tiểu luận pháp luật

2 PHẦN I MỞ ĐẦU 1 Lý do chọn đề tài Trong điều kiện kinh tế thị trường hội nhập và phát triển, các loại hình doanh nghiệp và công ty ngày càng đa dạng Trong thời gian qua, các doanh nghiệp Việt Nam đã.

1 PHẦN I: MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài - Trong điều kiện kinh tế thị trường hội nhập phát triển, loại hình doanh nghiệp công ty ngày đa dạng Trong thời gian qua, doanh nghiệp Việt Nam có tăng trưởng mạnh số lượng, có nhiều loại hình cơng ty đời, loại hình cơng ty cổ phần phổ biến Công ty cổ phần loại hình mà doanh nghiệp ưu chuộng cấu tổ chức, cách thức hoạt động hiệu hoạt động loại hình doanh nghiệp Từ mà Nhà Nước có điều luật riêng dành riêng cho công ty cổ phần luật doanh nghiệp 2020 Vậy nên qua tiểu luận đây, ta tìm hiểu chi tiết loại hình doanh nghiệp cơng ty cổ phần đề xuất kiến nghị loại hình doanh nghiệp Mục đích nghiên cứu - Nhằm nghên cứu sâu loại hình cơng ty cổ phần PHẦN II: NỘI DUNG I Khái niệm đặc điểm pháp lý công ty cổ phần Khái niệm Theo quy định Điều 111 Luật doanh nghiệp 2020, Công ty cổ phần (Công ty CP) doanh nghiệp, đó: – Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; – Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; – Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; – Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 khoản Điều 127 Luật – Công ty cp có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp – Cơng ty cp có quyền phát hành cổ phần loại để huy động vốn Đặc điểm pháp lý Thứ nhất, vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều phần gọi cổ phần Theo đó, để xác định giá trị vốn điều lệ công ty cổ phần người ta xác định tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán loại Vốn điều lệ công ty cổ phần thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị mệnh giá cổ phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ công ty (khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020) Thứ hai, loại cổ phần bán công ty cổ phần bao gồm:  Cổ phần phổ thông; Cổ phần ưu đãi (bao gồm: cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hồn lại,…) Một cơng ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thơng Cổ phần ưu đãi có khơng  Thứ ba, vốn điều lệ công ty cổ phần thay đổi trường hợp sau:  Theo định Đại hội đồng cổ đơng, cơng ty hồn trả phần vốn góp cho cổ đơng theo tỷ lệ sở hữu cổ phần họ công ty công ty hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hoàn trả cho cổ đông;  Công ty mua lại cổ phần phát hành quy định Điều 129 Điều 130 Luật Doanh nghiệp;  Vốn điều lệ không cổ đơng tốn đầy đủ hạn theo quy định Điều 112 Luật Doanh nghiệp (khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp) II Quy định pháp luật thành lập công ty cổ phần Điều kiện người thành lập người đại diện công ty cp a Người thành lập công ty cổ phần - Các trường hợp sau không phép thành lập doanh nghiệp nói chung hay cơng ty cổ phần nói riêng: Cán bộ, cơng nhân viên chức, cá nhân khơng có lực hành vi dân sự, người thời gian thi hành án… quy định Khoản 2, Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2020 - Theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, cá nhân đồng thời giám đốc, phó giám đốc, tổng giám đốc từ công ty trở lên (khơng vào loại hình hay quy mơ doanh nghiệp) Trừ trường hợp giám đốc, tổng giám đốc doanh nghiệp nhà nước khơng kiêm nhiệm chức vụ giám đốc, tổng giám đốc doanh nghiệp khác theo Khoản Điều 100 Luật Doanh nghiệp 2020 - Cán bộ, công nhân viên chức thành viên hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc, phó giám đốc, kế tốn trưởng vị trí cấp quản lý khác doanh nghiệp trực thuộc nhà nước, phép tham gia góp vốn với tư cách cổ đơng b Người đại diện công ty cp - Đối với công ty cổ phần, có nhiều người đại diện theo pháp luật - Điều lệ công ty cổ phần phải quy định cụ thể số lượng người đại diện, chức danh quản lý, quyền nghĩa vụ đại diện theo pháp luật - Người đại diện cơng ty cổ phần đồng thời đại diện nhiều công ty khác (không vào loại hình hay quy mơ doanh nghiệp) - Cá nhân giữ vị trí giám đốc, tổng giám đốc doanh nghiệp nhà nước không phép làm người đại diện công ty cổ phần Điều kiện cấp ngành nghề