HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG KHỞI KIỆN vụ án KINH DOANH THƯƠNG mại

HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG KHỞI KIỆN VỤ ÁN KINH DOANH THƯƠNG MẠI 18/11/2010@21h10, 1381 lượt xem, viết bởi: LUẬT SƯ LÊ Chuyên mục: 01. TÔI VIẾT Kỹ năng của luật sư trong việc trợ giúp cho khách hàng khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại là một nhóm các kỹ năng của luật sư được chia theo các giai đoạn trong việc hỗ trợ khách hàng trong vụ án kinh doanh, thương mại nói riêng và trong vụa án dân sự nói chung. Trong mỗi giai đoạn tố tụng, luật sư đều thực hiện các kỹ năng khác nhau, đối với mỗi luật sư khi hành nghề đều có những cách làm riêng. Song, những kỹ năng chung của luật sư trong giai đoạn khởi kiện vụ án phát sinh từ các tranh chấp kinh doanh, thương mại mà luật sư cần lưu ý để có thể thực hiện tốt vai trò của mình là: kỹ năng tư vấn cho khách hàng về việc có nên hay không nên khởi kiện vụ án; kỹ năng kiểm tra các điều kiện khởi kiện; chuẩn bị hồ sơ khỏi kiện vụ án và kỹ năng hộ trợ nộp đơn khởi kiện để Toà án thụ lý vụ án. 1. Kỹ năng tư vấn cho khách hàng nên hay không nên khởi kiện. Cũng tương tự như các loại tranh chấp khác, khi nhận tư vấn tiền tố tụng trong một tranh chấp kinh doanh, thương mại, trước tiên, luật sư hỗ trợ khách hàng xác đinh xem có nên hay không nên đưa vụ tranh chấp ra tòa án. Do đó, luật sư cần làm rõ những vấn đề sau: 1.1. Làm rõ quan hệ giữa cá bên, để từ đó xác đinh tranh chấp phát sinh từ quan hệ đó có phải là tranh chấp kinh doanh, thương mại không. Tranh chấp kinh doanh thương mại là một trong các loại tranh chấp thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự. Theo quy định tại Điều 29 Bộ luật này, các tranh chấp kinh doanh thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án được liệt kê bao gồm: i) các tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại giữ cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với nhau và đều có mục đích lợi nhuận gồm: mua bán hàng hóa; cung ứng dịch vụ; phân phối; đại diện, đại lý; ký gửi; … ii) tranh chấp vế quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ giữa cá nhân, tổ chức với nhau và đều có mục đích lợi nhuận; iii) tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa các thành viên của công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty và các tranh chấp khác về kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định. Theo các quy định này, để xác định tranh chấp nào là tranh chấp kinh doanh thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án, luật sư cần dựa vào các tiêu chí sau: Tiêu chí đầu tiên để xác định một tranh chấp thuộc loại tranh chấp này là tranh chấp đó phát sinh trong hoạt động kinh doanh thương mại. Hoạt động kinh doanh, thương mại là hoạt động thực hiện một hoặc nhiều hành vi thương mại. Hoạt động kinh doanh thương mại không chỉ là hoạt động trực tiếp theo đăng ký kinh doanh, thương mại mà còn bao gồm cả các hoạt động khác phục vụ, thúc đẩy, nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh, thương mại. Tiêu chí thứ hai là tiêu chí về chủ thể, chủ thể của loại tranh chấp này là chủ thể có đăng ký kinh doanh. Cá nhân, tổ chức được coi là có đăng ký kinh doanh là cá nhân tổ chức đã được cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Đây là điều kiện bắt buộc đối với các tranh chấp theo quy định tại khoản 1 Điều 29 Bô luật tố tụng dân sự. Tuy nhiên, theo hướng dẫn tại mục 1, phần I, Nghị quyết số 01/2005/NQ-HĐTP thì Tòa án nhân dân tối cao đã xác định thêm một loại tranh chấp kinh doanh thương mại so với Bộ luật trên, đó là tranh chấp kinh doanh, thương mại mà một hoặc các bên không có đăng ký kinh doanh nhưng đều có mục đích lợi nhuận. Mục đích lợi nhuận không những là một tiêu chí quan trọng để xác định