NỘI DUNG
CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Tổng quan về kiểm soát tư lợi trong công ty cổ phần.
1.1.1 Khái niệm về tư lợi trong công ty cổ phần.
Các quy định liên quan:
Luật doanh nghiệp 2020 quy định: Điều 111 Công ty cổ phần
1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó: a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 và khoản 1 Điều 127 của Luật này.
2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
3 Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu và các loại chứng khoán khác của công ty. Điều 112 Vốn của công ty cổ phần
1 Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng mệnh giá cổ phần các loại đã bán Vốn điều lệ của công ty cổ phần khi đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty.
NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ KIỂM SOÁT TƯ LỢI TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN
Tổng quan về kiểm soát tư lợi trong công ty cổ phần
1.1.1 Khái niệm về tư lợi trong công ty cổ phần.
Các quy định liên quan:
Luật doanh nghiệp 2020 quy định: Điều 111 Công ty cổ phần
1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó: a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 và khoản 1 Điều 127 của Luật này.
2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
3 Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu và các loại chứng khoán khác của công ty. Điều 112 Vốn của công ty cổ phần
1 Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng mệnh giá cổ phần các loại đã bán Vốn điều lệ của công ty cổ phần khi đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty.
2 Cổ phần đã bán là cổ phần được quyền chào bán đã được các cổ đông thanh toán đủ cho công ty Khi đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần đã bán là tổng số cổ phần các loại đã được đăng ký mua.
3 Cổ phần được quyền chào bán của công ty cổ phần là tổng số cổ phần các loại mà Đại hội đồng cổ đông quyết định sẽ chào bán để huy động vốn Số cổ phần được quyền chào bán của công ty cổ phần khi đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng số cổ phần các loại mà công ty sẽ chào bán để huy động vốn, bao gồm cổ phần đã được đăng ký mua và cổ phần chưa được đăng ký mua.
4 Cổ phần chưa bán là cổ phần được quyền chào bán và chưa được thanh toán cho công ty Khi đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần chưa bán là tổng số cổ phần các loại chưa được đăng ký mua.
5 Công ty có thể giảm vốn điều lệ trong trường hợp sau đây: a) Theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông, công ty hoàn trả một phần vốn góp cho cổ đông theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của họ trong công ty nếu công ty đã hoạt động kinh doanh liên tục từ 02 năm trở lên kể từ ngày đăng ký thành lập doanh nghiệp và bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác sau khi đã hoàn trả cho cổ đông; b) Công ty mua lại cổ phần đã bán theo quy định tại Điều 132 và Điều 133 của Luật này; c) Vốn điều lệ không được các cổ đông thanh toán đầy đủ và đúng hạn theo quy định tại Điều 113 của Luật này
Công ty cổ phần là một mô hình kinh doanh điển hình nhất về loại công ty đối vốn, trong đó các cổ đông góp vốn bằng cách mua cổ phần để trở thành đồng chủ sở hữu của công ty (Khoản 1 Điều 111 Luật doanh nghiệp 2020) Cổ phần là phần vốn điều lệ của công ty (Khoản 1 Điều 112 Luật doanh nghiệp 2020), mỗi cổ phần thể hiện một giá trị thực tế tính bằng tiền Khi đầu tư vào công ty, quyền sở hữu tài sản của cổ đông được chuyển sang cho công ty Đổi lại, họ trở thành các đồng sở hữu chủ của công ty Cổ phần chứng minh tư cách thành viên của cổ đông và được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Cổ phiếu là một loại chứng khoán được lưu thông, chuyển nhượng tự do trên thị trường Đặc trưng của công ty cổ phần là sự tách biệt giữa quyền sở hữu và chức năng quản lý điều hành, do trừ một số trường hợp đặc biệt, chuyển nhượng cổ phần của mình cho bất kỳ ai vào bất kỳ lúc nào mà không phụ thuộc vào sự đồng ý của công ty.
Do tính chất đối vốn của công ty cổ phần, cổ đông trong công ty thường chỉ quan tâm đến số vốn của họ trong công ty mà không quan tâm đến hoạt động nội bộ của công ty Vì vậy, các giao dịch có khả năng tư lợi xâm phạm đến lợi ích chính đáng của các cổ đông của công ty thường xuyên xảy ra Sự tư lợi là tình trạng những mục tiêu cá nhân của các nhà điều hành của một công ty mâu thuẫn với mục tiêu tối đa hoá tài sản cổ đông của các ông chủ, những người đứng đầu Giao dịch phát sinh tư lợi là giao dịch được thực hiện giữa công ty với các thành viên, cổ đông lớn công ty, người quản lý và người có liên quan mà xuất hiện nguy cơ trục lợi Những chủ thể trên khi tham gia giao dịch với công ty có thể dùng khả năng ảnh hưởng, chức vụ quyền hạn đê trực tiếp hoặc gián tiếp gây ảnh hưởng đến giao dịch, từ đó tạo ra sự tư lợi Khi các cổ đông uỷ quyền cho các nhà điều hành quản trị tài sản của công ty, lợi ích cá nhân hay sự tư lợi sẽ khiến cho mâu thuẫn về lợi ích giữa hai nhóm này tồn tại.
Các cổ đông trong công ty là chủ sở hữu công ty, vốn đầu tư và lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh của công ty thực chất là của chính những cổ đông trong công ty Do việc chuyển nhượng cổ phiếu trong công ty cổ phần rất đơn giản và dễ dàng, chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn (tức cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp, họ không phải lấy tài sản không đem vào kinh doanh để trả nợ) nên mức độ chịu rủi ro của các cổ đông thấp Ngoài ra, việc không giới hạn số lượng cổ đông là những điểm thu hút nhiều cá nhân hoặc tổ chức dễ dàng tham gia góp vốn vào công ty cổ phần. Nếu xảy ra giao dịch có khả năng tư lợi, chính những cổ đông trong công ty cổ phần là người có quyền, lợi ích hợp pháp bị xâm phạm.
1.1.2 Đặc điểm của các trường hợp có khả năng tư lợi trong công ty cổ phần.
