Yêu cầu của việc thống nhất nhận thức về nguồn pháp luật

YÊU CẤU CỦA VIỆC THÔNG NHẤT NHẬN THỨC VÈ NGUỒN PHÁP LUẬT Bùi Xuân Phái * Tóm tắt: Bài viết đưa quan điểm nhà khoa học tác giả nguồn pháp luật góp phần hướng tới nhận thức thong nhẩt lý luận nguồn pháp luật, vai trò nguồn pháp luật Việt Nam, đặc biệt điều kiện hội nhập quốc tế Abstract: The article presents the viewpoints ofscholars and the author on the source of law with a view toward a uniform doctrinal understanding of the source of law, and the role of each source of law in Vietnam, particularly in the context of international integration Một sổ quan điểm nguồn pháp luật giói Trên giới, vấn đề nguồn pháp luật đề cập từ sớm có nhiều quan điểm Theo Từ điển Black’s Law Dictionary: “Nguồn pháp luật (như Hiến pháp, điều ước, đạo luật tập quán) quy định quyền lực luật định Tòa án, điếm khởi nguồn pháp luật phân tích pháp lý Trong tài liệu luật học, vấn đề nguồn liên quan đến câu hỏi: Thấm phán tìm quy định để giải vụ việc đâu? Ở nghĩa này, nguồn pháp luật gồm có: Các đạo luật, án lệ Tịa án, quan điếm chuyên gia, đạo đức luật công Trong tranh luận, thông thường nguồn khác pháp luật phân tích số Nhà nước cổ gắng tạo điều kiện thích hợp để nguồn cỏ thể dẫn tới định cho tranh luận pháp lý Điều kỳ lạ khỉ quan lập pháp ban hành luật, chủng ta khơng nói “các * TS., Đại học Luật Hà Nội nguồn ” làm nảy sinh định họ giống quy định pháp luật ban hành; phân tích thuật ngữ làm sáng tỏ so với khuynh hướng trực tiếp hướng tới chức thực thẩm phản Điểu quan tâm từ "nguồn ” hiếu theo nghĩa rộng so với nghĩa thông thường tài liệu luật học Trong phạm vỉ nghiên cứu pháp lý, thuật ngữ "các nguồn pháp luật” nói đến ba khải niệm khác Một, nguồn pháp luật cỏ nói đến nguồn gốc khải niệm tư tưởng pháp lý Hai, nguồn pháp luật nói đến quan, tổ chức chinh phủ tạo quy định pháp luật Ba, nguồn pháp luật nói đến quy định pháp luật công bố rõ ràng Những sách, sở liệu máy tính, đĩa máy tính tất phương tiện thơng tin khác có chứa đựng thơng tin pháp luật nguồn pháp luật”1 Theo quan điểm Xem: Black’s Law Dictionary Seventh Edition Bryan A, Gamer Editor in Chief ST PAUL, MINN, 1999, tr 1041 NHÀ NƯỚC VÀ PHẢPLUẬTSÔ 5/2022 này, nguồn pháp luật nhận thức từ nghĩa khác tùy quan hệ xét tới nghĩa rộng hẹp Nguồn pháp luật theo nghĩa rộng xác định có liên quan đến hình thành khái niệm, tư tưởng pháp lý, chủ thể ban hành pháp luật, pháp lý chứa đựng pháp lý, định Tịa án, sở hình thành pháp luật (điểm khởi nguồn pháp luật) hay lập luận, phân tích pháp lý Theo nghĩa hẹp, nguồn pháp luật hiểu tất chứa đựng quy định mà thẩm phán dựa vào để phán Cách hiểu theo nghĩa hẹp giới hạn chủ thể sử dụng nguồn pháp luật thẩm phán hoạt động xét xử Bên cạnh đó, có sổ học giả cho rằng, thực tế, pháp luật có hai loại nguồn nguồn nội dung nguồn hình thức, nguồn nội dung có vai trị quan trọng Lý giải điều này, học giả cho nguồn nội dung xác định lý người ta lại đặt quy phạm pháp luật mà khác, lại ấn định thời hạn hay thời hạn khác Đại diện điển hình cho quan điểm Jean Claude Ricci ơng cho rằng: “Đó ngun pháp luật: Các động chỉnh trị, kinh tế, xã hội, tôn giáo, văn hóa, đạo đức ”1 Trong đó, Michel Virally xác định nguồn hình thức là: “Các phương pháp thiết lập quy phạm pháp luật, tức cách thức văn thơng qua quy phạm pháp luật tồn mặt pháp lý, trở thành phận pháp luật thực định phát huy hiệu lực”2 Khi xác định Jean Claude Ricci, Nhập mơn Luật học, Nxb Văn hóa - Thông tin, Hà Nội, 2002, tr 43 Jean Claude Ricci, tlđd, tr 43-44 vậy, quan niệm dường bó hẹp phạm vi nguồn sử dụng thực tể thừa nhận nguồn từ pháp luật thực định Có nghĩa là, có văn quy phạm pháp luật chủ thể có thẩm quyền ban hành theo trình tự, thủ tục Nhà nước quy định trước coi nguồn có giá trị thực tế viện