So sánh trọng tài và tòa án Tiêu chí Tòa án Trọng tài Tính chung thẩm Phán quyết của tòa án khó tránh khỏi bị kháng án Quyết định của Trọng tài là chung thẩm và vì vậy nó có giá trị bắt buộc đối với các bên, các bên không thể chống án hay kháng cáo Chúng có thể bị khước từ tại tòa án chỉ vì một vài các lý do Quyết định trọng tài được thực hiện ngay, đáp ứng yêu cầu khôi phục nhanh những tổn thất về tiền, hàng trong kinh doanh thương mại Quyết định trọng tài là quyết định cuối cùng và có hiệu lực.
So sánh trọng tài tịa án Tiêu chí Tịa án Tính chung Phán tịa án khó tránh khỏi bị thẩm kháng án Đảm bảo thi hành án Tính nguyện tự Sự cơng Thường khó có công nhận quốc tế nhận quốc tế Phán tịa án cơng nhận nước khác thường áp dụng hiệp định song phương theo quy tắc nghiêm ngặt Có số ngoại lệ khu vực nước thuộc OHADA EU Ràng buộc Có mặt lãnh thổ Tính trung Mặc dù thẩm phán quốc gia khách lập quan, họ sử dụng ngôn ngữ áp dụng quy tắc tố tụng nước họ thường quốc tịch với bên Năng lực Không phải tất thẩm phán chuyên chuyên môn lĩnh vực kế tục Trong vụ kiện kéo dài, có nhiều thẩm cá phán khác vụ kiện nhân Tính hoạt Các pháp thời linh Tịa án quốc gia bị ràng buộc nghiêm ngặt cá quy tắc tố tụng quốc gia Tòa án xét xử phải tuân thủ cách đầy đủ nghiêm ngặt quy định có tính chất quy trình, thủ tục, trình tự quy định Bộ luật tố tụng dân 2004 văn hướng dẫn liên quan biện Khi cần có hành động nhanh chóng hiệu tạm để ngăn chặn vi phạm (thơng qua lệnh tịa bắt giữ tang vật vi pham), tòa án cỏ thể mệnh lệnh chí Trọng tài Quyết định Trọng tài chung thẩm có giá trị bắt buộc bên, bên khơng thể chống án hay kháng cáo Chúng bị khước từ tịa án vài lý - Quyết định trọng tài thực ngay, đáp ứng yêu cầu khôi phục nhanh tổn thất tiền, hàng kinh doanh thương mại Quyết định trọng tài định cuối có hiệu lực pháp luật, án tồ án; Quyết định giải tranh chấp thương mại trọng tài phải bên thi hành nhanh chóng, thời hạn 30 ngày Quá hạn đó, bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án cấp tỉnh, nơi có trụ sở, nơi cư trú nơi có tài sản bên phải thi hành định trọng tài; Việc thắng, thua tố tụng trọng tài kinh tế giữ mối hồ khí lâu dài bên tranh chấp Đây điều kiện không làm quan hệ hợp tác kinh doanh đối tác Bởi lẽ tố tụng trọng tài tự nguyện Đề cao ý tự thoả thuận bên tranh chấp; Có cơng nhận quốc tế Thơng qua loạt công ước quốc tế đặc biệt công ước New York năm 1958 công nhận thi hành phán trọng tài nước ngồi, có khoảng 120 quốc gia tham gia công ước Tố tụng trọng tài không bị ràng buộc mặt lãnh thổ, nghĩa bên muốn chọn trung tâm trọng tài được, địa họ đâu; Các bên bình đẳng về: nơi xét xử trọng tài (tại nước trung lập); ngôn ngữ sử dụng; quy tắc tố tụng; quốc tịch trọng tài viên; đại diện pháp lý Các bên lựa chọn trọng tài viên có trình độ chuyên môn cao, miễn trọng tài viên độc lập Thông thường, trọng tài viên theo vụ kiện từ đầu đến cuối họ có điều kiện để nắm bắt tìm hiểu thấu đáo tình tiết vụ/việc Chính điều có lợi bên ln hịa giải giải tranh chấp thơng qua đàm phán, trọng tài hỗ trợ bên đạt tới thỏa thuận, điều mà xảy Tòa án Đa số quy tắc tố tụng trọng tài cho phép linh