Lý thuyết đại diện cho rằng, khi thị trường lao động và thị trường vốn là không hoàn hảo, người đại diện (gồm các nhà điều hành và các cổ đông) sẽ tìm cách tối đa lợi ích cá nhân của họ với chi phí do ông chủ (gồm các cổ đông và các chủ nợ) gánh chịu Những người làm thuê này có khả năng làm việc vì lợi ích bản thân hơn là vì lợi ích cao nhất của doanh nghiệp là do hiện tượng thông tin bất cân xứng, nhà quản lý có ưu thế hơn chủ sở hữu về thông tin nên dễ dàng hành động tư lợi, do sự không rõ ràng (có vô số các yếu tố đóng góp vào hiệu quả cuối cùng của doanh nghiệp, và nó thường không rõ ràng là do đóng góp tích cực hay tiêu cực của người điều hành) Và hơn nữa việc giám sát các hành động của người đại diện cũng rất tốn kém mà chưa chắc mang lại hiệu quả như mong đợi.
Sự tư lợi trong công ty thường phổ biến nhất là ở hình thức người điều hành tiêu dùng nguồn lực của doanh nghiệp dưới hình thức hưởng bổng lộc, tức chỉ mang lại lợi ích đặc quyền cho một nhóm nhỏ.
Với vị trí của mình, người quản lý doanh nghiệp được cho là luôn có xu hướng tư lợi và không đủ siêng năng và có thể tìm kiếm các lợi ích cá nhân cho bản thân họ mà không hành động vì mục tiêu tối đa hóa lợi nhuận cho toàn bộ các cổ đông Khi giao dịch có khả năng tư lợi xảy ra, tài sản, nguồn vốn của công ty bị chảy dần vào túi của một cá nhân hay một nhóm người Hơn thế nữa, nếu thực hiện giao dịch có khả năng tư lợi được một lần thì có cơ hội sẽ tái diễn và có xu hướng tìm đến đối tác đó để hợp tác trục lợi, do đó, công ty sẽ ít được tiếp cận với các đối tác, kênh đầu tư có hiệu quả khác nhau dẫn đến việc tiếp tục ảnh hưởng đến lợi nhuận của công ty Phần lớn các trường hợp, người bị thiệt hơn cả là các cổ đông, nhất là nhóm cổ đông thiểu số 1
1.1.3 Nhu cầu của việc kiểm soát tư lợi trong công ty cổ phần. Ở Việt Nam, thị trường chứng khoán chính thức ra đời năm 2000 mở ra cho các nhà đầu tư và kinh doanh ở Việt Nam một sân chơi mới Trải qua 2 đợt khủng hoảng năm 2008 và năm 2020, mô hình công ty cổ phần vẫn sôi động và gần như là kênh đầu tư huy động vốn quan trọng bậc nhất của Việt Nam
Trong cuốn sách Managerial Finance của nhóm tác giả Eugene F.Brigham, tác giả Scott Besley có nhắc đến khái niệm “tối đa hóa lợi ích giá trị cổ đông” (long term value maximization) và khái niệm “agency problem” Đây là một khái niệm tài chính cơ bản và kinh điển của mọi nhà quản trị công ty cổ phần Khái niệm này chỉ việc các nhà quản lý công ty có thể thực hiện các hoạt động nhằm đem lại lợi ích cho chính bản thân họ hoặc là nhóm lợi ích của họ hơn là mục tiêu tối đa hóa lợi ích hay giá trị dài hạn của toàn bộ cổ
1 Các Nguyên tắc Quản trị Công ty, G20/OECD đông và công ty Khi ấy, những cổ đông thiểu số trong công ty là những người phải chịu 2 thiệt hại nặng nề nhất. Để bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty:
ẢNH HƯỞNG TIÊU CỰC CỦA VIỆC TƯ LỢI TRONG CÔNG
Ảnh hưởng tiêu cực của việc tư lợi trong công ty cổ phần
Một giao dịch trong công ty trở thành giao dịch tư lợi, nghĩa là quyền và lợi ích của công ty đã bị xâm phạm Khi đó hàng loạt những ảnh hưởng tiêu cực của giao dịch tư lợi bắt đầu nảy mầm trong công ty thông qua việc phân tích những tác động của giao dịch qua các khía cạnh sau:
Thứ nhất, những nguy cơ xâm phạm đến lợi ích công ty
Nguồn “sống” của công ty chính là vốn và điều kiện kinh doanh Nhưng nếu giao dịch tư lợi xảy ra thì cả hai nguồn cung cấp “sự sống” của công ty đều bị cạn kiện và mất dần ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty Những giao dịch này gây ra thiệt hại về mặt tài sản 11 của công ty Nếu căn cứ theo tính chất vật chất của tài sản thì tài sản trong công ty được chia làm hai loại: tài sản hữu hình và tài sản vô hình Những ảnh hưởng tiêu cực của giao dịch tư lợi trong công ty cũng được thể hiện ở hai loại thiệt hại đó là thiệt hại về tài sản hữu hình (thiệt hại hữu hình) và thiệt hại về tài sản vô hình (thiệt hại vô hình) của công ty.
- Những thiệt hại về mặt tài sản hữu hình: trong công ty tài sản hữu hình là những tài sản mang thuộc tính vật chất mà chúng ta có thể nhìn thấy, nhận biết và xác định được giá trị của nó dễ dàng Ví dụ như: tiền, hàng hóa, nhà xưởng, máy móc, dụng cụ, nguyên vật liệu, … Vì vậy, khi giao dịch tư lợi làm thiệt hại về mặt vật chất của công ty, nó làm hạn chế thậm chí triệt tiêu nguồn vốn dùng để tái đầu tư của công ty Những lợi ích mà các tài sản đó đem lại đáng nhẽ “chảy” vào quỹ của công ty thì qua các giao dịch tư lợi nó “chảy” vào túi của cá nhân Vì vậy các giao dịch tư lợi rút ngắn sự tồn tại và ngăn cản sự phát triển của công ty Nó làm nhiều công ty càng kinh doanh càng thua lỗ, càng hoạt động càng bị thiệt hại.