dẫn giải vụ việc pháp lý Điều khơng cịn phù hợp điều kiện kiện đòi hỏi linh hoạt trình giải vụ việc pháp lý xảy nhanh, mà nguồn văn quy phạm pháp luật kịp đời để đáp ứng Điều làm khó cho chủ thể có thẩm quyền giải vụ việc pháp lý Chính tác giả nhận thấy hạn chế cách xác định vậy: "‘‘Những nguồn luật loại (nguồn hình thức) “thiết lập nên” nên có tính chất tương đối bất biển Tỉnh bất biến gây số khó khăn: Sẽ có thiếu hụt trường hợp khơng lường trước, lỗ hổng nhiều nghiêm trọng Tính bất biến quy phạm thiết lập nên khó phù hợp với thay đổi phát triển không ngừng thực tể; số quy phạm nhanh chỏng trở nên lỗi thời hiệu lực đến thời điểm đó, chúng khơng thể áp dụng mặt kỹ thuật mặt nội dung Ngồi ra, cịn có tình trạng quy phạm tự thân tối nghĩa đem đổi chiếu với quy phạm khác ỷ định người lập nên quy phạm khơng thể rõ Để khắc phục bất cập trên, người ta thừa nhận nguồn pháp luật tự nhiên Sự tồn nguồn tự nhiên nhằm giải vấn đề xảy thực tiễn Song, vẩn YÊU CÀU CỦA VIỆC đề nảy sinh nguồn không chỉnh thức đâu mà chúng khơng tạo đê trở thành nguồn? Hiệu lực nguồn sở Nói chung, quy phạm nguồn tự nhiên đỏ xuất phát từ cải mà người ta cho moi tương quan hợp lý, phân chia cơng lợi ích chủ thê pháp luật theo trật tự tự nhiên Người ta gọi tập quản nguyên tắc chung pháp luật đúc kết từ công trình nghiên cứu lý luận thừa nhận”* Với quan niệm vậy, theo tác giả nguồn pháp luật bao gồm Hiến pháp, luật, văn luật, tập quán án lệ nguồn pháp luật cùa quốc gia; điều ước quốc tế, tập quán nguồn khác tức nguồn phái sinh từ nguồn nguyên tắc chung pháp luật, án lệ hay học thuyết công lý nguồn luật quốc tế đại Tác giả Kelsen đánh giá quan điểm cho nguồn pháp luật chủ yếu tiếp cận góc độ nguồn hình thức nói đến hai phương pháp tạo nguồn sau: Thứ nhất, sáng tạo pháp luật hình thức ban hành văn quy phạm pháp luật (có mục đích điều chỉnh từ trước theo trình tự, thủ tục quy định) việc thừa nhận tập quán trở nên phổ biến; thứ hai, hình thức trực tiếp xác định quyền nghĩa vụ pháp lý cụ thể các án lệ giải vụ việc phát sinh Ở nghĩa rộng nhất, nguồn pháp luật biểu thị quy phạm pháp luật riêng biệt, tức quy phạm pháp luật đặt quyền nghĩa vụ pháp lý Như vậy, định Tòa án nghĩa vụ đặc biệt bên Jean Claude Ricci, tỉđd, tr 48-49 tương ứng với quyền bên khác Điều dẫn đến mơ hồ, tối nghĩa cụm từ “nguồn pháp luật” Nó dường không biểu lộ tất tốt giải vấn đề quy phạm chung coi nguồn quy phạm riêng biệt45 Tuy nhiên, việc xác định quan điểm Kelsen điều khó thực khơng muốn nói khơng thể Điều có nghĩa xây dựng chuẩn mực chung cho việc tiếp cận nguồn pháp luật cần phải nghiên cứu nghiêm túc để tới khái niệm thống Một số quan điểm truyền thống nguồn pháp luật Việt Nam Nguồn pháp luật khái niệm khoa học pháp lý vấn đề lý luận quan tâm nghiên cứu nhiều thời gian gần thực tiễn Việt Nam Tuy nhiên, việc nhận thức nguồn việc áp dụng chúng Việt Nam chưa có thống nhẩt cần thiết Sự chưa thống diễn khơng mang tính chất cá nhân nhà khoa học, mà xảy sở nghiên cứu đào tạo luật, chủ thể áp dụng pháp luật thời gian dài Ngay hệ thống giáo trình nhiều sở nghiên cứu - đào tạo luật kết nghiên cứu nhiều nhà khoa học cho thấy, nguồn pháp luật có cách hiểu diễn đạt khác Chẳng hạn: “Hình thức nội pháp luật kết cấu yếu tố tạo nên nội dung pháp luật Hình Xem: Hans Kelsen, Introduction to the problems of legal theory, Clarendon, Oxford 1992, tr 67, mục 31, Chương V “Cấu trúc thứ bậc hệ thống pháp luạt” NHÀ NƯỞC VÀ PHÁP LUẬT SĨ 5/2022 thức bề ngồi pháp luật, cấu trúc biếu bên nguồn pháp luật chứa đựng nội dung pháp luật đăng tải nội dung đến địa áp dụng nỏ”67 Có tượng chưa tách bạch nguồn pháp luật hình thức pháp luật nên nhiều có lẫn lộn cách tiếp cận, chí quan tâm đến hình thức pháp luật thay hoàn toàn cho nguồn pháp luật Cùng cách hiểu đó, có