hoạt việc xác định thủ tục trọng tài, phiên họp xét xử, khung thời gian, địa điểm xét xử nơi trọng tài viên gặp gỡ, thời gian soạn thảo phán Trước ủy ban trọng tài thành lập, bên phải nhận lệnh tạm thời thông qua tòa án Khi ủy ban trọng tài thành lập hầu hết hệ thống pháp luật, bên nhận lệnh tịa án có cách cư xử khơng Nhân chứng Chứng cư Tốc độ Tính bí mật Chi phí trước bắt đầu tố tụng Tịa án lệnh bên thứ Trong trình giải tranh chấp, quyền lợi ích bên bị xâm hại có nguy xâm hại có quyền làm đơn yêu cầu án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nhằm: Bảo toàn chứng trường hợp chứng bị tiêu huỷ có nguy bị tiêu huỷ; kê biên tài sản tranh chấp để ngăn ngừa việc tẩu tán tài sản; cấm chuyển dịch tài sản tranh chấp; cấm thay đổi trạng tài sản tranh chấp; kê biên niêm phong tài sản nơi gửi giữ; phong toả tài khoản ngân hàng Các tòa án, đại diện chủ quyền quốc gia, có quyền triệu tập cá bên thứ nhân chứng trước tòa Đây gọi quyền cưỡng chế mà trọng tài viên khơng có Tồ án áp dụng chứng để tố tụng bị ràng buộc mặt pháp lý, làm cho bên tham gia tố tụng khơng có hội làm sáng tỏ hết nhiều vấn đề khúc mắc, chứng “pháp lý” Tố tụng bị trì hỗn, kéo dài Các bên rơi vào loạt kháng án kéo dài tốn Xảy tình trạng tồn đọng án Các phiên xét xử tòa phán công khai Các bên trả công cho thẩm phán phí hành hợp lý Tuy nhiên bên nhớ phần lớn chi phí tranh chấp quốc tế thù lao cho luật sư Theo luật nhiều nước, ủy ban trọng tài trao quyền để làm việc Trọng tài viên mệnh lệnh tác động đến bên thứ ba Cơ quan trọng tài kinh tế khơng có quyền lệnh kê biên khẩn cấp tạm thời tài sản đối tượng tranh chấp Việc kê biên thực thông qua án sở yêu cầu trọng tài Q trình kê biên theo trình tự kéo dài, không đảm bảo phong tỏa tài sản kịp thời để phòng ngừa việc tẩu tán tài sản Các trọng tài viên khơng có quyền triệu tập bên thứ mà khơng có đồng ý họ khơng có quyền buộc bên đưa nhân chứng đến Việc đánh giá sử dụng nguồn chứng quan trọng tài rộng hơn, tự hơn, mang tính xã hội hơn, tạo điều kiện cho bên làm sáng tỏ vấn đề nhạy cảm Trọng tài nhanh tranh tụng tòa án quốc gia Trọng tài viên tiến hành nhanh (vài tuần vài tháng bên muốn vậy) Các phiên xét xử trọng tài không tổ chức cơng khai có cá bên nhận phán Đây ưu điểm lớn vụ việc liên quan tới cá bí mật phát minh thương mại Các điều khoản tính bí mật hợp đồng phải giữ vững thủ tục trọng tài Nhất tranh chấp sở hữu trí tuệ, điều khoản bổ sung tính bí mật soạn thảo hai bên (dưới dạng điều khoản hợp đồng) trọng tài viên (dưới dạng trình tự thủ tục điều khoản dẫn chiếu) Nội dung tranh chấp danh tính bên giữ kín, đáp ứng nhu cầu tin cậy quan hệ thương mại Điều đó, có ý nghĩa lớn điều kiện cạnh tranh; Việc xét xử tranh chấp Trọng tài thực tế làm giảm đáng kể mức độ xung đột, căng thẳng bất đồng diễn khơng gian kín, nhẹ nhàng, mang nặng tính trao đối đề tìm thật khách quan vụ/việc Đó yếu tố tạo điều kiện để bên trì quan hệ đối tác, quan hệ thiện chí Hơn nữa, tự nguyện thi hành định bên làm cho bên có tin tưởng tốt quan hệ làm ăn diễn tương lai Các bên phải trả trước khoản thù lao, chi phí lại, ăn cho trọng tài viên, chi phí hành cho tổ chức