11 Ngô Thị Bích Phương (2007), Luận văn thạc sĩ luật học, Kiểm soát các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005, Khoa luật Đại học Quốc gia Hà Nội
- Những thiệt hại về mặt tài sản vô hình: tài sản vô hình là những tài sản không có hình thái vật chất nhưng có thể tạo ra những lợi thế và quyền hạn để mang lại giá trị kinh tế cho công ty Các tài sản này có thể là: uy tín, khách hàng, các mối quan hệ của công ty, cơ hội kinh doanh tương lai… Những thiệt hại phi vật chất mà giao dịch tư lợi gây ra cho công ty có rất nhiều và khó có thể xác định được giá trị tổn hại của nó Chẳng hạn, giao dịch tư lợi làm tài sản của công ty bị thất thoát, uy tín của công ty cũng vì thế mà bị giảm sút, thương hiệu của công ty bị ảnh hưởng Giao dịch tư lợi “rút ruột” công ty dẫn đến tình trạng kinh doanh yếu kém, khiến nhiều nhà đầu tư không muốn bỏ vốn đầu tư, khách hàng không ký hợp đồng, hàng hóa khó bán… những cơ hội kinh doanh của công ty bị mất đi Khi các quyền lợi trong công ty đại chúng bị thu vén bởi một nhóm người thì những cổ đông sẽ tìm cách rút lui khỏi công ty, còn những nhà đầu tư bên ngoài sẽ ngần ngại trước việc bỏ vốn để mua cổ phiếu Hơn thế nữa nếu thực hiện giao dịch tư lợi được một lần thì khi có cơ hội sẽ tái diễn và xu hướng là tìm đến chính đối tác ấy để thực hiện những phi vụ làm ăn, đây cũng chính là một nguyên nhân làm thu hẹp các kênh đầu tư của công ty, và công ty bị cô lập bởi sự lạm dụng quyền lực của những người được ủy quyền đại diện
Có thể nói, những thiệt hại hữu hình và thiệt hại vô hình mà giao dịch tư lợi gây ra cho công ty có sự tác động qua lại lẫn nhau, thiệt hại này làm phát sinh thiệt hại kia và ngược lại
Thứ hai, những nguy cơ xâm phạm đến các cổ đông của công ty
Công ty, đặc biệt là những công ty đối vốn, là một cuộc chơi công bằng và bình đẳng của những cổ đông Khi góp vốn vào công ty, các cổ đông đã tự nguyện cam kết vào một khế ước chung (hợp đồng thành lập hoặc điều lệ công ty) là cùng hưởng lợi và cùng chịu rủi ro theo tỷ lệ vốn góp của mình trong công ty Đây cũng là nguyên tắc được ghi nhận trong luật công ty của hầu hết các nước trên thế giới Tính bình đẳng của “cuộc chơi” thể hiện ở chỗ cổ đông góp vốn nhiều thì hưởng lợi nhiều, thành viên góp vốn ít thì hưởng lợi ít Mục đích của các cổ đông khi góp vốn để thành lập công ty là thông qua hoạt động kinh doanh của công ty họ sẽ sử dụng một cách hiệu quả nhất số vốn của mình.Thế nhưng, nếu xảy ra giao dịch tư lợi, tài sản của công ty bị chảy dần vào túi một hoặc một nhóm cổ đông có vốn góp chi phối, thậm chí chảy vào túi của người không góp vốn vào công ty thì những người góp vốn khác trong công ty không những bị giảm sút về mặt lợi tức mà còn bị chia sẻ về
19 mặt quyền và lợi ích, họ góp vốn đầu tư mà để người khác chiếm hưởng Khi niềm tin của các cổ đông đối với công ty giảm sút, các cổ đông tìm cách rút khỏi công ty, các nhà đầu tư e ngại bỏ vốn vào công ty Khi tài sản của công ty bị giảm sút có nghĩa là tài sản của các cổ đông bị cũng xâm hại và giảm sút Đối với các công ty đại chúng, có thể dẫn đến sự sụt giảm giá cổ phiếu của công ty đó trên thị trường chứng khoán, gây ra tình trạng lộn xộn trên thị trường chứng khoán khi các nhà đầu tư bán tống, bán tháo cổ phiếu của công ty, từ đó dẫn đến sự tổn thất các khoản vốn đầu tư của các nhà đầu tư
Thứ ba, những nguy cơ ảnh hưởng đến người có quyền và lợi ích liên quan
Những người có quyền và lợi ích liên quan đến công ty ngoài các cổ đông – chủ sở hữu của công ty còn có các nhân viên, khách hàng, đối tác, chủ nợ… của công ty Từ những thiệt hại về tài sản và lợi ích của công ty do những hợp đồng tư lợi đem lại kéo theo đó là những thiệt hại của các nhân viên, những người làm công ăn lương của công ty Các hợp đồng tư lợi làm cho công ty làm ăn thua lỗ, lợi nhuận giảm sút không thể đảm bảo tiền lương trả cho nhân viên Người lao động rất có thể rơi vào tình trạng thất nghiệp, mất việc làm Đó là chưa nói đến những chính sách mà công ty có thể ưu đãi nhân viên khi làm ăn tốt như tăng lương, thưởng, hoa hồng, cải thiện điều kiện làm việc…
Ngoài nội bộ công ty, các khách hàng và đối tác của công ty cũng là những người phải chịu ảnh hưởng không nhỏ do các giao dịch tư lợi Khi công ty bị cuốn vào các giao dịch tư lợi, giả sử đối tượng của các giao dịch hướng tới là hàng hóa kém chất lượng, công trình xây dựng bị “rút ruột” cho các chủ thể xác lập, thực hiện giao dịch thì người bị tác động đến đầu tiên là những khách hàng tiêu dùng hàng hóa và sử dụng các công trình đó Không chỉ vậy, những đối tác làm ăn với công ty (trừ chủ thể tham gia giao dịch) bị mất hợp đồng, mất cơ hội kinh doanh… gây ra thiệt hại cho chính bản thân các đối tác của công ty Ngoài ra, khi lợi ích của công ty bị thiệt hại đến một mức nào đó, công ty không còn đủ khả năng thanh toán và rơi vào tình trạng phá sản sẽ kéo theo đó là sự thiệt hại về quyền lợi của các chủ nợ của công ty
Thứ tư, những nguy cơ ảnh hưởng tiêu cực đến nền kinh tế - xã hội
Giao dịch tư lợi còn dẫn đến nhiều hệ quả nghiêm trọng hơn, ảnh hưởng đến môi trường kinh doanh và nền kinh tế-xã hội của quốc gia Đặc biệt, đối với các công ty có vốn đầu tư
20 của Nhà nước, thường là những doanh nghiệp lớn, thậm chí được kỳ vọng là xương sống của nền kinh tế, nếu để xảy ra tư lợi sẽ làm thâm hụt nguồn vốn đầu tư và lợi nhuận đáng nhẽ thu được Dẫn đến làm thâm hụt ngân sách nhà nước với các nguồn thu từ thuế, phí, lệ phí; các khoản thu từ hoạt động kinh tế; các khoản đóng góp từ các tổ chức, cá nhân; các khoản viện trợ… [Điều 2] mà suy cho cùng là tiền của nhân dân 12
Giao dịch tư lợi dẫn đến hậu quả nghiêm trọng, đó là khi các nhà quản lý điều hành doanh nghiệp tìm cách rút ruột doanh nghiệp để tìm kiếm lợi nhuận cho bản thân, mục tiêu lợi nhuận của nhà đầu tư bị xâm phạm Trong khi đó bản chất của hoạt động đầu tư là tính rủi ro cao, thì đối với công ty khả năng quản lý, điều hành yếu kém sẽ làm đồng vốn của nhà đầu tư tăng tính rủi ro cao gấp nhiều lần Đối với nhà đầu tư nước ngoài là những người có phân tích thị trường và môi trường đầu tư kỹ lưỡng, họ là những nhà đầu tư tiềm năng, có vốn lớn và cũng là những nhà đầu tư có yêu cầu, đòi hỏi cao về quản trị công ty Nếu như các công ty ở Việt Nam để xảy ra tình trạng người điều hành, quản lý công ty trục lợi trong các giao dịch thì họ sẽ ngần ngại khi đầu tư vào Việt Nam Do đó, thị trường đầu tư không thể phát triển, nguồn vốn FDI giảm sút, mục tiêu công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước sẽ mãi xa vời.