ý kiến cho rằng: “Hình thức bên ngồi biểu bên pháp luật, cải chứa đựng nội dung quy tắc pháp luật quy tắc hành vi theo ỷ chí Nhà nước Hình thức bên ngồi pháp luật gọi nguồn pháp luật”1 Tuy nhiên, theo cách tiếp cận quan điếm thì: , khoa học pháp lý phân hình thức pháp luật thành hình thức bên cấu trúc pháp luật hình thức bên ngồi pháp luật Và cách tưong đối, hĩnh thức bên luật học được coi nguồn pháp luật Tuy vậy, hai khái niệm hình thức pháp luật nguồn pháp luật khơng hồn tồn đồng nhất, thực có điếm khác lý luận thực tiễn”910 ’ Ngay thừa nhận có khác vậy, quan điểm không khác biệt hình thức pháp luật với nguồn pháp luật cho rằng: “Nguồn pháp luật thực có nhiều nghĩa, tiếp cận nhiều phương diện khác nhau, mơi Đào Trí Úc, Những vấn đề lý luận pháp luật, Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội, 1993, tr 39, 54 Đại học Quốc gia - Khoa Luật (Hoàng Thị Kim Quế chủ biên), Giảo trình Lý luận chung Nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2005, tr 303 Đào Trí Úc, tlđd, tr 304 cách quan niệm đểu có tính hợp lý Pháp luật có hình thức thể phương thức tồn xác định - nguồn pháp luật Nguồn pháp luật cách thức thể quy phạm pháp luật mang tỉnh pháp lý bat buộc chung Như vậy, hình thức thơng qua chuyến tải ý chí Nhà nước (nâng ý chí Nhà nước) lên thành quy phạm pháp luật gọi thuật ngữ ngn pháp luật”9 Bên cạnh đó, có quan điếm tưorng tự cho rằng: “ hệ thống pháp luật khải niệm chung bao gồm hai mặt chinh thể thống lả hệ thống cấu trúc (bên trong) hệ thống văn quy phạm pháp luật (hệ thống nguồn pháp luật)”™ Việc xác định nguồn theo quan điểm văn quy phạm pháp luật - hình thức cụ thể pháp luật Nhà nước ban hành, quan điểm khác, văn quy phạm pháp luật xác định loại nguồn pháp luật mà Như vậy, theo quan điểm này, nguồn pháp luật phưcmg thức thể ý chí Nhà nước mà khơng quan tâm đến đến từ nguồn khác từ xã hội Một quan điểm khác cho rằng: “Nguồn pháp luật khải niệm dùng đế tẩt mà chủ thể có thẩm quyền dựa vào để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật đế áp dụng vào việc giải vụ việc pháp lỷ xảy thực tế Hoặc nói cách khác, nguồn Đào Trí Úc, tlđd, tr 305 10 Trường Đại học Luật Hà Nội, (chủ biên: Lê Minh Tâm), Giáo trình Lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân, 2010, tr 401 YÊU CẦU CỦA VIỆC pháp luật tất chủ thê có thẩm quyền sử dụng để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật đê áp dụng vào việc giải vụ việc pháp lý xảy thực tế Như vậy, nguồn pháp luật gồm có nguồn nội dung ngn hình thức ”" Ngồi việc xác định có nguồn nội dung, tác giả quan điểm cịn xác định cụ thể hơn: “Nguồn hình thức pháp luật hiểu phương thức tồn quy phạm pháp luật thực tế nơi chứa đựng, nơi cung cấp quy phạm pháp luật, tức mà chủ thê có thâm quyền dựa vào đỏ để giải vụ việc pháp lý xảy thực tế”11 1213 Sự diễn đạt 16 15 14 dẫn tới việc hiểu nguồn pháp luật vừa phương thức chứa đựng pháp lý, vừa hiểu pháp lý (quy phạm pháp luật) cho hoạt động giải thích áp dụng pháp luật Bằng cách liệt kê, quan điểm khác cụ thể mở rộng nguồn pháp luật: “Hình thức bên ngồi hay nguồn pháp luật gồm có văn pháp luật (kế văn quy phạm pháp luật), hiệp ước quốc tế, tập quản tục lệ quốc tê, hợp đồng (khế ước), luật tục, án lệ, quy định luật tôn giáo (chẳng hạn luật Hồi giáo), học thuyết khoa học pháp lý"n Tuy nhiên, nguồn pháp luật quan điểm đồng với hình thức bên ngồi pháp luật Neu coi hình thức bên ngồi pháp luật 11 Nguyễn Thị Hồi, khái niệm nguồn pháp luật, Tạp chí Luật học số 2/2008, tr 29 12 Nguyễn Thị Hồi, tlđd, tr 30 13 Đào Trí Úc, tlđd, tr 54 phương thức thể ý chí nhà nước dạng tồn pháp luật hay “phương thức tồn hay cách thức biếu bên pháp luật, chứa đựng quy phạm pháp luật”}\ nguồn pháp luật với tư cách hình thức bên ngồi pháp luật lại trở nên ôm đồm