trọng tài thường trực (chi phí ICC trung bình 5,4 % trị giá vụ tranh chấp) So sánh Luật TM VN 2005 với Cơng ước viên SO SÁNH Tiêu chí Cơng ước Viên 1980 Điều kiện Ðiều áp dụng Công ước áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại quốc gia khác a Khi quốc gia quốc gia thành viên Công ước hoặc, b Khi theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng luật nước thành viên Công ước Trong phạm vi lãnh thổ Việt Nam, hoạt động thương mại phải tuân theo Luật Thương Mại pháp luật có liên quan (Khoản Điều Khoản Điều Luật Thương Mại) Tuy nhiên, bên giao dịch thương mại có yếu tố nước ngồi thoả thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế khơng trái với ngun tắc pháp luật Việt Nam (Khoản Điều Luật Thương mại) Luật Thương mại Việt Nam Thương nhân Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại theo quy định Điều Luật thực hoạt động thương mại lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Ngoài ra, hoạt động thương mại không quy định Luật Thương mại luật khác áp dụng quy định Bộ Luật Dân Sự (BLDS) (Khoản Điều Luật Thương Mại) mặt nguyên tắc, BLDS áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước ngoài, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định khác (Khoản Điều BLDS) Phạm vi áp Ðiều 4: dụng Công ước điều chỉnh việc ký kết hợp đồng mua bán quyền nghĩa vụ người bán người mua phát sinh từ hợp đồng Trừ trường hợp có quy định khác nêu Công ước, Công ước khơng liên quan tới: a Tính hiệu lực hợp đồng, điều khoản hợp đồng, tập quán b Hậu qủa mà hợp đồng quyền sở hữu hàng hóa bán Điều Phạm vi điều chỉnh Hoạt động thương mại thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Hoạt động thương mại thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thoả thuận chọn áp dụng Luật luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định áp dụng Luật Hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thực hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng Luật Ðiều 2: Công ước không áp dụng vào việc mua bán: a Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình nội trợ, ngoại trừ người bán, vào lúc thời gian trước vào thời điểm ký kết hợp đồng, không cần phải biết hàng hóa mua để sử dụng b Bán đấu giá c Ðể thi hành luật văn kiện uỷ thác khác theo Điều Áp dụng Luật thương mại pháp luật có liên quan Hoạt động thương mại phải tuân theo Luật thương mại pháp luật có liên quan Hoạt động thương mại đặc thù quy định luật d Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khốn đầu tư, chứng từ lưu thơng tiền tệ e Tàu thủy, máy bay chạy đệm khơng khí f Ðiện luật khác áp dụng quy định luật Hoạt động thương mại không quy định Luật thương mại luật khác áp dụng quy định Bộ luật dân Công ước áp dụng cho việc ký kết hợp đồng trường hợp đề nghị ký kết hợp đồng làm vào ngày Cơng ước bắt đầu có hiệu lực sau ngày quốc gia thành viên nói đoạn a khoản Điều thứ quốc gia thành viên nói đoạn b khoản Điều thứ Công ước áp dụng cho hợp đồng ký kết vào ngày sau ngày Công ước bắt đầu có hiệu lực quốc gia thành viên nói khoản a đoạn Điều thứ quốc gia thành viên nói đoạn b khoản Điều thứ Q trình Cơng ước