Giao dịch tư lợi còn ảnh hưởng đến sự phân tầng xã hội, nó làm cho một lớp người có địa vị giàu lên một cách nhanh chóng bằng những hợp đồng phi pháp Không những thế những giao dịch này còn đi ngược lại với quy luật thị trường và giá cả, đó là những giao dịch ngầm, giao dịch phi pháp không có sự cạnh tranh chứ đừng nói tới cạnh tranh công bằng, bình đẳng và lành mạnh Điều này không những ảnh hưởng về mặt kinh tế mà còn ảnh hưởng đến mặt xã hội, đạo đức kinh doanh bị thách thức, ảnh hưởng xấu đến văn hóa kinh doanh của các doanh nghiệp và nền kinh tế nói chung Như vậy, các giao dịch tư lợi không những làm thất thoát tài sản của doanh nghiệp, tài sản của Nhà nước, gây thiệt hại cho các nhà đầu tư, những người có quyền lợi liên quan mà còn ảnh hưởng đến uy tín của doanh nghiệp, đạo đức kinh doanh, tác động tiêu cực đến sự phát triển của nền kinh tế, đe dọa môi trường kinh doanh lành mạnh của quốc gia Nội lực không thể phát huy, ngoại lực cũng không thể thu hút, nền kinh tế bị suy yếu Trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế sâu rộng như hiện nay, những giao dịch tư lợi được ví như “con sâu làm rầu nồi canh”, nó
12 Quốc hội (2002), Luật Ngân sách Nhà nước.
21 không chỉ gây thiệt hại về mặt tài sản của quốc gia mà còn ảnh hưởng tiêu cực đến môi trường kinh doanh và triệt tiêu các nguồn lực trong nền kinh tế.
Giải pháp nâng cao hiệu quả kiểm soát các giao dịch phát sinh tư lợi trong công ty cổ phần
2.2.1 Các giải pháp nhằm đẩy mạnh cơ chế thực thi pháp luật
Thứ nhất, đối với cơ quan quản lý nhà nước Đẩy mạnh hoạt động của cơ quan đăng ký kinh doanh và các cơ quan chức năng khác trong việc giám sát tình hình hoạt động của doanh nghiệp, trong đó cơ quan đăng ký kinh doanh là đầu mối về thông tin doanh nghiệp, kịp thời cung cấp thông tin doanh nghiệp cho các cổ đông công ty chủ nợ và những đối tượng khác khi có yêu cầu Bên cạnh đó, cần nâng cao trách nhiệm của các cơ quan có chức năng kiểm tra, thanh tra doanh nghiệp và xử lý vi phạm theo quy định của pháp luật Ngoài ra, còn phải nâng cao trách nhiệm và hiệu quả 13 hoạt động của cơ quan tư pháp luân buộc chặt người quản lý, người tham gia giao dịch vào trách nhiệm, nghĩa vụ của họ, bao gồm cả khả năng bị khởi kiện và bồi thường thiệt hại nếu thực hiện các giao dịch bất minh và vi phạm các quy định của pháp luật về kiểm soát các giao dịch tư lợi Đồng thời, đẩy mạnh hoạt động và sự phối hợp giữa các cơ quan như Bộ Tài chính UBCKNN, Ngân hàng Nhà nước Bộ Kế hoạch và đầu tư, Phòng thương mại và Công nghiệp Việt Nam, Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước, các bộ chủ quan của các doanh nghiệp nhà nước và Ban chỉ đạo Đổi mới doanh nghiệp… cần được đồng bộ hóa tránh trùng lặp về trách nhiệm Đối với cán bộ, công chức, ngoài việc cải tiến, nâng cao chất lượng chế độ công vụ theo pháp luật, còn cần xây dựng văn hoá và đạo đức công vụ. Công việc này nên tập trung trước hết vào các lĩnh vực ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích của người đầu tư và doanh nghiệp như lĩnh công an và quản lý thị trường, kế toán, kiểm toán, đấu thầu, đầu tư và xây dựng… Bên cạnh đó vai trò của hiệp hội doanh nghiệp trở nên vô 14 cùng quan trọng trong việc tiếp thu, học hỏi những kinh nghiệm quản lý doanh nghiệp của các công ty, và đấu tranh phòng chống các giao dịch có khả năng tư lợi
13 Ngô Thị Bích Phương (2007), Kiểm soát các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi theo quy định của luật doanh nghiệp năm 2005, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội.
14 Viện nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung Ương (2004), thời điểm cho sự thay đổi Đánh giá luật doanh nghiệp và kiến nghị, Hà Nội.
Thứ hai, đối với các công ty cổ phần có vốn góp của nhà nước
Cải thiện môi trường hoạt động để các công ty nhà nước áp dụng các nguyên tắc quản trị công ty khu vực từ nhân Các nhà hoạch định chính sách đều nhận thấy rằng, trước đây khuôn khổ pháp lý và quy định mà DNNN hoạt động thường là phức tạp, không nhất quán, không mạch lạc và rõ ràng, dẫn tới méo mô thị trường và không đảm bảo trách nhiệm giải trình của các nhà quản lý DNNN và Nhà nước với tư cách chủ sở hữu Vì vậy, để tạo điều kiện cải thiện quản trị doanh nghiệp trong các công ty cổ phần nhà nước trước hết cần phân chia rõ ràng trách nhiệm của các cơ quan có thẩm quyền đơn giản hoả hình thức pháp lý của công ty cổ phần nhà nước cùng với sự mạch lạc, rõ ràng, nhất quán của các quy định pháp lý về công ty Cụ thể là:
Thực hiện các giải pháp tách bạch rõ ràng về mặt hành chính giữa chức năng chủ sở hữu với chức năng điều tiết thị trường để tạo nền tảng cho việc tạo lập sân chơi bình đẳng cho công ty nhà nước và các công ty tư nhân, đặc biệt để tránh xung đột lợi ích trong trường hợp mà công ty cổ phần nhà nước được sử dụng như một công cụ chính sách ngành Yêu cầu của sự tách bạch là phải làm sao để các bên có liên quan nhận dạng được ai là chủ sở hữu nhà nước, từ đó có thể xác định một cách minh bạch đối tượng cũng như cơ chế kiểm tra, giám sát.