một tranh chấp là tranh chấp kinh doanh thương mại. Đây còn là tiêu chí duy nhất để xác định loại tranh chấp về sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ là tranh chấp kinh doanh, thương mại theo khoản 2 Điều 29 Bô luật tố tụng dân sự. Mục đích lợi nhuận của các chủ thể trong hoạt động kinh doanh thương mại là mong muốn của các chủ thể đó là thu được lợi nhuận mà không phân biệt là có thu được hay không thu được lợi nhuận từ các hoạt động này. Hoạt động kinh doanh, thương mại chủ yếu là hoạt động được các chủ thể tự do thỏa thuận. Do đó, tranh chấp trong hoạt động này chủ yếu là tranh chấp về hợp đồng. Ngoài việc luật sư giúp khách hàng xác định tranh chấp đó có là tranh chấp kinh doanh thương mại hạy không, luật sư còn phải giúp khách hàng phân biệt tranh chấp loại này với các tranh chấp thuộc thẩm quyền giải quyết của tòa án như tranh chấp lao động, dân sự. 1.2. Làm rõ quan hệ tranh chấp, nội dung, tính chất của tranh chấp. Quan hệ tranh chấp kinh doanh, thương mại có thể là tranh chấp tranh chấp hợp đồng trong hoạt động kinh doanh thương mại được liệt kê tại khoản 1 Điều 29 Bộ luật tố tụng dân sự. Tranh chấp hợp đồng là tranh chấp về quyền, nghĩa vụ của các chủ thể hợp đồng, tranh chấp về giá trị pháp lý của hợp đồng. Ngoài ra, tranh chấp kinh doanh, thương mại cũng có thể là tranh chấp về quyền sỡ hữu trí tuệ hoặc tranh chấp công ty. Xác định rõ quan hệ tranh chấp giúp khách hàng viện dẫn chính xác các quy định của pháp luật về tố tụng và nội dung để yêu cầu giải quyết vụ án. Bên cạnh đó, luật sư phải xác định rõ ràng, cụ thể nội dung tranh chấp như các bên tranh chấp quyền lợi, nghĩa vụ nào, trị giá phần quyền lợi tranh chấp, …. Ngoài ra, khi thực hiện các công việc này, luật sư cần lưu ý làm rõ cho được nguyên nhân dẫn đến tranh chấp, những ưu thế và bất lợi của khách hàng trong quan hệ tranh châp để từ đó đưa ra lời khuyên tốt nhất cho khách hàng. Lời khuyên tốt nhất có thể là nên thương lượng, hòa giải hay khởi kiện vụ án ra trước tòa án hoặc nên thực hiện trình tự các bước giải quyết tranh chấp trên. Luật sư cần tư vấn cho thân chủ cương quyết giữ các yêu cầu nào, nhượng bộ các quyền lợi gì trong quá trình thương luợng, hòa giải. Và trong quá trình khởi kiện vụ án, nên đưa ra các yêu cầu nào, nên sửa đổi hoặc rút các yêu cầu nào khi cần thiết trong quá trình tố tụng. 1.3. Xác định được yêu cầu của khách hàng đối với việc giải quyết vụ việc. Việc xác định được yêu cầu cụ thể, triệt để cho khách hàng sẽ giúp họ đưa ra đầy đủ và rõ ràng yêu cầu khởi kiện vụ tranh chấp tại tòa án. Việc luật sư rõ yêu cầu của khách hàng còn giúp luật sư trong việc tư vấn cho khách hàng các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại phù hợp nhất. Tính phù hợp trong việc giải quyết tranh chấp này hay bất cứ loại tranh chấp nào khác, đó là phương án giải quyết phải đảm bảo thời gian ngắn nhất, ít thiệt hại nhất, đảm bảo quyền lợi khách hàng tốt nhất, …Ví dụ, trong vụ án khách hàng là người bán trong hợp đồng mua bán hàng hóa với đối tác. Khách hàng đã thu mua hàng, tập kết và đưa lên phương tiện vận tải để giao hàng như đối tác không chịu thực hiện chuyển khoản thanh toán tiền đặt cọc như thỏa thuận trong hợp đồng. Nếu khách hàng mong muốn các bên tiếp tục thực hiện hợp đồng bởi nhiều lý do thì luật sư tư vấn cho họ lựa chọn hình thức thương lượng, nếu không tương lượng được thì yêu cầu tòa án buộc đối tác thực hiện hợp đồng. Tuy nhiên, nếu khách hàng muốn được bồi thường, buộc đối tác chịu phạt vi phạm, … và không muốn thực hiện hợp đồng thì nếu các bên không thương lượng được về việc giải quyết tranh chấp, luật sư khuyên khách hàng khởi kiện đến tòa án để yêu cầu hủy hợp đồng hoặc tuyên hợp đồng vô hiệu, yêu cầu đồi tác bồi thường thiệt hại, chịu phạt vi phạm theo thỏa thuận trong hợp đồng hoặc theo quy định pháp luật 2.Kỹ năng kiểm tra các điều kiện khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại Theo quy định tại Điều 168 Bộ luật tố tụng dân sự thì Tòa án trả lại đơn khởi kiện trong các trường hợp sau: thời hiệu khởi kiện đã hết; người khởi kiện không có quyền khởi kiện …; sự việc đã được giải quyết bằng bản án, quyết định đã có hiệu lực pháp luật của Tòa án hoặc quyết định đã có hiệu lực của cơ quan nhà nước có thẩm quyền trừ một số trường hợp ngoại lệ; chưa đủ điều kiện khởi kiện; vụ án không thuộc thẩm quyền của tòa án. Do đó, để tránh bị trả đơn khởi kiện, đảm bảo triệt để quyền lợi của khách hàng ngay từ khi khởi kiện, luật sư cần giúp khách hàng kiểm tra rõ các điều kiện khởi kiện. 2.1. Xác định quyền khởi kiện của khách hàng Quyền khởi kiện là quyền của các chủ thể khởi kiện vụ án dân sự để yêu cầu Tòa án bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi bị xâm phạm . Người khởi kiện không có quyền khởi kiện là người không thuộc một trong các chủ thể quy định tại Điều 161, 162 Bộ luật tố tụng dân sự. Đối với tranh chấp kinh doanh, thương mại, việc không có quyền khởi kiện thể hiện ở chỗ người khởi kiện không bị xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp mà là một chủ thể khác. Luật sư muốn xác địch khách hàng có quyền khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại phải xem xét vụ việc của khách hàng từ các phương diện sau đây. Đầu tiên, luật sư cần xem xét tư cách pháp lý để khởi kiện vụ án tại tòa án của khách hàng. Quyền khởi kiện được xác định theo quy định của pháp luật về nội dung và pháp luật về tố tụng. Để xác định khách hàng có quyền khởi kiện hay không, luật sư cần xác định đúng tranh chấp đó phát sinh từ quan hệ pháp luật nào, quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ pháp luật này được thể hiện như thế nào. Qua đó, luật sư xác định được khách hàng có bị xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp hay không, chủ thể nào đã xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp đó và đối tượng nào phải thực hiện một hay nhiều nghĩa vụ đối với khách hàng của luật sư khi có việc xâm phạm như trên. Để minh chứng cho kỹ năng của luật sư trong việc xác định tư cách khởi kiện của khách hàng và đối tượng khởi kiện trong tranh chấp của khách hàng, chúng ta cùng xem xét ví dụ như sau: Công ty TNHH Hoàng Minh nhận giao đại lý cho Công ty TNHH Ánh Dương để bán sản phẩm của mình là đồ gỗ gia dụng. Công ty TNHH ABC là người mua hàng từ đại lý đồ gỗ là Công ty TNHH Ánh Dương để làm trang thiết bị văn phòng. Tuy nhiên, sau khi nhận hàng, Công ty ABC không thanh toán. Ngay sau đó, cả Công ty Ánh Dương và Công ty Hoàng Minh đều thông báo bằng văn bản khiếu nại hành vi vi phạm nghĩa vụ thanh toán đến Công ty ABC nhưng Công ty ABC vẫn không thực hiện nghĩa vụ thanh toán và không phản hồi gì. Công ty Ánh Dương yêu cầu luật sư tư vấn khởi kiện vụ án ra Tòa án để yêu cầu bên bán phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán. Để xác định Công ty Ánh Dương có quyền khởi kiện Công ty ABC hay không, luật sư cần phân tích rõ quan hệ trong hợp đồng mua bán hàng hóa giữa Công ty Ánh Dương với Công ty ABC và vai trò của Công ty Ánh Dương là đại lý bán hàng của Công ty Hoàng Minh. Căn cứ vào quy định tại Điều 166 Luật thương mại 2005 thì Hợp đồng này do Công ty Ánh Dương đứng ra ký kết nhân danh chính mình để mua bán hàng hóa cho Công ty Hoàng Minh, tức là chủ thể quan hệ hợp đồng là Công ty Ánh Dương và Công ty ABC. Mặc dù hàng hóa được bán là của công ty Hoàng Minh, nhưng Công ty Ánh Dương có nghĩa vụ phải giao lại tiền hàng cho Công ty Hoàng Minh sau khi nhận thanh toán từ Công ty ABC. Tranh chấp này phát sinh do sự vi phạm nghĩa vụ thanh toán của Công ty ABC với Công ty Ánh Dương. Do đó, Công ty Ánh Dương có