kinh doanh a Bằng cấp - Đối với việc thành lập doanh nghiệp nói chung cơng ty cổ phần nói riêng, quan nhà nước khơng có quy định cụ thể việc cấp mức trình độ văn hóa thành lập cơng ty 4 - Tuy nhiên, q trình thành lập cơng ty, bạn phải đăng ký ngành nghề Tại đây, số ngành nghề yêu cầu người thành lập doanh nghiệp phải cung cấp chứng hành nghề cấp tương ứng với ngành nghề mà doanh nghiệp chọn b Các ngành nghề - Gồm nhóm ngành nghề sau”  Ngành nghề kinh doanh khơng có điều kiện  Ngành nghề kinh doanh có điều kiện - Ngành nghề kinh doanh khơng có điều kiện: Là nhóm ngành nghề mà đăng ký thành lập doanh nghiệp, pháp luật khơng địi hỏi bạn phải đáp ứng điều kiện chứng hành nghề hay mức vốn pháp định (mức vốn tối thiểu pháp luật quy định) đăng ký - Ngành nghề kinh doanh có điều kiện: Là nhóm ngành nghề mà pháp luật quy định điều kiện chứng hành nghề vốn pháp định đăng ký hoạt động - Tùy theo ngành nghề kinh doanh cụ thể mà quan nhà nước có văn riêng quy định điều kiện ngành nghề Điều kiện vốn góp, vốn điều lệ - Cơng ty cổ phần phải có vốn góp từ thành viên đồng sáng lập (gọi cổ đơng), có đủ tư cách pháp nhân không hạn chế số lượng tối đa - Vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều phần (gọi cổ phần) - Theo Luật Doanh nghiệp, khơng có quy định cụ thể vốn điều lệ thành lập công ty cổ phần, trừ trường hợp ngành nghề đăng ký yêu cầu vốn pháp định (vốn góp, vốn điều lệ) - Lưu ý:  Tùy vào ngành nghề đăng ký định vốn điều lệ doanh nghiệp  Đồng thời, vốn điều lệ doanh nghiệp ảnh hưởng đến thuế môn mà doanh nghiệp phải nộp cho quan thuế  Do đó, để hạn chế khả thay đổi, bổ sung giấy phép đăng ký kinh doanh sau thành lập, cho Anpha biết ngành nghề bạn muốn kinh doanh, Anpha tư vấn phương pháp tối ưu cho bạn Về tên công ty trụ sở a Tên công ty - Phải viết tiếng Việt, phong mỹ tục, không trùng gây nhầm lẫn với tên công ty đăng ký trước - Không sử dụng tên phần tên quan nhà nước, lực lượng vũ trang, tổ chức trị, xã hội, nghề nghiệp trực thuộc máy nhà nước, ngoại trừ chấp thuận quan, tổ chức - Đối với tên cơng ty viết tiếng nước ngồi: Tên tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt công ty theo cách sau:  Giữ nguyên tên riêng tiếng Việt sử dụng đồng thời tên tiếng nước ngoài;  Dịch gần so với tên viết tiếng Việt, - Đối với tên công ty viết tắt, phải viết tắt từ tên tiếng Việt tên tiếng nước b Trụ sở - Phải địa rõ ràng (số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường thơn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương) quyền sử dụng hợp pháp - Trường hợp trụ sở đặt chung cư, hộ, tòa nhà phức hợp… cơng ty cần phải có giấy xác nhận địa có chức thương mại, kinh doanh - Lưu ý:  Căn hộ chung cư có chức để ở, khơng có chức thương mại, kinh doanh khơng cấp giấy phép kinh doanh địa  Chủ đầu tư chung cư, hộ, tòa nhà phải cung cấp y công chứng giấy phép xây dựng, cấp phép xây dựng, giấy xác nhận cho phía doanh nghiệp để xác nhận chức đăng ký kinh doanh, thương mại, dịch vụ doanh nghiệp tiến hành mua, th địa điểm để làm văn phịng III Vốn chế độ tài cơng ty CP Khi nói đến chế độ pháp lý tài sản cơng ty cổ phần nói đến cổ phần, cổ phiếu số hoạt động thành viên công ty liên quan đến vốn a) Vốn điều lệ công ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán loại Vốn điều lệ công ty cổ phần thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị mệnh giá cổ phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ công ty Cổ phần bán số cổ phần quyền chào bán cổ đơng tốn đủ cho công ty; thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần bán tổng số cổ phần loại đăng ký mua Trong trình hoạt động, cơng ty tăng vốn điều lệ theo hình thức sau đây: chào bán cho cổ đông hữu; chào bán công chúng; chào bán cổ phần riêng lẻ Chào bán cổ phần công chúng, chào bán cổ phần công ty niêm yết công ty đại chúng thực theo quy định pháp luật chứng khoán b) Cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ cơng ty thể hình thức cổ phiếu Mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu Cổ phần cơng ty cổ phần tồn hai loại cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thơng; người sở hữu cổ phần phổ thông gọi cổ đông phổ thông Về cổ phần ưu đãi: Cơng ty có cổ phần ưu đãi; người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm loại sau: - Cổ phần ưu đãi biểu cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Điều lệ cơng ty quy định, có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đơng sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực năm, kể từ ngày cơng ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác - Cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần trả cổ tức với mức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định hàng năm Cổ tức chia năm gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty Mức cổ tức cố định cụ thể phương thức xác định cổ tức thưởng ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi cổ tức Người quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức Điều lệ công ty quy định Đại hội đồng cổ đông định Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt - Cổ phần ưu đãi hồn lại cổ phần cơng ty hồn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại 7 Người quyền mua cổ phần ưu đãi hồn lại Điều lệ cơng ty quy định Đại hội đồng cổ đông định Cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại khơng có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát - Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định Cổ phần phổ thông công ty cổ phần chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi chuyển đổi thành cổ phần phổ thơng theo nghị Đại hội đồng cổ đông Cổ phần pháp lý chứng minh tư cách thành viên cơng ty họ có tham gia thành lập công ty hay không làm phát sinh quyền nghĩa vụ thành viên cổ đông Mỗi cổ phần loại tạo cho người sở hữu có quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang Cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập: Công ty cổ phần thành lập phải có 03 cổ đơng sáng lập; cơng ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước từ công ty trách nhiệm hữu hạn chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ công ty cổ phần khác khơng thiết phải có cổ đơng sáng lập Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người khơng phải cổ đơng sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Các hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ sau thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các hạn chế quy định không áp dụng cổ phần mà cổ đông sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty c) Cổ phiếu: chứng cơng ty cổ phần phát hành, bút tốn ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty 8 Nội dung cụ thể cổ phiếu bao gồm: tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở cơng ty; số lượng cổ phần loại cổ phần; mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu; họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác cổ đông cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp số định thành lập, địa trụ sở cổ đơng tổ chức; tóm tắt thủ tục chuyển nhượng cổ phần; chữ ký người đại diện theo pháp luật dấu cơng ty (nếu có); số đăng ký sổ đăng ký cổ đông công ty ngày phát hành cổ phiếu nội dung khác cổ phiếu cổ phần ưu đãi d) Góp vốn: Các cổ đơng phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đôn đốc toán đủ hạn số cổ phần cổ đông đăng ký mua Trong thời hạn từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đến ngày cuối phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua, số phiếu biểu cổ đơng tính theo số cổ phần phổ thông đăng ký mua, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác Nếu sau thời hạn có cổ đơng chưa tốn toán phần số cổ phần đăng ký mua, thực theo quy định sau đây: - Cổ đơng chưa tốn số cổ phần đăng ký mua đương nhiên khơng cịn cổ đông công ty không chuyển nhượng quyền mua cổ phần cho người khác; - Cổ đơng tốn phần số cổ phần đăng ký mua có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần tốn; khơng chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa toán cho người khác; - Số cổ phần chưa toán coi cổ phần chưa bán Hội đồng quản trị quyền bán; - Công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị mệnh giá số cổ phần toán đủ thay đổi cổ đông sáng lập thời hạn 30 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua theo quy định khoản Điều 