Thực hiện các giải pháp hạn chế tình trạng cơ quan chủ sở hữu nhà nước vừa là khách hàng vỉa là người cung cấp cho DNNN đồng thời các công ty có vốn đầu tư nhà nước phải áp dụng các quy định về đấu thầu giống như các doanh nghiệp khác.
Hạn chế cơ cấu phân cấp chồng chéo Đặc biệt là công ty cổ phần nhà nước thành lập theo mô hình công ty mẹ con Việc sở hữu chồng chéo và thiếu minh bạch tạo ra những cơ cấu sở hữu mập mở thiếu kiểm soát nội bộ.
- Tiến hành công khai hoá mọi trách nhiệm và nghĩa vụ của DNNN về sản xuất cung ứng dịch vụ công ích và trách nhiệm xã hội khác; xác định các chi phí có liên quan phát sinh trong quá trình thực hiện trách nhiệm, nghĩa vụ đặc thù cơ chế thanh toán của ngân sách nhà nước đối với các chi phí đó trên cơ sở pháp luật hoặc hợp đồng; cơ chế quản lý giám sát thực hiện các hợp đồng đó.
Thứ ba, đối với công ty cổ phần tư nhân và các chủ thể khác của nền kinh tế
Xây dựng môi trường kinh doanh lành mạnh và những chính sách phát huy hiệu quả thực thi pháp luật Một trong những hạn chế lớn tại các công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay là các thể chế quan trị công ty thiếu và yếu Vì vậy, tăng cường hiệu quả quản trị doanh nghiệp, ngoài những quy định bắt buộc của pháp luật nội bộ các công ty cổ phần có thể xây dựng các văn bản mang tính nội bộ khác để khắc phục những thiếu sót của pháp luật mà vẫn phù hợp với tinh thần của pháp luật và mô hình quản trị riêng biệt của công ty Những văn bản đó có thể là Điều lệ công ty quy chế nội bộ: quy chế làm việc nội quy lao động; nội quy doanh nghiệp; thỏa ước lao động tập thể quy chế văn hóa, đạo đức kinh doanh hoặc xây dựng những quy trình ký kết hợp đồng, giao dịch của công ty chặt chẽ.
Việc kiểm soát các giao dịch có khả năng tư lợi như thế nào để hiệu quả cao mà không ảnh hưởng đến hoạt động của công ty cần thiết phải có quy định về phân cấp quản trị đối với các loại hình công ty cổ phần, theo đó việc áp dụng các quy định pháp luật điều chỉnh cho các công ty cổ phần niêm yết, công ty cổ phần đại chúng, công ty cổ phần thông thường phải có hướng điều chỉnh khác nhau Trong đó cần nhấn mạnh vai trò của quản trị độc lập trong các công ty cổ phần niêm yết và công ty cổ phần đại chúng Để thực hiện được điều này, vai trò của điều lệ mẫu đổi với các công ty cổ phần niêm yết và công ty cổ phần đại chúng cần được chú trọng và hoàn thiện hơn.
Cũng theo đó để xây dựng được thể chế quản trị công ty cổ phần đạt hiệu quả trong việc kiểm soát các giao dịch có khả năng tư lợi doanh nghiệp cần:
Hoàn thiện chế độ công khai hoá thông tin và mức độ minh bạch trong quản trị công ty.
Công khai hóa thông tin và minh bạch hóa quản trị công ty có ý nghĩa không chỉ đối với phát triển của từng công ty, mà cả nền kinh tế Tuy vậy, cải thiện chế độ công khai hóa thông tin và minh bạch hóa quản trị công ty không chỉ đòi hỏi nỗ lực của phía cơ quan nhà nước thông qua các văn bản pháp luật mà đòi hỏi nỗ lực của cả phía doanh nghiệp.
Ngoài báo cáo tài chính, các công ty nói trên còn phải công khai hoá báo cáo đánh giá về HĐQT và thành viên HĐQT, báo cáo của hội động quản trị dự đoán về xu thế phát triển của công ty trong tương lai Mỗi chủ doanh nghiệp và người quản lý cần có thái độ đấu
24 tranh không khoan nhượng với các hành vi lạm dụng vị thế trong công ty để trục lợi cho cá nhân, đồng thời chấp hành nghiêm chỉnh việc công khai, càng minh bạch trong kinh doanh, quản lý.
Công khai hoá và giám sát có hiệu quả các giao dịch với các bên có liên quan
Việc công khai hoá các giao dịch và lợi ích liên quan mang tính hình thức cho thấy đây đang là một lỗ hổng lớn trong quản trị công ty hiện nay ở nước ta tạo không ít cơ hội cho những người quản lý lạm dụng quyền và vị thế của họ để chiếm đoạt giá trị và tài sản của công ty một cách hợp pháp Vì vậy, thu hẹp dần “lỗ hổng này là việc cần làm ngay đối với từng công ty, nhất là các công ty niêm yết và các công ty có tỷ lệ lớn sở hữu nhà nước. Để giám sát được các giao dịch của công ty với các bên có liên quan, việc đầu tiên cần phải làm là phải xác định được “danh tính” cụ thể của từng người có liên quan” của công ty và trên có sở này đặt ra yêu cầu quản lý qua một trong các phương thức sau:
+ Tất cả những người quản lý công ty, các cổ đông lớn phải có nghĩa vụ khai bảo với công ty về tất cả những người có liên quan của họ Thông tin này hàng năm phải khai báo lại Công ty có thể lập mẫu kê khai và gửi mẫu đó cho tất cả những ai cần phải khai báo người có liên quan Bên cạnh đó, từng người quản lý trong công ty nhất là các thành viên HĐQT và GĐ, TGĐ, và thành viên Ban kiểm soát phải thực hiện giám sát lẫn nhau, trường hợp phát hiện người có liên quan của bất kỳ ai trong số họ đều phải khai báo với công ty.