quyền khởi kiện Công ty ABC. Sau khi xác định được quyền khởi kiện của khách hàng, luật sư cần xác định đối tượng mà khách hàng khởi kiện. Chủ thể của các tranh chấp kinh doanh, thương mại thường là các doanh nghiệp, các đơn vị trực thuộc doanh nghiệp. Các đơn vị trực thuộc chỉ có thể có đủ tư cách tham gia quan hệ tố tụng nếu nó là đơn vị hạch toán độc lập; còn đối với nhưng đơn vị phụ thuộc, đối tượng gánh vác nghĩa vụ phát sinh từ các giao dịch do đơn vị phụ thuộc thực hiện đươc xác định là doanh nghiệp chủ quản chứ không phải chính đơn vị. 2.2.Xác định thời hiệu khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại. Căn cứ vào quy định tại khoản 1 Điều 168 Bộ luật tố tụng dân sự thì nếu hết thời hiệu khởi kiện, Tòa án phải trả lại đơn khởi kiện. Nếu sau khi thụ lý vụ án, Tòa án căn cứ vào quy định tịa Điều 192 Bộ luật này để đình chỉ giải quyết vụ án. Do đó, việc xác định thời hiệu khởi kiện rất quan trọng, đánh giá về việc người khởi kiện còn đủ điều kiện khởi kiện theo quy định của pháp luật hay không. Việc xác định thời hiệu khởi kiện dựa vào thời điểm phát sinh tranh chấp để tính thời hiệu. căn cứ vào quy định tại các Điều 159 Bộ luật tố tụng dân sự, hướng dẫn tại mục 2, phần IV Nghị quyết số 01/2005/NQ-HĐTP thì cách tính thời hiệu đối với vụ án dân sự như sau: - Nếu tranh chấp phát sinh trước ngày 1/1/2005 thì thời hiệu khởi kiện là 2 năm kể từ ngày 1/1/2005; - Nếu tranh chấp phát sinh kể từ ngày 1/1/2005 thì thời hiệu khởi kiện là 2 năm kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp của cá nhân, cơ quan, tổ chức, lợi ích công cộng, lợi ích của Nhà nước bị xâm phạm. Việc xác định thời hiệu khởi kiện đối với vụ án kinh doanh, thương mại nếu pháp luật đã có quy định về thời hiệu khác với quy định tại Điều 159 BLTTDS thì áp dụng theo thời hiệu của luật chuyên ngành còn nếu không quy định thì áp dụng cách tính thời hiệu theo quy định của BLTTDS. Ví dụ: thời hiệu khởi kiện tranh chấp hợp đồng kinh doanh bảo hiểm là 03 năm kể từ thời điểm phát sinh tranh chấp . 2.3. Làm rõ việc vụ việc đã được giải quyết bằng bản án hoặc quyết định có hiệu luật pháp luật hay chưa. Đây là kỹ năng không khó đối với nhóm kỹ năng của luật sư trong việc tư vấn, hỗ trợ khách hàng khởi kiện loại vụ án này. Tuy nhiên, thông thường các luật sư ít kinh nghiệm thường không để ý đến kỹ năng này. Vả lại, đối với tranh chấp kinh doanh thương mại, chủ yếu là tranh chấp phát sinh từ hợp đồng và khách hàng của luật sư thường có trình độ pháp lý tương đối. Do đó, khách hàng thường trao đổi ngay với luật sư về vấn đề này. Tuy nhiên, nếu khách hàng không trao đổi, luật sư cũng cần phải làm rõ. Việc làm rõ sẽ giúp khách hàng không phải tốn công sức, thời gian và tiền bạc để theo đuổi vụ kiện, bởi khách hàng sẽ bị trả lại đơn khởi kiện hoặc bị đình chỉ giải quyết vụ án tùy vào thời điểm Tòa án phát hiện điều kiện trên. 2.4. Xác định thẩm quyền của tòa án a. Thẩm quyền chung Thẩm quyền là giới hạn những việc tranh chấp được pháp luật quy định cho Tòa án giải quyết. Thẩm quyền quyền giải quyết của Tòa án về các loại việc được xác định theo quy định tại Điều 29 Bộ luật tố tụng dân sự. Nếu tranh chấp không thuộc các loại việc được liệt kê trong điều luật này thì không thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án. Hiện nay ở Việt Nam, ngoài Tòa án, trọng tài thương mại cũng là cơ quan tài phán có thẩm quyền giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại. Theo quy định tại Điều 5, 6 của Luật trọng tài thì: “Tranh chấp được giải quyết bằng Trọng tài nếu các bên có thoả thuận trọng tài. Thỏa thuận trọng tài có thể được lập trước hoặc sau khi xảy ra tranh chấp”. Thỏa thuận trọng tài phải đảm bảo giá trị hiệu lực theo quy định của Luật trong tài tại các Điều 16, 18. Theo quy định tại Điều 6 Luật này: “Trong