đưa học thuyết khoa học pháp lý hay quan điểm học lý vào làm cho chúng trở nên mâu thuẫn Trong đó, có quan điểm xác định: “Pháp luật hệ thong quy tẳc xử mang tỉnh bắt buộc chung Nhà nước ban hành thừa nhận nhăm điêu chỉnh môi quan hệ xã hội theo mục tiêu, định hướng cụ thể Với cách tiếp cận này, pháp luật chỉnh chuẩn mực xã hội, thước đo hành vi hình thành đường nhà nước mang tính quyền lực nhà nước”'5 “ phận cốt lõi, không thiếu hệ thống pháp luật pháp luật (toàn quy định pháp luật chứa nguồn luật, xếp thành cẩu trúc khác theo trật tự định) ,,ỉ6 Theo tác giả quan điểm này, nguồn pháp luật chứa đựng quy phạm pháp luật hình thành đường nhà nước mà thơi Cũng thế, quan niệm nguồn pháp luật có liên quan nhiều đến việc quan niệm pháp luật Đây vấn đề cần nhận thức lại điều kiện nay, đặc biệt Nhà nước nhìn nhận lực lượng có vai trò điều tiết, 14 Trường Đại học Luật Hà Nội, Chủ biên: Lê Minh Tâm, Nguyễn Minh Đoan, Giáo trình Lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2013, tr 114 15 Trường Đại học Luật Hà Nội, tlđd tr 96 16 Trường Đại học Luật Hà Nội, tlđd, tr 471 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT SÓ 5/2022 định hướng vai trị quản lý, kiểm sốt để tạo điều kiện cho xã hội chủ động, linh hoạt giải vấn đề chưa cần đến tác động Nhà nước Qua phân tích đây, nhận thấy rằng, truyền thống Việt Nam, quan điểm nguồn pháp luật chưa có thống mặt nhận thức Điều gây khó khăn cho việc giảng dạy, truyền bá tư tưởng, tri thức pháp lý áp dụng pháp luật Trong đó, chủ thể tiến hành không dám vượt khỏi khuôn khổ giới hạn nguồn văn quy phạm pháp luật Biểu điển hình cho tình trạng phụ thuộc hoạt động Tịa án thơng qua kết hoạt động xét xử thể án, có khẳng định “nhân danh Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” với việc vào điều, khoản cụ thể quy định văn quy phạm pháp luật để “nhận thấy” “xét thấy” Chắc chắn điều dẫn đến hạn chế tính linh hoạt, chủ động hoạt động thực tiễn thực pháp luật điều kiện nay, mà quan hệ dân sự, thương mại ngày trở nên phong phú, đa dạng chủ thể quan hệ loại nguyên tắc có quyền tự định đoạt sở thỏa thuận hay cam kết họ tự thiết lập Một số vấn đề cần nhận thức thống nghiên cứu nguồn pháp luật nói chung Nguồn pháp luật quan tâm Trong sở đào tạo, nghiên cứu luật, nguồn pháp luật trọng nhiều Trong hầu hết giáo trình giảng dạy mơn học pháp luật, kê môn sở Lý luận chung Nhà nước pháp luật đến môn thuộc khoa học pháp lý chuyên ngành Hiến pháp, hành chính, dân sự, thương mại, quốc tế, vấn đề nguồn pháp luật luôn chiếm vị trí quan trọng gần khơng thể thiếu Trong hoạt động thực tiễn pháp lý, vấn đề nguồn pháp luật thường xuyên gặp phải có nhiều cách nhìn nhận khác khái niệm, vai trò, mức độ sử dụng loại nguồn Việc thống cách tương đối nghiên cứu nguồn pháp luật cần ý vấn đề sau: Thứ nhất, cần xác định rõ phạm vi nghiên cứu nguồn Hiện nay, tồn cách tiếp cận nguồn rộng, có quan điểm chủ yếu tập trung xác định có nguồn nội dung nguồn hình thức Nguồn nội dung hiểu mà dựa vào đó, chủ thể có thẩm quyền xây dựng pháp luật tạo sở pháp lý chung cho hoạt động xã hội Neu nói tới hoạt động xây dựng pháp luật, từ trước tới có nhiều luận điểm, sở khoa học liên quan đến việc đánh giá, xác định xây dựng pháp luật với mục tiêu làm để có hệ thống pháp luật thực định có chất lượng Việc nghiên cứu nguồn nội dung nên thực cách đầy đủ để đảm bảo hoạt động xây dựng pháp luật trở nên có hiệu quả, đặc biệt nguồn có từ hoạt động nghiên cứu khoa học mà cụ thể quan điểm học lý Tất nguồn hình thành từ yêu cầu đời sống xã hội, gắn liền với nhận thức đòi hỏi người Chúng đặc biệt YÊU CẢU CỦA VIỆC CÓ giá trị hoạt động xây dựng pháp luật Nhà nước Nói cách khác, nguồn nội dung tồn sở thực tể để xây dựng hay ban hành pháp luật Điều nghĩa nguồn nội dung pháp luật