thông qua Viên (Áo) ngày ban hành 11 tháng 04 năm 1980 Hội nghị Ủy ban Liên hợp quốc Luật thương mại quốc tế với có mặt đại diện khoảng 60 quốc gia tổ chức quốc tế CISG có hiệu lực từ ngày 01/01/1988 (khi có 10 quốc gia phê chuẩn, theo Điều 99 Công ước) Điều kiện Công ước không ảnh hưởng đến hiệu lực có hiệu lực điều ước quốc tế hay ký kết mà bao gồm quy định liên quan đến vấn đề đối tượng điều chỉnh Công ước này, với điều kiện bên hợp đồng phải có trụ sở thương mại quốc gia thành viên điều ước quốc tế Cơng ước để ngỏ nhận gia nhập tất quốc gia Điều kiện Về CISG không điều chỉnh nội dung có hiệu lực hợp Điều CISG quy định: trừ có quy định cụ Quốc hội khoá X, kỳ họp thứ 10 ban hành SỐ 36/2005/QH11 NGÀY 14 THÁNG NĂM 2005 Điều Áp dụng điều ước quốc tế, pháp luật nước tập quán thương mại quốc tế Trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế có quy định khác với quy định Luật áp dụng quy định điều ước quốc tế Các bên giao dịch thương mại có yếu tố nước ngồi thoả thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế khơng trái với ngun tắc pháp luật Việt Nam Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giao kết giao dịch dân Luật Thương Mại khơng có quy định điều kiện để hợp đồng mua bán hàng hóa đồng thể, Cơng ước khơng điều chỉnh tính hiệu lực hợp đồng hay điều khoản nó; hiệu lực hợp đồng việc sở hữu hàng hóa bán quốc tế có hiệu lực, nên dẫn chiếu quy định BLDS, theo đó, giao dịch dân (hay hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế) có hiệu lực có đủ số điều kiện Theo Khoản Điều 22 Khoản Điều 429 BLDS 2005 Theo Khoản Điều 25 Luật Thương Mại, điều kiện bao gồm: (1) Chủ thể có lực hành vi dân sự; (2) Đối tượng hợp đồng mua bán tài sản phép giao dịch (khơng thuộc hàng hố cấm kinh doanh, hàng hố hạn chế kinh doanh, hàng hóa kinh doanh có điều kiện); (3) Mục đích nội dung khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội; (4) Chủ thể tham gia hoàn toàn tự nguyện Nguyên nhân khác biệt - Luật Thương mại Việt Nam Luật quốc gia - Công ước Viên 1980 nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, giá trị pháp lý phụ thuộc vào việc quốc gia mà chủ thể mang quốc tịch kí kết, phê chuẩn thừa nhận giá trị hay chưa Vì vậy, nội dung cơng ước khơng có hiệu lực bắt buộc bên kí kết hợp đồng Nếu có Trong trường hợp bên khơng lựa chọn luật mâu thuẫn xảy tranh chấp, quan tài phán văn định chọn luật Tuy nhiên, để bảo đảm quyền lợi mình, bên cần thiết phải chọn luật áp dụng Khi lựa chọn luật điều chỉnh, cần phải bảo đảm nguyên tắc sau: - Nên lựa chọn nguồn luật áp dụng cho thuận tiện cho việc thiết lập, thực hợp đồng giải tranh chấp phát sinh - Nên lựa chọn nguồn luật mà quen thuộc - Cần phải nghiên cứu kỹ nguồn luật áp dụng để bảo đảm việc chọn luật đạt mục đích có lợi cho khơng làm lợi gây tổn hại cho Bài tập 1: Tư vấn cho M nên tìm kiếm biện pháp ưu đãi đầu tư từ phía phủ Việt Nam để đảm bảo việc kinh doanh có hiệu Luật đầu tư nước ngồi Việt Nam Điều Các nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam lĩnh vực kinh tế quốc dân Nhà nước Việt Nam khuyến khích nhà đầu tư nước ngồi đầu tư vào lĩnh vực địa bàn sau