trường hợp các bên tranh chấp đã có thoả thuận trọng tài mà một bên khởi kiện tại Toà án thì Toà án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu hoặc thoả thuận trọng tài không thể thực hiện được”. b. Thẩm quyền theo cấp xét xử Căn cứ vào quy định tại các Điều 33 và 34 Bộ luật tố tụng dân sự, luật sư có thể xác định thẩm quyền theo cấp xét sử vụ án kinh doanh, thương mại. Theo đó, tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải quyết những tranh chấp phát sinh từ hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, phân phối, đại diện, đại lý, ký gởi, thuê, thuê mua, xây dựng, tư vấn kỹ thuật, vận chuyển bằng đường sắt, đường bộ, đường thủy nội địa mà không có yếu tố nước ngoài hoặc không cần phải ủy thác cho cơ quan lãnh sự của Việt Nam ở nước ngoài hoặc tòa án nước ngoài. Có thể thấy, về tính chất, đây là những tranh chấp tương đối phổ thông và đơn giản. Ngoài những tranh chấp trên thuộc tòa án nhân dân cấp huyện, các tranh chấp kinh doanh, thương mại còn lại theo quy định tại Điều 29 Bộ luật này thuộc thẩm quyền giải quyết của tòa án nhân dân cấp tỉnh nếu như không thuộc thẩm quyền của trọng tài thương mài như đã nói ở trên. Việc xác định đúng thẩm quyền theo cấp xét xử cũng giúp khách hàng khởi kiện đúng cơ quan có thẩm quyền giải quyết, tranh kéo dài thời gian giải quyết vụ án do phải thực hiện thủ tục chuyển vụ án theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự hoặc phải làm lại hồ sơ khởi kiện. c. Thẩm quyền theo lãnh thổ Khi hỗ trợ khách hàng trong việc xác định thẩm quyền của Tòa án theo lãnh thổ, luật sư phải nắm vững các quy định tại Điều 35, 36 của Bộ luật tố tụng dân sự. Việc phân định thẩm quyền theo lãnh thổ giải quyết vụ án dân sự được giải quyết theo các quy tắc sau : Thứ nhất, xác định theo nơi có địa chỉ của bị đơn. Nơi có địa chỉ của bị đơn được hiểu là: đối với cá nhân là nơi cư trú, làm việc; đối với tố chức là nơi có trụ sở, hoặc trụ sở chính. Nguyên tắc này có ngoại lệ đó là nguyên đơn và bị đơn có thể thỏa thuận bằng văn bản về việc lựa chọn Tòa án nơi có địa chỉ của nguyên đơn để khởi kiện cụ án dân sự nói chung, trong đó có vụ án kinh doanh, thương mại. Thứ hai, là xác định theo quy tắc tòa án nơi có bất động sản. Trong việc giải quyết vụ án kinh doanh thương mại, nguyên tắc nà thường ít sử dụng hơn. Quy tắc này xác định tòa án nơi có bất động sản tọa lạc có thẩm quyền giải quyết tranh chấp. Các tranh chấp được áp dụng nguyên tắc này là các tranh chấp mà đối tượng tranh chấp là bất động sản. Bên cạnh các nguyên tắc luật định trên, nguyên đơn có quyền lựa chọn tòa án để giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại. Các trường hợp này được quy định tại Điều 36 Bộ luật tố tụng dân sư. Quyền lựa chọn của nguyên đơn cũng bị giới hạn bởi việc phải cam kết là chỉ khởi kiện tại Tòa án mà mình lựa chọn, nếu nguyên đơn khởi kiện tại nhiều Tòa án cùng có thẩm quyền thì Tòa án thụ lý đầu tiên có thẩm quyền giải quyết. 3. Kỹ năng chuẩn bị hồ sơ khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại Hồ sơ khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại là hồ sơ mà nguyên đơn nộp cho Tòa án khi khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại. Hồ sơ khởi kiện giúp đưa các thông tin chính của nguyên đơn đối với hội đồng xét xử. Hồ sơ khởi kiện chứa đựng những ý tưởng quan trọng mà qua đó nguyên đơn muốn làm sáng tỏ yêu cầu của mình. Sau khi thống nhất với khách hàng khởi kiện hay không khởi kiện, nếu khách hàng quyết định khởi kiện, luật sư sẽ tiến hành giúp khách hàng chuẩn bị hồ sơ khởi kiện. Theo quy định tại Điều 166 của Bộ luật tố tụng dân sự thì hồ sơ khởi kiện mà người khởi kiên phải gửi đến Tòa án gồm: Đơn khởi kiện và các giấy tờ, tài liệu nộp kèm đơn khởi kiện. Đơn khởi kiện là tài liệu đầu tiên luật sư cần giúp