THỰC TRẠNG VỀ VẤN ĐỀ KIỂM SOÁT TƯ LỢI Ở VIỆT NAM
Thực trạng áp dụng pháp luật kiểm soát các giao dịch có khả năng tư lợi trong công ty cổ phẩn
Thứ nhất, về điều kiện và tiêu chuẩn đối với người quản lý công ty cổ phần Mặc dù pháp luật đã quy định điều kiện, tiêu chuẩn của người quản lý từ chủ tịch hội đồng quản trị, giám đốc, thành viên ban kiểm soát, nhưng quy trình lựa chọn thành viên hội đồng quản trị vẫn chưa được xây dựng và cơ chế đánh giá hiệu quả hoạt động của các nhà quản lý (đặc biệt là đại diện công ty) ngày nay bị lãng quên trong công ty cổ phần Do đó, rất khó phát hiện hoặc phát hiện kịp thời những hành vi vi phạm của người quản lý công ty trong việc giao kết hợp đồng có khả năng lợi
Ngoài ra, một thực tế hiện nay là các công ty cổ phần tư nhân hay các cơ quan đại diện chủ sỡ hữu nhà nước trong các công ty có vốn đầu tư của nhà nước vẫn đang thực hiện chế độ kiêm nhiệm, Chủ tịch Hội đồng quản trị đồng thời là Giám Đốc Đối với các công ty cổ phần nhà nước còn tồn tại chế độ kiêm nhiệm chức năng quản lý nhà nước, Chủ tịch Hội đồng quản trị đồng thời là Giám Đốc Đối với các công ty cổ phần nhà nước còn tồn tại chế độ kiêm nhiệm chức năng quản lý nhà nước Và người đại diện cho cổ đông nhà nước vừa hành xử như một nhà đầu tư, vừa có tính chất của một cơ quan hành chính nhà nước Theo Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (CIEM) tính tập quyền, thâu tóm quyền lực bởi các cổ đông lớn đang diễn ra khá phổ biến tại các công ty cổ phần có phần góp vốn của cổ đông Nhà nước, và đại diện cổ đông Nhà nước thường kiêm tới bốn chức vị đó là đại diện Chủ sở hữu công ty, chủ tịch Hội đồng quản trị, Giám đốc điều hành và bí thư đảng ủy Chỉ nhìn vào bốn chức vị mà một cá nhân có thể đạt được có thể thấy nguy cơ lạm dụng quyền lực to lớn như thế nào.
Thứ hai, Thực trạng công bố thông tin của công ty cổ phần, hầu hết các công ty cổ phần đều có mức độ và hình thức công bố thông tin khác nhau, nhưng chủ yếu là báo cáo cho nhà quản lý thông qua các phương thức thông tin nội bộ hoặc hệ thống báo cáo Thông tin về chính sách đãi ngộ của hội đồng quản trị và người quản lý cấp cao (đặc biệt là công ty cổ phần nhà nước); các vấn đề liên quan đến người lao động và các bên quyền lợi liên quan
27 thì thành viên hội đồng quản trị khó được tiếp cận bởi các bên liên quan, cộng đồng và cơ quan quản lý nhà nước.
Thứ ba, Trong công ty cổ phần, cổ đông có các quyền theo luật định, nhưng hầu hết các quyền này chỉ được thực hiện trong các cuộc họp đại hội đồng cổ đông Do đó, quyền của chủ sở hữu có được bảo vệ hay không phụ thuộc vào việc người đó có cơ hội và điều kiện tham gia đại hội đồng cổ đông hay không và đưa ra quyết định Điều này được thể hiện qua các điều kiện về tỷ lệ sở hữu cổ phần, thời gian liên tục dự họp Đại hội đồng cổ đông, phương thức mời họp, thời gian mời họp, thông tin họp Việc đối xử bất bình đẳng giữa các cổ đông lớn và nhỏ trong công ty cổ phần và những sai lầm trong cách thức tổ chức đại hội đồng cổ đông tồn tại phổ biến Có những công ty cổ đông lớn cố ý tham gia vào các biểu quyết các hợp đồng, các giao dịch của công ty trong khi luật không cho phép họ tham gia biểu quyết.
Thứ tư, xác định về nghĩa vụ của người quản lý đóng một vai trò cực kỳ quan trọng trong việc kiểm soát các giao dịch tư lợi tiềm ẩn Nhưng thực trạng hiện nay là vấn đề vi phạm nghĩa vụ của người quản lý đang diễn ra phổ biến ở các công ty cổ phần, khiến các giao dịch tư lợi khó kiểm soát Từ việc kê khai thông tin không đầy đủ, rõ ràng, đến hành vi thiếu thận trọng trong điều hành và quản lý công ty, lạm quyền để trục lợi Không hiếm các vị lãnh đạo trong công ty tiến hành các giao dịch để tư lợi riêng hay có những doanh nghiệp
“sân sau” phục vụ lợi ích của công ty thì ít nhưng phục vụ cho cá nhân và gia đình thì nhiều.
Thứ năm, việc tách bạch giữa giám sát và quản lý doanh nghiệp tồn tại nhiều hạn chế.
Công tác giám sát và đánh giá nội bộ của công ty vẫn còn nhiều khiếm khuyết khi phụ thuộc vào giám sát từ bên ngoài Đồng thời, vai trò của kiểm soát nội bộ là vô cùng quan trọng đối với việc phát hiện ra các giao dịch tư lợi tiềm ẩn của công ty Kiểm soát nội bộ là một bộ phận quan trọng và là mấu chốt của việc hoàn thiện quản trị doanh nghiệp của công ty cổ phần Tuy nhiên, từ tình hình thực tế đã cho thấy, ban kiểm soát và kiểm soát viên nhìn chung là kiêm nhiệm, không phải là kiểm soát viên chuyên nghiệp, kể cả việc kiêm nhiệm quản lý, điều hành công ty Ngoài ra, thành viên ban kiểm soát chủ yếu do cổ đông hoặc hội đồng quản trị công ty đề cử, một số ít được công đoàn hoặc công nhân đề cử Thực tế ở nước ta, thành viên ban kiểm soát công ty cổ phần thường là lao động do ông chủ thuê (chủ đầu tư, người quản lý, người đại diện), dẫn đến chức năng, nhiệm vụ của thành viên Bản
28 kiêm soát phụ thuộc vào ý chí của người sử dụng lao động, hiệu quả hoạt động của Bản kiểm soát còn yếu kém.