đây: 1- Lĩnh vực: c) Sử dụng công nghệ cao, kỹ thuật đại, bảo vệ môi trường sinh thái, đầu tư vào nghiên cứu phát triển; d) Sử dụng nhiều lao động, chế biến nguyên liệu sử dụng có hiệu tài nguyên thiên nhiên Việt Nam; CHƯƠNG III.BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM ĐẦU TƯ Điều 20 Nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam bảo đảm đối xử công thoả đáng nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam Điều 21 Trong trình đầu tư vào Việt Nam, vốn tài sản hợp pháp khác nhà đầu tư nước ngồi khơng bị trưng dụng tịch thu biện pháp hành chính, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khơng bị quốc hữu hố Nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam bảo hộ quyền sở hữu cơng nghiệp, bảo đảm lợi ích hợp pháp nhà đầu tư nước hoạt động chuyển giao công nghệ Việt Nam Trong trường hợp thay đổi quy định pháp luật Việt Nam mà làm thiệt hại đến lợi ích doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh cấp giấy phép, Nhà nước có biện pháp giải thoả đáng quyền lợi nhà đầu tư Điều 22 Các nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam chuyển nước ngoài: 1- Lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh; 2- Những khoản tiền trả cho việc cung cấp kỹ thuật, dịch vụ; 3- Tiền gốc lãi khoản vay nước ngồi q trình hoạt động; 4- Vốn đầu tư; 5- Các khoản tiền tài sản khác thuộc quyền sở hữu hợp pháp Điều 23 Người nước làm việc Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi làm việc cho bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh, sau nộp thuế thu nhập theo quy định pháp luật chuyển nước thu nhập hợp pháp Điều 24 Các tranh chấp bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh bên liên doanh tranh chấp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh với doanh nghiệp Việt Nam trước hết phải giải thơng qua thương lượng, hồ giải Trong trường hợp bên khơng hồ giải vụ tranh chấp đưa giải tổ chức trọng tài Toà án Việt Nam theo pháp luật Việt Nam Đối với tranh chấp bên tham gia doanh nghiệp liên doanh hợp đồng hợp tác kinh doanh, bên thoả thuận hợp đồng việc lựa chọn tổ chức trọng tài khác để giải vụ tranh chấp Các tranh chấp bên phát sinh từ hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao, hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh hợp đồng xây dựng - chuyển giao giải theo phương thức bên thoả thuận ghi hợp đồng Các lĩnh vực ưu đãi đầu tư Việt Nam - Sản xuất máy tính, thiết bị thơng tin, viễn thông, internet sản phẩm công nghệ thông tin trọng điểm - Sản xuất chất bán dẫn linh kiện điện tử kỹ thuật cao; sản xuất sản phẩm phần mềm, nội dung thông tin số; cung cấp dịch vụ phần mềm, nghiên cứu công nghệ thông tin, đào tạo nguồn nhân lực công nghệ thông tin Ngồi ra, Chính phủ cịn có nhiều sách ưu đãi đầu tư cho nhà đầu tư nước nước ngoài: Thuế: Các nhà đầu tư hưởng ưu đãi thuế thu nhập doanh nghiệp thuế nhập theo quy định pháp luật thuế Thu nhập doanh nghiệp thuế Xuất/Nhập Đất đai: Các nhà đầu tư miễn, giảm thuế sử dụng đất, tiền sử dụng đất, tiền thuê đất tiền thuê mặt nước theo quy định pháp luật đất đai thuế Các hỗ trợ khác - Chuyển giao công