khách hàng chuẩn bị. Đây là tài liệu có ý nghĩa quan trọng, luật sư cần trao đổi với khách hàng về diễn biến quá trình diễn ra vụ tranh chấp, những sự kiện mấu chốt trong quan hệ tranh chấp và mong muốn của khách hàng; từ đó giúp khách hàng làm đơn khởi kiện hoặc giúp khách hàng sửa lại đơn khởi kiện cho phù hợp. Đơn khởi kiện càng thể hiện rõ các yêu cầu của khách hàng và những căn cứ chứng minh cho yêu cầu đó bao nhiêu thì càng thuận lợi cho khách hàng bấy nhiêu khi đưa vụ tranh chấp ra giải quyết tại tòa án. Đơn khởi kiện mà luật sư giúp khách hàng soạn thảo phải đảm bảo đầy đủ các nội dung và hình thức theo quy định tại khoản 2 Điều 164 Bộ luật tố tụng dân sự. Về hình thức, luật sư có thể căn cứ vào biểu mẫu Đơn khởi kiện ban hành kèm theo Nghị quyết số 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 của Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao. Kèm theo đơn khởi kiện, luật sư cần giúp khách hàng chuẩn bị các giấy tờ, tài liệu nộp kèm theo đơn khởi kiện. Các giấy tờ, tài liệu gửi kèm đơn kiện cũng là yếu tố giữ vai trò quan trọng. Vai trò của các tài liệu này là chứng minh cho yêu cầu khởi kiện của người khởi kiện là có căn cứ và hợp pháp. Đối với từng loại tranh chấp, luật sư cần chuẩn bị các giấy tờ, tài liệu nộp kèm theo đơn kiện có khác nhau. Nhưng nhìn chung, thường có các tài liệu sau: - Các giấy tờ nhằm xác định địa vị pháp lý của người khởi kiện (hồ sơ pháp nhân), như GCNĐKKD (GCNĐKDN), Quyết định thành lập, điều lệ… đối với chủ thể khởi kiện là tổ chức. Đối với chủ thể khởi kiện là các nhân thì phải nộp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, chứng minh nhân dân hoặc hộ chiếu; - Các giấy tờ nhằm xác định tư cách đại diện của người ký đơn kiện: Quyết định bổ nhiệm, biên bản bầu, giấy ủy quyền…; - Các giấy tờ, tài liệu chứng minh địa vị pháp lý của người bị kiện cũng tương tự như người khởi kiện nếu người khởi kiện có thể thu thập được; - Các giấy tờ, tài liệu chứng minh cho yêu cầu của người khởi kiện, bao gồm: + Đối với tranh chấp hợp đồng, tài liệu chứng minh yêu cầu là: văn bản hợp đồng, các phụ lục hợp đồng; hóa đơn chứng từ…liên quan đến quá trình giao nhận hàng hóa, cung ứng dịch vụ và thanh toán; công văn, giấy tờ mà các bên trao đổi với nhau trước và sau khi ký hợp đồng, thư từ, văn bản đề nghị đàm phán giải quyết tranh chấp, văn bản khiếu nại thương mại, Biên bản thanh lý hợp đồng, biên bản các cuộc họp, các buổi làm việc giữa các bên để thương lượng, hòa giải … + Đối với tranh chấp công ty khách hàng cần phải nộp theo các giấy tờ, tài liệu như: Điều lệ công ty, Danh sách thành viên, Biên bản bầu các chức danh, Biên bản định giá tài sản góp vốn; Biên bản các cuộc họp của cơ quan quản lý; Các quyết định quản lý liên quan đến quan hệ đang tranh chấp; Giấy chứng nhận phần vốn góp, các thông báo, hồ sơ mời họp giải quyết tranh chấp, Biên bản các cuộc họp của cơ quan quản lý công ty liên quan đến nội dung đang tranh chấp, Các quyết định quản lý công ty liên quan đến quan hệ pháp luật đang tranh chấp… Ngoài ra, đối với Công ty cổ phần thì luật sư cần tư vấn chuẩn bị cho khách hàng thu thập các giấy tờ, tài liệu gồm: các giấy tờ, tài liệu xác định quyền sở hữu cổ phiếu, trái phiếu; Hợp đồng mua bán cổ phiếu, trái phiếu; Hóa đơn chứng từ liên quan đến việc thanh toán tiền mua bán cổ phiếu, trái phiếu; Điều lệ hoạt động của công ty phát hành cổ phiếu, trái phiếu đang có tranh chấp trong việc chuyển nhượng; … + Đối với tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ, luật sư tư vấn cho khách hàng cần phải nộp: hợp đồng chuyển giao, chuyển nhượng (nếu có), Văn bằng bảo hộ đối với đối tượng sở hữu công nghiệp và quyền tác giả; Các tài liệu, chứng cứ chứng minh sự vi phạm bản quyền đã được bảo hộ, các tài liệu, hồ sơ về khiếu nại, thông bào hành vi