung giá quy định giá tối thiểu 60 Việc có quy định hạn chế thời lượng, dung lượng…quảng cáo phương tiện thông tin hạn chế quyền tự kinh doanh thương mại thương nhân Đúng Vì phương tiện thơng tin có nhiệm vụ thơng tin tồn diện trị, văn hóa, xã hội phục vụ nhu cầu thông tin mặt người dân…nên quy định hạn chế hợp lý Các quy định hạn chế thương tự không áp dụng dối với quảng cáo cac báo, phương tiện quảng cáo chuyên dụng băng, biển, pa-nơ, áp-phích… 61 Quảng cáo thương mại hoạt động thương mại mà thực hiện, thương nhân bắt buộc phải ký kết hợp đồng quảng cáo thương mại Sai Trong trường hợp thương nhân tự thực việc quảng cáo khơng cần thơng qua ký kết hợp đồng 62 Bên phát hành quảng cáo phải chịu trách nhiệm liên quan đến tính hợp pháp sản phẩm quảng cáo Sai Bên có sản phẩm quảng cáo, chủ thể thiết kế sản phẩm quảng cáo…cũng phải chịu trách nhiệm Theo điều 112, luật thương mại, bên thuê quảng cáo thương mại có nghĩa vụ cung cấp cho bên cung ứng dịch vụ quảng cáo thương mại thơng tin trung thực, xác hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ thương mại chịu trách nhiệm thông tin Theo khoản điều 116 Luật thương mại, người phát hành quảng cáo thương mại có nghĩa vụ tuân thủ quy định sử dụng phương tiện quảng cáo thương mại quy định Điều 107 Luật 63 Thương nhân không không thực hoạt động quảng cáo việc so sánh trực tiếp hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ với hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hóa dịch vụ loại thương nhân khác Sai Bên có sản phẩm quảng cáo, chủ thể thiết kế sản phẩm quảng cáo…cũng phải chịu trách nhiệm Theo điều 112, luật thương mại, bên thuê quảng cáo thương mại có nghĩa vụ cung cấp cho bên cung ứng dịch vụ quảng cáo thương mại thơng tin trung thực, xác hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ thương mại chịu trách nhiệm thông tin Theo khoản điều 116 Luật thương mại, người phát hành quảng cáo thương mại có nghĩa vụ tuân thủ quy định sử dụng phương tiện quảng cáo thương mại quy định Điều 107 Luật 64 Thương nhân phép quảng cáo rượu có nồng độ cồn 30 độ báo in, báo điện tử, Đài phát thanh, Đài truyền hình Đúng Theo danh mục quảng cáo thương mại bị cấm, khoản điều 109 Luật thương mại có quy định cấm quảng cáo thuốc lá, rượu có độ cồn từ 30 độ trở lên sản phẩm, hàng hố chưa phép lưu thơng, dịch vụ chưa phép cung ứng thị trường Việt Nam thời điểm quảng cáo Như phép quảng cáo rượu có nồng độ cồn 30 độ 65 Các bên quan hệ hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại có quyền tự thỏa thuận mức phạt vi phạm hợp đồng, không bị giới hạn mức phạt tối đa” Sai Vì: Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại thỏa thuận bên ký kết, theo bên làm dịch vụ thực quảng cáo thương mại cho bên thuê quảng cáo, bên thuê quảng cáo trả tiền công cho bên làm dịch vụ Hợp đồng quảng cáo loại hợp đồng dịch vụ, có đặc điểm hợp đồng dịch vụ phải tuân thủ quy định pháp luật hợp đồng dịch vụ Trong có quy định thỏa thuận mức phạt vi phạm hợp đồng Tuy nhiên nhằm tránh việc bên thỏa thuận mức phạt cao ảnh hưởng tới lợi ích hoạch tốn bên vi phạm, Luật thương mại quy định “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” – Điều 301 Như vậy, theo quy định Luật thương mại hai bên có quyền thỏa thuận mức phạt vi phạm, nhiên mức thỏa thuận không giới hạn tối đa cho phép Chương XII: PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU GIÁ HANG HÓA VÀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 66 Trong