nội dung ý chí hay phù hợp với ý chí lực lượng cầm quyền lựa chọn để xây dựng pháp luật Hiện nay, việc nghiên cứu nguồn nội dung pháp luật quan tâm, ảnh hưởng nguồn đến chất lượng pháp luật nói chung lớn Nói cách khác, có tình trạng “bất cơng” cho nguồn pháp luật nội dung Trong đó, Việt Nam có xu hướng tập trung nghiên cứu nguồn hình thức với tư cách yếu tố chứa đựng pháp lý cho việc áp dụng, giải thích thực pháp luật thực tê mức độ sử dụng loại nguồn hình thức cho phù hợp Thứ hai, việc nghiên cứu nguồn pháp luật cần phải xuất phát từ quan niệm pháp luật Hiện có nhiều trường phái quan niệm pháp luật khác quan điểm pháp luật tự nhiên, quan điểm pháp luật thực định, quan điểm pháp luật thực chứng Chính điều làm ảnh hưởng khơng tới quan điểm nguồn pháp luật Trong hệ thống pháp luật, loại nguồn pháp luật có vị trí, vai trị riêng biệt Mỗi loại nguồn pháp luật có ưu điểm hạn chế định nên không hệ thống pháp luật sử dụng loại nguồn Tùy theo truyền thống pháp lý thái độ Nhà nước, loại nguồn sử dụng hay không mức độ khác nhau, tùy thuộc vào mức độ ưu điểm hay hạn chế chúng, hay quan điểm tiếp cận nhà cầm quyền Trong lịch sử, pháp luật có nguồn chủ yếu tập quán pháp, tiền lệ pháp văn quy phạm pháp luật, phần lớn tiền lệ pháp gọi án lệ chủ yếu tồn dạng phán chù thể có thẩm quyền tài phán Ngồi ra, cịn số nguồn pháp luật khác, khơng gọi nguồn bản, có đóng góp định đời sống pháp luật sách lực lượng cầm quyền, lẽ cơng bằng, quan điểm học lý (quan điểm nhà nghiên cứu luật học) ngày điều ước quốc tế, hợp đồng dân sự, thương mại, lao động hợp đồng hành ký kết sở tự ý chí Các loại nguồn có quan hệ với nhau, vừa bổ sung, vừa kết hợp với để phát huy giá trị, ưu nhau, giới hạn mức độ định Khi xã hội phát triển nhanh ngày trở nên phức tạp, nguồn pháp luật truyền thống nhiều không đáp ứng yêu cầu Việc ghi nhận pháp luật nguyên tắc chung để hình thành loại nguồn có vai trị quan trọng Ví dụ, Bộ luật Dân năm 2015 có quy định: “Trường hợp bên khơng có thỏa thuận pháp luật khơng quy định áp dụng tập quán tập quản áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định Điều Bộ luật này”17 Với quy định này, thỏa thuận chủ thể quan hệ dân sự, đồng thời sở cho quan 17 Khoản Điều Bộ luật Dân năm 2015 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT SỐ 5/2022 tài phán giải tranh chấp (nếu có) Điều tạo nhiều hon tự cho chủ thể giao dịch dân mà khơng cần đến có can thiệp Nhà nước Đó “luật tự nhiên” hình thành từ sống mà nhà làm luật nhiều khơng dự tính Điều có liên quan đến quy định là: “Tịa án không từ chổi giải vụ việc dân lý chưa có điều luật đê áp dụng Vụ việc dân chưa có điều luật đế áp dụng vụ việc dân thuộc phạm vỉ điều chỉnh pháp luật dân thời điểm vụ việc dân phát sinh quan, tổ chức, nhãn yêu cầu Tòa án giải chưa có điều luật để ảp dụng Việc giải vụ việc dân quy định khoản thực theo nguyên tắc Bộ luật Dân Bộ luật quy địnir1* Thực tế, khơng Nhà nước trù liệu tất tình cần điều chỉnh phức tạp quan hệ xã hội thay đổi nhanh chóng xã hội Trong đó, theo quan niệm truyền thống Việt Nam, pháp luật ln phải thể ý chí Nhà nước khẳng định dạng: “Hình thức bên biểu bên pháp luật, chứa đựng nội dung quy tắc pháp luật - quy tắc hành vi theo ỷ chí nhà nước Hình thức bên ngồi pháp luật gọi nguồn pháp luật”X9 hay “pháp luật hệ thống quy* 18 Khoản Điều Bộ Luật Tố tụng dân năm 2015 19 Đại học Quốc gia Hà Nội - Khoa Luật, tlđd, tr 303 10 tắc xử Sự Nhà nước ban hành bảo đảm thực hiện, thể ý giai cấp thong trị xã hội, nhân tố điều chỉnh quan hệ xã hộỉ”lữ Quan niệm “bóp nghẹt” tư giải phóng người, hạn chế tự người, ảnh hưởng nghiêm trọng đến nguyên tấc công dân, chủ thể dân làm tất pháp luật không cấm Việc xác định nguồn pháp luật, ngược lại có ảnh hưởng đến việc nhận thức lại pháp luật truyền thống