Thứ sáu, về nhận diện các giao dịch có khả năng tư lợi vẫn còn nhiều hạn chế như:
• Không nhận diện đầy đủ về các giao dịch có khả năng tư lợi Chủ yếu nhìn nhận giao dịch có khả năng tư lợi thông qua các giao dịch giữa công ty với người có liên quan Trong khi đó, đối với giao dịch giữa công ty với người có liên quan thì chưa phân biệt được người liên quan của công và người liên quan của cá nhân
• Không nhận diện chính xác giao dịch của công ty với các bên có liên quan Luật Doanh nghiệp và các văn bản pháp luật liên quan đã quy định khá chi tiết và cụ thể các bên có liên quan của công ty và cả chế độ, cách thức kiểm soát các giao dịch của công ty với các bên có liên quan Tuy vậy, trên thực tế, kiểm soát các giao dịch của công ty với các bên có liên quan ở nước ta còn hết sức yếu kém, thậm chí có thể nói chưa hiện diện trong chế độ quản trị các công ty ở nước ta Các thành viên trong công ty chưa ý thức được sự tồn tại và ảnh hưởng của giao dịch với người có liên quan của công ty Trên thực tế, trong hầu hết các trường hợp, các công ty chưa xác định cụ thể các đối tượng thuộc diện các bên có liên quan của công ty; chưa có cơ chế và cách thức thu thập, tập hợp, lưu trữ và quản lý “hồ sơ” về các bên có liên quan; chưa xác 102 định danh tính cụ thể của từng bên có liên quan của công ty, v.v Như vậy, có thể nói, yêu cầu công khai hóa và kiểm soát các giao dịch của công ty với các bên có liên quan hầu như chưa thực hiện được Đây thực sự đang là một lỗ hổng lớn trong khung quản trị công ty hiện nay ở nước ta.
• Chưa chú ý đến những giao dịch bất thường Hầu hết Điều lệ của các công ty đều không đưa ra các tiêu chí để xác định các giao dịch có nội dung bất thường của công ty, kèm theo đó là thiếu những biện pháp cần thiết để theo dõi các giao dịch của công ty từ khi chấp thuận, xác lập đến thực hiện và kết thúc giao dịch.
• Nhìn nhận đối tượng tư lợi và đối tượng bị lợi trong các giao dịch ở phạm vị hẹp Mới chỉ xem xét đến giao dịch giữa công ty với các vị trí quản lý chủ chốt (như GĐ/TGĐ, thành viên HĐQT, các cổ đông nắm quyền kiểm soát…), trong khi đó đối với người ký kết giao dịch và tham gia giao dịch chưa chú trọng Trong các giao dịch tư lợi mới chỉ tính toán đến những thiệt hại về mặt vật chất mà chưa nhìn nhận và tính toán các thiệt hại phi vật chất.
Các vụ việc thực tế
• Vụ việc liên quan đến lạm quyền và vi phạm quyền lợi của cổ đông nhỏ ĐHĐCĐ CTCP Quảng cảo và Hội chợ thương mại – Vinexad, nhiều ý kiến phản đối về chủ trương chuyển nhượng tòa văn phòng công ty tại số 9 Đinh lễ và Chủ tịch HĐQT Vinexad – ông Nguyễn Khắc Luận, cũng không đưa ra được luận cứ thuyết phục và khả thi để chứng minh việc chuyển nhượng tòa văn phòng này là có lợi cho công ty Tuy nhiên, khi biểu quyết, chủ trương này vẫn được thông qua, do số lượng cổ đông là cán bộ trong công ty chiếm tỷ lệ áp đảo.
Thông báo hợp ĐHĐCĐ năm 2014 của CTCP Than Cao Sơn đưa ra cuối tháng 2/2014 cũng buộc cổ đông phải đăng ký trước ngày 25/3 thì mới được Ban Tổ chức đại hội chấp thuận Việc yêu cầu cổ đông phải đăng ký trước đã kiến UBCK Nhà nước phải lên tiếng, yêu cầu công ty giải trình Sau đó, CTCP Than Cao Sơn đã ra thông báo mới, cho phép cổ đông tham dự mà không cần đăng ký Đối chiếu với quy định của pháp luật, Luật Doanh nghiệp 2005 không có quy định nào buộc cổ đông phải đăng ký mới được tham dự Thậm chí, Luật Doanh nghiệp 2005 còn quy định, cổ đông đến muộn vẫn được tham dự đại hội và biểu quyết một số vấn đề chưa được biểu quyết.
Hai vụ việc trên là điển hình cho thực trạng các cổ đông lớn lạm dụng quyền lực trong CTCP và quyền lợi “eo hẹp” của các cổ đông nhỏ cũng như vấn đề kiêm nhiệm trong CTCP ảnh hưởng tiêu cực đến ĐHĐCĐ Theo điều tra của Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (CIEM) có tới 94% nội dung do chủ tịch HĐQT, GĐ trình được thông qua, có nghĩa là chỉ có khoảng 6% vấn đề mới được đặt ra và quyết định tại ĐHĐCĐ Trong khi đó kiểu lạm dụng ở cấp độ HĐQT lại không hề nhỏ Trên thực tế, nhiều kiến nghị phát hành ưu đãi cho thành viên HĐQT được đưa ra Có nghĩa là tự mình kiến nghị rồi tự mình lại bỏ phiếu ưu đãi cho mình Có người đã gọi đây là hành vi tước đoạt tài sản của công ty, của cổ đông thiểu số và cổ đông Nhà nước Lo ngại về việc các thành viên HĐQT lấy và sử dụng thông tin cơ hội kinh doanh của công ty để tư lợi hoặc vì lợi ích của một nhóm nào đó không chỉ dừng lại ở giả thiết Có lẽ đây cũng là một phần nguyên nhân của đa số các vụ khiếu kiện yêu cầu huỷ bỏ quyết định của ĐHĐCĐ Điều này phản ánh tình trạng mất niềm tin của nhà đầu tư Tại các CTCP hóa nói chung các cổ đông chưa có ý thức trách nhiệm về phần vốn
30 góp của mình cũng như chưa có ý thức làm chủ Đa phần trách nhiệm thuộc về Ban GĐ, còn HĐQT, BKS và người lao động thực quyền hạn chế hoặc chưa có nhận thức cao về trách nhiệm đối với công ty Nhiều thành viên HĐQT chỉ tham gia HĐQT một cách hình thức Cổ đông thì chỉ quan tâm đến cổ tức Chính những toan tính đặt lợi ích cá nhân làm mục tiêu duy nhất và thờ ơ với hoạt động của công ty đã đẩy họ đến với các giao dịch tư lợi.