trường hợp người trả giá cao từ chối mua hàng hóa, người trả giá cao thứ hai người mua hàng hóa bán đấu giá Sai Theo quy định khoản điều 204: Trường hợp đấu giá theo phương thức trả giá lên, người trả giá cao rút lại giá trả đấu giá tiếp tục từ giá người trả giá liền kề trước Trường hợp bán đấu giá theo phương thức đặt giá xuống, người chấp nhận mức giá rút lại giá chấp nhận đấu giá tiếp tục từ giá đặt liền kề trước 67 Người trả giá cao bán đấu giá người mua hàng hóa bán đấu giá Sai Theo quy định khoản điều 185 Việc đấu giá hàng hoá thực theo hai phương thức sau đây: a) Phương thức trả giá lên phương thức bán đấu giá, theo người trả giá cao so với giá khởi điểm người có quyền mua hàng; b) Phương thức đặt giá xuống phương thức bán đấu giá, theo người chấp nhận mức giá khởi điểm mức giá hạ thấp mức giá khởi điểm người có quyền mua hàng Như theo phương thức a phải trả giá cao so với giá khởi điểm 68 Mọi hàng hóa phép lưu thông, dịch vụ thương mại phép cung ứng bán thơng qua phương thức bán đầu giá Sai Vì Theo điều 185, thương nhân bán đấu giá hàng hóa khơng đấu giá dịch vụ thương mại 69 Mọi tổ chức cá nhân tham gia đấu giá hàng hóa thương mại Sai, Vì, điều 198 Luật thương mại quy định có chủ thể khơng tham gia đấu giá: 1.Người khơng có lực hành vi dân sự, người lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân theo quy định Bộ luật dân người thời điểm đấu giá không nhận thức, làm chủ hành vi 2.Những người làm việc tổ chức bán đấu giá hàng hoá; cha, mẹ, vợ, chồng, người 3.Người trực tiếp thực việc giám định hàng hoá bán đấu giá; cha, mẹ, vợ, chồng, người 4.Những người khơng có quyền mua hàng hoá đấu giá theo quy định pháp luật 70 Để bán hàng hóa qua hình thức đấu giá, người bán hàng phải kí kết hợp đồng dịch vụ tổ chức bán đấu giá với thương nhân kinh doanh dịch vụ đấu giá Sai Vì theo điều 185 Luật thương mại người bán hàng tự thuê người tổ chức đấu giá thực việc đấu giá Trong trường hợp người bán hàng tự thực hoạ động đấu giá khơng cần kí kết hợp đồng dịch vụ tổ chức bán đầu giá với thương nhân kinh doanh dịch vụ đấu giá 71 Mức lệ phí hồ sơ mời thầu có giới hạn pháp luật Đúng Vì mức phí mời thầu cao làm nản chí nhà thầu có lực, từ làm giảm tính cạnh tranh đấu thầu Chương VIII: Pháp luật vận chuyển, giao nhận giám định hàng hóa 72 Điều kiện kinh doanh dịch vụ logisctic chủ yếu thương nhân Việt Nam thương nhân nước ngồi Việt Nam Sai Vì Nhiều năm qua, ngành dịch vụ logistics Chính phủ bảo hộ kỹ thông qua biện pháp ngăn chặn doanh nghiệp nước tiếp cận thị trường nước Chính Luật thương mại quy định điều kiện kinh doanh dịch vụ logistic thương nhân Việt Nam có phần đỡ khắt khe so với thương nhân nước nước kinh doanh dịch vụ Việt Nam Cụ thể, theo nghị định 140/2007/NĐ-CP Ngày 5/9/2007 Quy định chi tiết Luật Thương mại điều kiện kinh doanh dịch vụ Logistic giới hạn trách nhiệm thương nhân kinh doanh dịch vụ, điều thì: Nếu như, Theo khoản 1, điều Nghị định 140 đối tượng kinh doanh Logistic thương nhân Việt Nam điều kiện kinh doanh dịch vụ logistic chủ yếu doanh nghiệp có đăng ký kinh doanh hợp pháp theo pháp luật Việt Nam, có đủ phương tiện, thiết bị, cơng cụ đảm bảo tiêu chuẩn an tồn, kỹ thuật có đội ngũ nhân viên đáp ứng yêu cầu Thì theo khoản điều Nghị định 140 đối tượng kinh doanh cách dịch vụ logistics chủ yếu thương nhân nước để kinh doanh hoạt động logistic Việt Nam ngồi việc phải tuân thủ điều kiện thương nhân Việt Nam phải tuân thủ số điều kiện khác Như: dịch vụ liên