Việt Nam mà nhiều sở đào tạo luật chưa thực Thứ ba, cần có phân biệt nguồn hình thức pháp luật với hình thức pháp luật Bên cạnh việc nhận thức chung nguồn pháp luật, cần có phân biệt (ít phương diện vai trị) nguồn hình thức pháp luật với hình thức pháp luật nhiều chúng bị đồng với Theo tác giả, hình thức pháp luật phương thức thể ý chí Nhà nước, dạng tồn pháp luật; qua để phân biệt pháp luật Nhà nước ban hành với quy tắc xã hội khác Cịn nguồn hình thức pháp luật chứa đựng pháp lý cho hoạt động thực pháp luật Nói cách khác, nguồn pháp luật pháp lý mà thực hành vi pháp lý, chủ thể phải tìm pháp lý Nhận thức nguồn pháp luật vai trò nguồn luật Việt Nam Yêu cầu hội nhập nhiều tác động đến pháp luật Việt Nam Từ năm 20 Trường Đại học Luật Hà Nội, tlđd, tr 66 YÊU CẢU CỦA VIỆC 2005, việc nhận thức lại tư pháp lý dẫn đến đời Nghị số 48NQ/TW ngày 24/5/2005 Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hồn thiện hệ thong pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 Đây định hướng trị - pháp lý đặc biệt quan trọng, có ảnh hưởng lớn đến hệ thống pháp luật Việt Nam, có vấn đề nguồn pháp luật mà cụ thể là: “Nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ, tập quán (kê tập quản, thông lệ thưorng mại quốc tế) quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hoàn thiện pháp luậf'2ỉ Việc chấp nhận đa dạng nguồn pháp luật chứa đựng viện dẫn xử lý tình pháp lý làm cho đời sống pháp luật mồi quốc gia ngày phong phú Ở Việt Nam, tình trạng áp dụng pháp luật vào quy định trực tiếp pháp luật văn diễn phổ biến Cơ quan lẽ có điều kiện áp dụng đa dạng loại nguồn pháp luật Tòa án, thường phán sở vào điều luật ghi văn Chính điều làm cho vị nguồn luật khác bị “lép vế”, chí bị bỏ sót cách nghiêm trọng Do đó, cần nhận thức thống nguồn pháp luật xem lại mức độ sử dụng nguồn pháp luật khác Cụ thể: khái niệm nguồn pháp luật 21 Xem Nghị số 48-NQ/TW ngày 24/5/2005 Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 Các quan điểm đề cập đến quan trọng nguồn pháp luật Nhung phạm vi, quan điểm, cách thức tiếp cận không thống nên việc nhận thức rối Tác giả viết quan niệm rằng, nguồn pháp luật phải tiếp cận phạm vi phương diện nguồn nội dung hình thức Khi đó, kết nghiên cứu mang lại ý nghĩa cho hoạt động xây dựng pháp luật áp dụng pháp luật, khái niệm, tác giả viết cho rằng, ngn pháp luật nói chung xác định tất chứa đựng hay sở cho hoạt động xây dựng áp dụng pháp luật giúp cho việc xác định quyền nghĩa vụ pháp lý cho chủ thể xã hội Cách hiểu nguồn chứa đựng phạm vi nguồn nội dung nguồn hình thức, đồng thời khơng cịn phải băn khoăn việc nguồn hình thức bị đồng với hình thức pháp luật Hơn nữa, điều không làm bỏ sót nguồn pháp luật thực tế đời sống pháp lý đại vế vai trò loại nguồn pháp luật Thứ nhất, đoi với nguồn nội dung pháp luật Căn vào việc xác định phạm vi định nghĩa nguồn pháp luật nêu trên, xác định cứ, sở để xây dựng pháp luật nhằm xác định quyền nghĩa vụ pháp lý chung cho chủ thể xã hội coi nguồn nội dung Nguồn nội dung xây dựng pháp luật để xác định quyền nghĩa vụ pháp lý nói chung phạm vi rộng Việc xác định chủ yếu dành cho nhà làm luật Theo đó, địi hỏi đời sống kinh tế, xã hội, tính chất quan hệ 11 NHÀ NƯỚC VÀ PHẢPLUẬTSÔ 5/2022 quốc tế, việc thiết lập trật tự xã hội, trật tự quốc tế nguồn luật nội dung Nguồn nội dung đường lối, chủ trương lực lượng cầm quyền thể tập trung cương lĩnh, đường lối đảng cầm quyền giai đoạn cụ thể Bên cạnh đó, tập qn, tín điều tôn giáo, quan niệm đạo đức dân tộc, quy ước chung có tính phổ biến số cộng đồng, phán quan tài phán nguồn nội dung với ý nghĩa chất liệu để xây dựng pháp luật Trong xã hội đại, điều ước quốc tế quốc gia tham gia ký kết, phê chuẩn coi loại nguồn nội dung pháp luật đại Sau ký kết phê chuẩn điều ước quốc