• Vụ việc liên quan tới nghĩa vụ và điều kiện tiêu chuẩn của người quản lý trong công ty cổ phần 15
Công ty cổ phần đại lý liên hiệp vận chuyển Gemadept và công ty liên doanh vận tải biển Việt- Pháp (Gematrans) là doanh nghiệp “sân sau” của nhiều cán bộ lãnh đạo Tổng công ty Hàng Hải và cục Hàng hải Việt Nam Đó là kết luận của thanh tra chính phủ sau khi tiến hành thanh tra hai đơn vị này theo ý kiến chỉ đạo của Thủ tướng Chính phủ Theo đó cơ quan thanh tra xác định các cổ đông nắm giữ cổ phần lớn tại công ty Gemadept gồm chủ tịch HĐQT, phó TGĐ và uỷ viên HĐQT Tổng công ty Hàng hải, cục trưởng và phó cục trưởng cục Hàng hải Việt Nam Những vị này nắm giữ các vị trí then chốt tại hai doanh nghiệp như Chủ tịch HĐQT, TGĐ TCT Hàng hải đều từng kiêm chủ tịch HĐQT công ty Gemadept, phó TGĐ TCT Hàng hải kiêm GĐ công ty Gematrans Theo cơ quan thanh tra, trong quá trình điều hành kinh doanh, một số lãnh đạo Tổng công ty Hàng hải đã tạo điều kiện thuận lợi về kinh doanh, dịch vụ hàng hải cho công ty Gemadept Đổi lại với số cổ phiếu đặc biệt lớn mỗi năm các cổ đông này nghiễm nhiên bỏ túi khoản lợi tức với giá trị rất lớn Cơ quan thanh tra cũng làm rõ sai phạm ở hai doanh nghiệp này, trong đó có việc lãnh đạo đơn vị sử dụng trên 9 tỷ đồng từ công quỹ công ty mua cổ phiếu để thưởng cho một số cán bộ ở Bộ tài chính và Bộ giao thông vận tải Thanh tra Chính phủ đã chuyển danh sách những cán bộ nhận “thưởng” bằng cổ phiếu, cổ tức nói trên cho hai bộ này.
Vụ việc tại Tổng công ty Hàng Hải là một ví dụ điển hình: Đối với các công ty cổ phần hoá, từ DNNN chuyển sang bộ máy quản lý cũ ít thay đổi, cơ cấu quản lý chưa chặt chẽ do vậy tình trạng giao dịch tư lợi diễn ra khá phổ biến trong các công ty này Những người lãnh đạo trong công ty (từ HĐQT đến TGĐ) sẵn sàng hạ bút ký vào các hợp đồng giao dịch rất
15 Nguyễn Văn Hải (2006) Tổng công ty Hàng Hải: Nhiều lãnh đạo có vốn trong 2 doanh nghiệp "sân sau" Báo tuổi trẻ.
31 bất lợi cho bản thân công ty như cho thuê mặt bằng tài sản công ty với giá rẻ mạt hay sẵn sàng trả khoản tiền bảo hiểm nguỵ tạo gây thiệt hại lớn cho công ty Tình trạng các giao dịch tư lợi khá phổ biến ở các công ty cổ phần hoá hơn là ở các công ty cổ phần tư nhân Nguyên nhân của tình trạng này là do cơ chế quản lý, giám sát lỏng lẻo của các cổ đông đối với bộ máy quản lý, sự không minh bạch trong điều hành và quản lý công ty nhất là các công ty mà nhà nước nắm giữ nhiều cổ phần.
KẾT LUẬN
Kiểm soát giao dịch được coi như là một yêu cầu tất yếu trong việc nâng cao giá trị và năng lực hoạt động của công ty Đây là một trong những nội dung pháp lý cơ bản trong tổ chức và quản lý công ty cổ phần Việc nghiên cứu và kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi trong công ty đại chúng theo pháp luật Việt Nam rất có ý nghĩa về mặt lý luận và thực tiễn
Dưới góc độ nghiên cứu về kiểm soát các giao dịch có khả năng tư lợi trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam hiện nay, tiểu luận đã đưa ra cơ sở lý luận giúp làm rõ các vấn đề về khái niệm, những ảnh hưởng tiêu cực của giao dịch có khả năng tư lợi cũng như nắm được căn cứ xác định các trường hợp có khả năng tư lợi Trên cơ sở phân tích và tổng hợp các quy định điều chỉnh pháp luật cũng như các vấn đề về thực tiễn áp dụng, tiểu luận đã cho người đọc thấy bức tranh về thực trạng kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi ở nước ta hiện nay, những điểm mạnh, những điểm yếu Từ đó, tiểu luận đã đưa ra các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật cũng như góp phần tăng cường hiệu quả kiểm soát các giao dịch có khả năng tư lợi bằng pháp luật
Tiểu luận hệ thống, xây dựng cơ chế kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi trong công ty đại chúng một cách toàn diện và đầy đủ từ lúc xác lập, thực hiện giao dịch đến khâu kiểm tra giao dịch và xử lý các vi phạm Bằng việc phân tích cụ thể các nội dung của pháp luật về kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi như: quy định về ranh giới được phép hay không được phép tiến hành giao dịch và cơ chế thông qua quyết định của ĐHĐCĐ; HĐQT; BGĐ; quy định về chế độ công khai hóa thông tin liên quan giao dịch có khả năng tư lợi; quy định về quyền của cổ đông, chế độ lương thương của người quản lý; điều kiện, tiêu chuẩn và nghĩa vụ của người quản lý; cơ chế kiểm toán độc lập và kiểm soát nội bộ; cơ chế xử lý vi phạm trong giao kết và thực hiện giao dịch có khả năng tư lợi… Tiểu luận đã khắc họa bức tranh thực trạng thực hiện pháp luật về kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi trong công ty đại chúng ở Việt Nam
Tiểu luận phân tích, tổng kết những mặt đạt được và những điềm còn hạn chế, khiếm khuyết của pháp luật Việt Nam, cũng như những hạn chế trong quá trình áp dụng pháp luật. Trên cơ sở đó, tiểu luận đưa ra phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về kiểm soát giao dịch có khả năng tư lợi trong công ty đại chúng cũng như những giải pháp
33 nhằm nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật một cách toàn diện từ thể chế, thiết chế đến các biện pháp đảm bảo thực hiện.