quan đến vận tải, thương nhân nước ngồi phép thành lập cơng ty liên doanh tỷ lệ vốn góp nhà đầu tư nước ngồi khơng q 50% trường hợp kinh doanh dịch vụ bốc dỡ hàng hóa; khơng q 51% kinh doanh dịch vụ kho bãi; dịch vụ đại lý vận tải, dịch vụ bổ trợ khác (từ năm 2010, trước 49%) Trong điều kiện kinh doanh dịch vụ kho bãi; dịch vụ đại lý vận tải, dịch vụ bổ trợ khác chấm dứt hạn chế vào năm 2014 Như vậy, rõ ràng khác điều kiện kinh doanh dịch vụ logistic thương nhân Việt Nam thương nhân nước ngồi 73 Mọi thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định Sai Theo điều 256 Luật thương mại thương nhân có đủ điều kiện theo quy định Pháp luật, cụ thể điều kiện kinh doanh dịch vụ giám định quy định điều 257 Luật thương mại cấp Giấy chứng nhận đăng ký dịch vụ giám định thương mại phép thực dịch vụ giám định cấp chứng thư giám định 74 Giám định viên phải người có chứng hành nghê Bộ cơng thương cấp Sai Vì theo điều 259 Luật thương mại Điều NĐ 20/2006/NĐ-CP thi Giám định viên cần đáp ứng tiêu chuẩn quy định khoản điều 259 Giám đốc doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ giám định công nhận giám định viên chịu trách nhiệm trước pháp luật định 75 Nếu cấp chứng thư giám định có kết sai thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định có trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh cho khách hàng Sai Vì theo điều 266 Luật thương mại thương nhân phải trả tiền phạt cho khách hàng kết chứng thư giám định có kết sai lỗi vơ ý Thương nhân phải bồi thường thiệt hại phát sinh cho khác hàng chứng thư giám định có kết sai lỗi cố ý Chương XVII: CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI 88 Thương nhân chủ thểduy tranh chấp thương mại Sai Theo khoản 1, điều Luật thương mại quy định đối tượng áp dụng gồm: Thương nhân hoạt động thương mại theo quy định Điều Luật này; Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại Vì chủ thể tranh chấp thương mại cịn ngồi thương nhân chủ thể chủ yếu tranh chấp thương mại, trường hợp định, cá nhân, tổ chức khác thương nhân chủ thể tranh chấp thương mại, như: tranh chấp công ty thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia tách chuyển đổi hình thức tổ chức công ty hay tranh chấp giao dịch bên khơng nhằm mục đích sinh lợi với thương nhân thực lãnh thổ Việt Nam trường hợp bên khơng nhằm mục đích sinh lợi lựa chọn áp dụng luật thương mại 89 Bên vi phạm hợp đồng phải tiếp tục thực theo hợp đồng giao kết Đúng Căn vào Điều 297 Luật Thương mại 2005, bên vi phạm hợp đồng phải tiếp tục thực theo hợp đồng giao kết thực biện pháp khác để đảm bảo hợp đồng thực hiện, đồng thời chịu chi phí phát sinh 90 Giải tranh chấp trọng tài bắt đảm bảo cưỡng chế nhà nước Sai Khi giải tranh chấp trọng tài, mà phán trọng tài khơng bên thi hành có đơn yêu cầu tòa án buộc bên phải thi hành phán trọng tài, lúc cưỡng chế nhà nước áp dụng 91 Khi phát sinh tranh chấp, bên buộc phải tiến hành bốn biện pháp giải tranh chấp: thương lượng, hòa giải, trọng tài, tòa án Sai Tùy theo nhu cầu lựa chọn bên tranh chấp, giải theo biện pháp trọng tài thương mại mà không bắt buộc phải bốn 92 Hoạt động xét xử trung tâm trọng tài tiến hành trọng tài viên trung tâm Đúng Vì trung tâm trọng tài có danh sách riêng trọng tài viên trung tâm, việc chọn định trọng tài viên tham gia hội đồng trọng tài tài viên để giải vụ tranh chấp giới hạn danh sách trọng tài viên trung tâm trọng tài 93 Chỉ thành lập trung tâm trọng tài số địa phương theo quy định