tế, quốc gia phải nội luật hóa chúng thành pháp luật nước cho tương thích với điều, khoản mà cam kết Trong quan hệ quốc tế, điều ước quốc tế hiểu “một hợp đồng” quốc gia nguyên tắc, bên tham gia điều ước quốc tế bình đẳng, tự ý chí, khơng bên bị ép buộc; qua tạo quyền nghĩa vụ cho quốc gia Việc tham gia trở thành thành viên điều ước quốc tế tự nguyện quốc gia tự ràng buộc trách nhiệm minh trước cộng đồng quốc tế Một nghĩa vụ quốc gia nội luật hóa điều ước quốc tế thành pháp luật làm sở cho đối tượng điều chỉnh luật quốc nội tham gia đế bảo đảm cho cam kết quốc tế thực thực tế Như vậy, điều ước quốc tế ngày trở thành nguồn nội dung quan trọng pháp luật Ví dụ, xây dựng Luật Biển năm 2012, Việt Nam 12 chắn phải dựa vào Công ước Liên hợp quốc Luật Biển năm 1982 làm sở để xác định quyền nghĩa vụ pháp lý cho chủ thể lĩnh vực Thứ hai, đổi với nguồn hình thức Tập quán pháp tiếp tục nguồn pháp luật quan trọng Việc sử dụng loại nguồn chắn có nhiều ý nghĩa, khơng bổ khuyết chi tiết hóa pháp luật thành văn theo nhiều quan điểm trước Tập quán lựa chọn “những luật tự nhiên” hình thành trực tiếp hoạt động xã hội người Nó thử thách, kiểm nghiệm theo thời gian, nhiều đời chấp nhận có nghĩa có hợp lý để tồn coi trọng Không phải ngầu nhiên mà pháp luật, đặc biệt lĩnh vực dân sự, ban hành luật đồ sộ với hàng trăm, chí hàng ngàn điều luật sửa đổi, bổ sung thường xuyên mà người ta phải viện đến tập quán (cả phương thức, yêu cầu lựa chọn chung lẫn việc dẫn nội dung điều chỉnh liên quan đến tập quán) Đây thống ý chí Nhà nước với cộng đồng dân cư định Điều vừa nâng cao uy tín Nhà nước tránh can thiệp mức mình; vừa phát huy quyền tự chủ, tự quản cộng đồng dân cư theo khuynh hướng “Nhà nước gầy” để “xã hội béo” diễn Có quan điểm cho rằng, nên hạn chế sử dụng tập qn pháp “tập qn pháp khơng xác định, tản mạn, thiếu thống ”22 Tác 22 Trường Đại học Luật Hà Nội, Đồng chủ biên: Nguyễn Minh Đoan, Nguyễn Văn Năm, Giáo trình Lý luận chung nhà nước pháp luật, Nxb Tư pháp, năm 2019, tr 287 YÊU CẢU CỦA VIỆC giả không đồng tình với quan điểm này, đặc biệt điều kiện nay, tập quán lựa chọn tập quán tốt, phù hợp với xã hội đại, phù hợp với nguyên tắc chung pháp luật chắn khơng ảnh hưởng đến phát triển nên Nhà nước chấp nhận Hon nữa, tập quán tồn lâu đời thừa nhận chắn phải lựa chọn mang tính lịch sử, khẳng định tính đắn, hợp lý Tập quán pháp coi luật dân gian, gần với “pháp luật tự nhiên” chuyện thuận mua, vừa bán, có vay có trả, làm hỏng, làm phải đền Đối với tiền lệ pháp mà chủ yếu án lệ, việc nghiên cứu sử dụng cần quan tâm Không thể vào gọi hạn chế như: “Thủ tục áp dụng phức tạp, địi hỏi người áp dụng phải có hiểu biết pháp luật cách thực sâu, rộng”23 để không sử dụng hạn chế sử dụng Nếu địi hỏi người áp dụng phải có hiểu biết pháp luật sâu, rộng điểm tích cực, cần phát huy để nâng cao chất lượng hoạt động áp dụng pháp luật, tạo niềm tin pháp luật xã hội Không vậy, án lệ hình thành từ yêu cầu trực tiếp từ thực tiễn, sở khách quan, công bằng, tôn trọng lẽ phải nên dễ dàng xã hội chấp nhận Biểu điển hình án lệ áp dụng thường cỏ kháng cáo đương tin vào mẫu mực phán tạo từ trước với lập luận có hợp lý Khi sử dụng pháp luật, nhà cầm quyền nên đặt vấn đề 23 Trường Đại học Luật Hà Nội, tlđd, tr 289 cách nghiêm túc rằng, án lệ có hạn chế quan niệm truyền thống quốc gia thuộc hệ thống Common Law lại quốc gia phát triển?; ra, chuyên gia pháp lý đào tạo quốc gia đánh giá cao, kỹ hành nghề họ tốt nên thường người sử dụng coi trọng, đặc biệt kỹ lập luận họ giúp cho việc áp dụng pháp luật trở nên hiệu Hợp đồng giao dịch dân sự, quan hệ lao động, thực dịch vụ công ngày trở nên phổ biến xã hội đại Quan niệm vai trị Nhà nước cần có thay đổi việc can thiệp vào hoạt động có tính chất dân Đó khuynh hướng “Nhà nước