9 Cổ đơng chưa tốn chưa toán đủ số cổ phần đăng ký mua phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng giá trị mệnh giá cổ phần đăng ký mua nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời hạn toán theo quy định IV Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Theo quy định Luật doanh nghiệp 2020, cấu tổ chức quản lý Công ty Cổ phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị; Giám đốc (Tổng giám đốc); công ty cổ phần có 11 cổ đơng cá nhân có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có Ban kiểm sốt Đại hội đồng cổ đơng: Đại hội đồng cổ đơng gồm tất cổ đơng có quyền biểu (bao gồm cổ đông phổ thông cổ đông ưu đãi biểu quyết), quan định cao công ty cổ phần Cổ đông tổ chức có quyền cử người đại diện theo uỷ quyền thực quyền cổ đơng theo quy định pháp luật; trường hợp có nhiều người đại diện theo uỷ quyền cử phải xác định cụ thể số cổ phần số phiếu bầu người đại diện Hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty cổ phần, có tồn quyền nhân danh công ty định vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi cơng ty, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị có khơng ba thành viên, không mười thành viên, Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác Thành viên Hội đồng quản trị không thiết phải cổ đông công ty Giám đốc Tổng giám đốc công ty: Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty Giám đốc Tổng giám đốc công ty Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác, chịu giám sát Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Nhiệm kỳ Giám đốc Tổng giám đốc không năm năm; bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế Ban kiểm sốt: 10 Đối với cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng cá nhân có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty phải có Ban kiểm sốt Ban kiểm sốt có từ 03 đến 05 thành viên Điều lệ công ty khơng có quy định khác; nhiệm kỳ Ban kiểm sốt khơng q năm năm; thành viên Ban kiểm sốt bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế Ban kiểm sốt phải có nửa số thành viên thường trú Việt Nam Trưởng Ban kiểm soát phải kế toán viên kiểm toán viên chuyên nghiệp phải làm việc chuyên trách công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tiêu chuẩn khác cao V Ưu nhược điểm công ty cổ phần Ưu điểm công ty cổ phần: - Chế độ trách nhiệm Công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn, cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn góp nên mức độ rủi cổ đông không cao; - Khả hoạt động Công ty cổ phần rộng, hầu hết lịch vực, ngành nghề (thực tế ưu điểm khơng phải tuyệt đối loại hình cơng ty có quyền kinh doanh ngành nghề, lĩnh vực gần nhau, chí cơng ty TNHH cịn có nhiều lợi việc kinh doanh ngành nghề có tính chất đối nhân - khơng đối vốn dịch vụ kế toán, tư vấn Luật ) - Cơ cấu vốn Công ty cổ phần linh hoạt tạo điều kiện nhiều người góp vốn vào công ty; - Khả huy động vốn Công ty cổ phần cao thông qua việc phát hành cổ phiếu công chúng, đặc điểm riêng có cơng ty cổ phần; - Việc chuyển nhượng vốn Công ty cổ phần tương đối dễ dàng, phạm vi đối tượng tham gia công ty cổ phần rộng, cán cơng chức có quyền mua cổ phiếu Công ty cổ phần (đối với công ty Đại chúng, công ty niêm yết Sàn chứng khốn có cơng ty cổ phần có quyền này) Nhược điểm công ty cổ phần: Bên cạnh lợi nêu trên, loại hình cơng ty cổ phần có hạn chế định như: 11 - Việc quản lý điều hành Công ty cổ phần phức tạp số lượng cổ đơng lớn, có nhiều người khơng quen biết chí có phân hóa thành nhóm cổ động đối kháng lợi ích; - Việc thành lập quản lý Công ty cổ phần phức tạp loại hình cơng ty khác bị ràng buộc chặt chẽ quy định pháp luật, đặc biệt chế độ tài chính, kế tốn  ... trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật. .. nghề mà đăng ký thành lập doanh nghiệp, pháp luật khơng địi hỏi bạn phải đáp ứng điều kiện chứng hành nghề hay mức vốn pháp định (mức vốn tối thiểu pháp luật quy định) đăng ký - Ngành nghề kinh... Điều 129 Điều 130 Luật Doanh nghiệp;  Vốn điều lệ không cổ đơng tốn đầy đủ hạn theo quy định Điều 112 Luật Doanh nghiệp (khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp) II Quy định pháp luật thành lập công