vi phạm, các văn bản thỏa thuận giải quyết tranh chấp, … Các giấy tờ, tài liệu nộp kèm đơn kiện có thể là bản chính hoặc bản sao hợp lệ. Để hạn chế nguy cơ thất lạc bản chính, khi nộp các giấy tờ tài liệu có liên quan kèm theo đơn khởi kiện, luật sư nên khuyên khách hàng của mình nộp bản sao thông thường có đóng dấu của doanh nghiệp. Trường hợp cần thiết, theo yêu cầu băt buộc của pháp luật tố tụng hoặc của tòa án, người nộp đơn mới nên xuất trình bản chính để tòa án đối chiếu khi cần thiết hoặc khi có yêu cầu. Mọi giấy tờ, tài liệu giao nộp cho tòa án đều phải được pho to thêm ít nhất 2 bản để lưu một bản trong hồ sơ của luật sư. Trước khi nộp hồ sơ khởi kiện, người nộp đơn cần chuẩn bị sẵn danh mục các tài liệu nộp kèm đơn khởi kiện. Danh mục này được chuẩn bị thành hai bản có chữ ký xác nhận của người nộp đơn. Khi nộp hồ sơ khởi kiện cần yêu cầu người đơn ký xác nhận vào danh mục các tài liệu nộp kèm đơn khởi kiện và lưu lại một bản trong hồ sơ luật sư. Đây là hoạt động cần thiết để bảo vệ quyền và lợi ích của khách hàng và loại bỏ những tranh chấp phát sinh giữa luật sư đối với khách hàng trong việc tư vấn chuẩn bị hồ sơ khởi kiện. 4. Kỹ năng của luật sư trong việc hỗ trợ khách hàng nộp đơn khởi kiện. Theo quy định tại Điều 166 Bô luật tố tụng dân sự thì đơn khởi kiện và các giấy tờ kèm theo đơn được nộp cho tòa án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp. Hồ sơ khởi kiện có thể được nộp trực tiếp tại tòa án hoặc gửi qua đường bưu điện. nếu luật sư cung cấp dịch vụ pháp lý cho khách hàng trong việc đại diện theo uỷ quyền nộp đơn khởi kiện thì phải có văn bản uỷ quyền của khách hàng. Nếu khách hàng tự mình thực hiện thì luật sư cần hướng dân khách hàng thực hiện việc nộp đơn đúng quy định pháp luật và tiến hành đúng thủ tục để bảo vệ lợi ích của khách hàng. Nếu nộp đơn khởi kiện trực tiếp tại Toà án, luật sư cần hướng dẫn khách hàng yêu cầu bộ phận tiếp nhận đơn khởi kiện phải cấp giấy báo nhận đơn khởi kiện cho người khởi kiện, trong giấy báo này, cần yêu cầu cán bộ nhận đơn ghi rõ các giấy tờ, tài liệu mà khách hàng nộp kèm để tránh việc thất lạc, bất lợi về sau. Nếu gửi đơn qua đường bưu điện, luật sư cần tư vấn cho khách hàng sử dụng dịch vụ chuyển phát bảo đảm có báo phát ghi số. Giấy báo phát là cơ sở chứng minh việc đã nộp đơn khởi kiện. Việc nộp đơn khởi kiện qua đường bưu điện phù hợp trong trường hợp khách hàng bận công việc, bị nơi nhận đơn trả đơn do yêu cầu những thủ tục không cần thiết hoặc sắp hết thời hiệu khởi kiện. Khi Toà án nhận đơn khởi kiệnqua bưu điện, Toà án phải gửi giấy báo nhận đơn khởi kiện để thông báo cho người khởi kiện biết. Do đó, luật sư cần tư vấn cho khách hàng cần lưu giữ để làm cơ sở xác định một số loại thời hạn tố tụng. Ngoài ra, luật sư cũng cần lưu ý khách hàng về thủ tục nộp tiền tạm ứng án phí để Toà án thụ lý vụ án. Sau khi Toà án xác định vụ án thuộc thẩm quyền giải quyết của mình, Toà án ra Thông báo tạm ứng án phí. Toà án ấn định cho người khởi kiện trong thời hạn mười lăm ngày, trong thời hạn này, người khởi kiện phải nộp tiền tạm ứng án phí tại cơ quan thi hành án được chỉ định trong Thông báo. Sau khi nộp tiền tại cơ quan thi hành án, người khởi kiện phải nộp cho Toà án biên lai nộp tiền tạm ứng án phí. Theo quy định, cơ quan thi hành án giao cho người nộp 02 biên lai, người khởi kiện chỉ phải nộp một bản cho Toà án, bàn còn lại phải lưu giữ trong hồ sơ để chứng minh cho việc đã thực hiện trên vụ trên. Luật sư cũng cần lưu ý khách hàng nếu hết thời hạn mà Toà án ấn định mà không có lý do chính đáng, Toà án sẽ trả lại đơn khởi kiện. Bên cạnh đó, việc thực hiện ngay việc nộp tiền tạm ứng án phí sẽ giúp cho việc giải quyết vụ tranh chấp được nhanh chóng. Kết luận: Thông qua các phân tích trên, trong giai đọn khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại, luật sư cần tư vấn cho khách hàng các vấn đề sau: - Tư vấn cho khách hàng nên hay không nên khởi kiện vụ án tại Toà án thông qua các hoạt động: làm rõ quan hệ giữa cá bên, để từ đó xác đinh tranh chấp phát sinh từ quan hệ đó có phải là tranh chấp kinh doanh, thương mại; giúp khách hàng làm rõ quan hệ tranh chấp, nội dung, tính chất của tranh chấp; xác định yêu cầu của khách hàng đối với việc giải quyết vụ việc. - Tư vấn cho khách hàng các điều kiện khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại thông qua các hoạt động: xác định quyền khởi kiện của khách hàng; xác định thời hiệu khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại; làm rõ việc vụ việc đã được giải quyết bằng bàn án hoặc quyết định có hiệu luật pháp luật chưa và xác định Toà án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp. - Tư vấn cho khách hàng về việc chuẩn bị hồ sơ khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại thông qua hoạt động soạn thảo đơn khởi kiện và chuẩn bị các tài liệu, chứng cứ phù hợp để nộp theo đơn khởi kiện. - Tư vấn, hỗ trợ cho khách hàng trong việc nộp đơn khởi kiện thông qua hình thức đại diện theo uỷ quyền hoặc tư vấn cho họ hình thức gửi đơn, thủ tục nhận đơn, thủ tục nộp tiền tam ứng án phí để Toà án thụ lý vụ án. Có nhiều ý kiến cho rằng, việc khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại nói chung và vụ án dân sự nói riêng chỉ là cơ sở để bắt đầu một vụ kiện tại Toà án, trong quá trình tố tụng, người khởi kiện có thể sử dụng quyền thay đổi, bổ sung yêu cầu hay bổ sung chứng cứ. Tuy nhiên, ý kiến đó là hoàn toàn sai lầm, việc luật sư tư vấn cho khách hàng xác định rõ ràng, cụ thể và đúng pháp luật các yêu cầu khởi kiện, đưa ra đầy đủ các tài liệu, chứng cứ chứng minh cho yêu cầu khởi kiện sẽ giúp cho Toà án nhanh chóng xác định được yêu cầu khởi kiện, định hướng giải quyết vụ án, giúp người khởi kiện rút ngắn được thời gian, công sức. Đối với luật sư, việc tư vấn nghiêm túc ngay từ đầu sẽ tạo thiện cảm của khách hàng đối với luật sư, tạo niềm tin khách hàng và quyết định đến sự lực chọn của khách hàng sử dụng dịch vụ pháp lý của luật sư trong các giai đoạn tiếp theo hoặc trong các vụ việc khác. Ngoài ra, uy tín của luật sư cũng sẽ được khẳng định đối với Toà án, với đối tác và các đồng nghiệp khác tham gia giải quyết vụ việc. DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1) Bô luật Tố tụng dân sự năm 2004; 2) Bô luật dân sự năm 2005; 3) Luật thương mại năm 2005 4) Luật trọng tài thương mại năm 2009; 5) Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2000; 6) Nghị quyết số 02/2006/NQ-HĐTP hướng dẫn thi hành các quy định trong Phần thứ hai: “Thủ tục giải quyết vụ án tại Toà án cấp sơ thẩm” của Bộ luật tố tụng dân sự; 7) Nghị quyết số 01/2005/NQ-HĐTP hướng dẫn thi hành các quy định trong Phần thứ nhất: “Những quy định chung” của Bộ luật tố tụng dân sự; 8) Tống Công Cường – Nguyễn Văn Tiến: Luật tố tụng dân sự, Nxb. Đại học Quốc gia thành phố Hồ Chí Minh, TP.HCM, 2008; 9) Học viện Tư pháp: Giáo trình kỹ năng giải quyết vụ việc dân sự, Nxb. Công an nhân dân, Hà nội, 2009; . sơ khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại Hồ sơ khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại là hồ sơ mà nguyên đơn nộp cho Tòa án khi khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại. Hồ sơ khởi kiện giúp đưa. điều kiện khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại thông qua các hoạt động: xác định quyền khởi kiện của khách hàng; xác định thời hiệu khởi kiện vụ án kinh doanh, thương mại; làm rõ việc vụ việc. hàng khởi kiện vụ án kinh doanh thương mại là một nhóm các kỹ năng của luật sư được chia theo các giai đoạn trong việc hỗ trợ khách hàng trong vụ án kinh doanh, thương mại nói riêng và trong vụa