gầy, xã hội béo” xã hội đại Những Nhà nước thấy khơng thực cần thiết can thiệp xã hội tự giải tốt Nhà nước không cần phải đặt quy định pháp luật Trong quan hệ với pháp luật thành văn, hợp đồng bên phải tuân thủ quy định mang tính nguyên tắc văn quy phạm pháp luật, bảo đảm trật tự, đạo đức xã hội, lợi ích Nhà nước, lợi ích bên tham gia người có liên quan Hợp đồng thiết lập bên chứa đựng điều khoản cụ thể, chi tiết cho bên biết cỏ sở để thực quyền nghĩa vụ pháp lý xác định để xảy tranh chấp quan tài phán đưa phán phù hợp Vì vậy, hợp đồng coi pháp luật bên tham gia Các văn quy phạm pháp luật ngày khẳng định vai trị 13 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT SÔ 5/2022 đời sống pháp luật, số lượng, văn quy phạm pháp luật ngày có xu hướng áp đảo so với loại nguồn khác Văn quy phạm pháp luật nguồn trực tiếp đế áp dụng pháp luật, đồng thời quy định để xác định nguồn pháp luật khác, chẳng hạn áp dụng thỏa thuận (hợp đồng) bên, tập quán trở thành tập quán pháp, thứ tự ưu tiên lựa chọn nguồn trích dẫn áp dụng Bộ luật Dân năm 2015 Các quan đỉêm học lỷ ngày quan tâm nhiều Đó thường đúc rút từ thực tiễn áp dụng pháp luật, nghiên cứu khoa học xâm nhập truyền thống pháp luật xã hội đại Đây nguồn quan trọng pháp luật thành văn chưa đầy đủ, nhà làm luật không bao quát hết trường hợp nảy sinh đời sống xảy tương lai Các quan điểm học lý có ý nghĩa gợi mở cho hoạt động thực tiễn, định hướng cho việc hình thành cách giải yêu cầu xã hội Các điều ước quốc tế với tư cách nguồn hình thức tham gia ngày nhiều vào đời sống pháp luật quốc gia Điều thể thừa nhận văn quy phạm pháp luật quốc nội thường có quy định “trong trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có quy định khác áp dụng quy định điều ước quốc tế đó” Ngay lĩnh vực tư pháp quốc tế, điều ước quốc tế ngày chứa nhiều quy phạm thực chất để giải vụ việc dân có yếu tố nước ngồi Do vậy, việc nghiên cứu điều ước quốc tế cần quan tâm thực tế quan 14 hệ quốc tế hoạt động xây dựng pháp luật áp dụng pháp luật cho mồi quốc gia Bên cạnh việc nghiên cứu nguồn luật cụ thể, cần ý việc nghiên cứu mối quan hệ nguồn luật khác nhau24 Việc nghiên cứu làm rõ kết hợp nguồn luật tạo sở pháp lý đa dạng cho hoạt động xã hội; có thúc đẩy, hồ trợ để hình thành nguồn khác nhau, bổ khuyết cho nhau; thấy ảnh hưởng làm hạn chế hiệu lực hỗ trợ làm sâu sắc ý nghĩa Đặc biệt, kết hợp nguồn pháp luật mang lại đa dạng trong cách tiếp cận pháp luật Điều có ý nghĩa hai lĩnh vực xây dựng pháp luật thực pháp luật hoạt động nghiên cứu giảng dạy Kết luận Nguồn pháp luật không vấn đề riêng khoa học pháp lý, mà đời sống pháp luật nói chung, có liên quan đến hoạt động nghiên cứu, giảng dạy, xây dựng áp dụng pháp luật ảnh hưởng đến vận động phát triển xã hội Đây vấn đề phức tạp, có nhiều cách tiếp cận cần tiếp tục nghiên cứu để có hiểu biết đầy đủ thống nhằm góp phần bổ sung cho khoa học pháp lý thực tiễn pháp luật đất nước, đặc biệt hội nhập quốc tế toàn diện 24 Xem thêm: Bùi Xuân Phái, Mối quan hệ án lệ với nguồn khác pháp luật, Kỷ yếu Hội thảo khoa học Trường Đại học Luật Hà Nội “Án lệ - Lý luận, thực tiễn Việt Nam số quốc gia”, Hà Nội, 2017, tù tr 21-32  ... nguồn hình thức pháp luật với hình thức pháp luật Bên cạnh việc nhận thức chung nguồn pháp luật, cần có phân biệt (ít phương diện vai trị) nguồn hình thức pháp luật với hình thức pháp luật nhiều... thực pháp luật Nói cách khác, nguồn pháp luật pháp lý mà thực hành vi pháp lý, chủ thể phải tìm pháp lý Nhận thức nguồn pháp luật vai trò nguồn luật Việt Nam Yêu cầu hội nhập nhiều tác động đến pháp. .. điểm nguồn pháp luật Trong hệ thống pháp luật, loại nguồn pháp luật có vị trí, vai trị riêng biệt Mỗi loại nguồn pháp luật có ưu điểm hạn chế định nên không hệ thống pháp luật sử dụng loại nguồn