phủ Đúng Nghị định 25/04, điều cho phép thành lập trung tâm trọng tài số trung tâm thành phố lớn, có điều kiện kinh tế xã hội phát triển Hà Nội, TP.Hồ Chí Minh, Đà Nẵng, Việc thành lập trung tâm trọng tài địa phương khác phải vào tình hình kinh tế xã hội địa phương đảm bảo điều kiện thành lập trung tâm trọng tài theo quy định khoản điều 14 luật thương mại 94 Do khơng thành lập phân tồ kinh tế TAND cấp huyện nên Tịa án khơng có thẩm quyền giải tranh chấp thương mại Sai Tuy không thành lập phân kinh tế TAND cấp huyện theo điều 33 BLTTDS TAND cấp huyện trao thẩm quyền sơ thẩm số tranh chấp kinh doanh thương mại 95 Nếu bên bên tranh chấp không tuân thủ phán trọng tài bị cưỡng chế thi hành Đúng Theo khoản điều 57 Pháp lệnh trọng tài thương mại 08/2003/PL-UBTVQH11 Sau thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn thi hành định trọng tài, bên không tự nguyện thi hành, không yêu cầu huỷ theo quy định Điều 50 Pháp lệnh này, bên thi hành định trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án cấp tỉnh nơi có trụ sở, nơi cư trú nơi có tài sản bên phải thi hành, thi hành định trọng tài Như vậy, Quyết định trọng tài cưỡng chế thi hành định hợp pháp Tính hợp pháp qđ tài thừa nhận đơn yêu cầu huỷ định trọng tài đơn yêu cầu huỷ định trọng tài bị bác thông qua định không huỷ định trọng tài án 96 Tranh chấp giải trọng tài bên có thỏa thuận trọng tài trước xảy tranh chấp Sai Theo quy định khoản điều pháp lệnh trọng tài thương mại, Điều Nghị định số 25/2004/NĐ-CP Quy định chi tiết thi hành số điều Pháp lệnh Trọng tài thương mại quy định “Tranh chấp giải trọng tài trước sau sảy tranh chấp bên có thỏa thuận trọng tài” Theo quy định lại Điều 1, Điều Điều Pháp lệnh Trọng tài thương mại có thẩm quyền giải vụ tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại trước sau xảy tranh chấp bên có thỏa thuận trọng tài Như Thỏa thuận trọng tài điều khoản giải tranh chấp ghi hợp đồng thỏa thuận riêng, phụ lục đính kèm thời điểm ký Hợp đồng bên ký kết sau phát sinh tranh chấp 97 Trọng tài thương mại có thẩm quyền thụ lý để giải vụ tranh chấp tranh chấp tranh chấp thương mại bên tranh chấp có thỏa thuận trọng tài Sai Theo điểm 1.2 NQ 05/2003/ NQ- HĐTP tranh chấp thương mại sau bên có thỏa thuận trọng tài thuộc thẩm quyền tồ án: + thỏa thuận trọng tài vơ hiệu theo quy định điều 10 Pháp lệnh + Có định huỷ qđ trọng tài án bên khơng có thỏa thuận khác + Ngun đơn cho biết khởi kiện mà bị đơn khơng phản đối cho bên có thỏa thuận thay cho thỏa thuận trọng tài 98 Trong trường hợp, bên tranh chấp không lựa chọn Trọng tài viên, bên thứ hỗ trợ bên lựa chọn Trọng tài viên Chủ tịch Trọng tài thương mại mà bên định Sai Trong nhiều trường hợp trọng tài viên Toà án định (điểm 2.1 NQ 05/2003/NQ-HĐTP) Khoản điều 25 Pháp lệnh, trọng tài viên thứ hai trọng tài viên bên lựa chọn Chủ tịch Trung tâm trọng tài định 99 Trong trường hợp, trình tố tụng Trọng tài, nguyên đơn triệu tập hợp lệ đến lần mà vắng mặt khơng có lý đáng hợp đồng Trọng tài định đình giải tranh chấp Sai Căn khoản điều 56 LTTTM2010 nguyên đơn lúc coi rút đơn kiện HĐTT tiếp tục giải tranh chấp bị đơn có yêu cầu có đơn kiện lại 100 Tịa án dựa nội dung vụ tranh chấp để đưa định hủy định Trọng tài thương mại Sai CCPL: điều 68 LTTTM 2010 dựa vào vào khoản mà không xem xét lại nội dung vụ tranh chấp Khi xét đơn yêu cầu huỷ định trọng tài tồ án khơng xem xét lại nội dung vụ tranh chấp mà kiểm tra giấy tờ theo quy định điều 54 pháp lệnh để định