nghệ: Chính phủ tạo điều kiện thuận lợi cho bên chuyển giao cơng nghệ, khuyến khích việc chuyển giao cơng nghệ vào Việt Nam có sách hỗ trợ doanh nghiệp nhỏ vừa, hợp tác xã đầu tư vào nghiên cứu triển khai, chuyển giao công nghệ - Đào tạo: Quỹ hỗ trợ đào tạo doanh nghiệp miến, giảm thuế Chi phí đào tạo tính vào chi phí hợp lý làm xác định thu nhập chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Ngồi ra, Chính phủ cịn có kế hoạch, chương trình trợ giúp đào tạo nguồn nhân lực cho doanh nghiệp nhỏ vừa - Đầu tư phát triển dịch vụ đầu tư: Chính phủ khuyến khích hỗ trợ tổ chức, cá nhân thực dịch vụ hỗ trợ đầu tư sau: Tư vấn đầu tư, tư vấn quản lý; Tư vấn sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ; Dạy nghề, đào tạo kỹ thuật kỹ quản lý; Cung cấp thông tin thị trường, thông tin khoa học - kỹ thuật, công nghệ thông tin kinh tế, xã hội mà nhà đầu tư yêu cầu; Tiếp thị, xúc tiến đầu tư thương mại; Thành lập, tham gia tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp theo quy định pháp luật; Thành lập trung tâm thiết kế, thử nghiệm để hỗ trợ phát triển doanh nghiệp nhỏ vừa - Xây dựng kết cấu hạ tầng ngồi hàng rào khu cơng nghiệp, khu chế xuất, khu cơng nghệ cao : Chính phủ khuyến khích có sách ưu đãi thành phần kinh tế đầu tư xây dựng công trình kết cấu hạ tầng kỹ thuật hạ tầng xã hội ngồi hàng rào khu cơng nghiệp, khu chế xuất khu công nghệ cao - Đầu tư hệ thống kết cấu hạ tầng hàng rào khu công nghiệp, khu chế xuất: Ủy ban nhân dân cấp tỉnh cân đối nguồn ngân sách địa phương để hỗ trợ nhà đầu tư đầu tư phát triển hệ thống kết cấu hạ tầng kỹ thuật hàng rào khu công nghiệp, khu chế xuất - Đầu tư phát triển hệ thống kết cấu hạ tầng kỹ thuật khu kinh tế, khu cơng nghệ cao: Chính phủ dành nguồn vốn đầu tư từ ngân sách để hỗ trợ trường hợp sau: Đầu tư phát triển hệ thống kết cấu hạ tầng kỹ thuật hạ tầng xã hội ngồi khu chức cơng trình dịch vụ công cộng quan trọng khu kinh tế; Bồi thường giải phóng mặt khu chức tái định cư, tái định canh cho hộ gia đình bị thu hồi đất; Đầu tư cơng trình xử lý nước thải chất thải tập trung khu chức Cho biết M đầu tư vào Việt Nam với hình thức nào? Nêu đặc điểm pháp lý hình thức Luật đầu tư nước ngồi Việt Nam Điều Các nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam hình thức sau đây: 1- Hợp tác kinh doanh sở hợp đồng hợp tác kinh doanh; 2- Doanh nghiệp liên doanh; 3- Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước Điều Hai bên nhiều bên hợp tác kinh doanh sở hợp đồng hợp tác kinh doanh hợp tác sản xuất phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm hình thức hợp tác kinh doanh khác Đối tượng, nội dung, thời hạn kinh doanh, quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm bên, quan hệ bên bên thoả thuận ghi hợp đồng hợp tác kinh doanh Điều Hai bên nhiều bên hợp tác với để thành lập doanh nghiệp liên doanh Việt Nam sở hợp dồng liên doanh Doanh nghiệp liên doanh hợp tác với nhà đầu tư nước với doanh nghiệp Việt Nam để thành lập doanh nghiệp liên doanh Việt Nam Doanh nghiệp liên doanh thành lập theo hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam Điều 1- Bên nước tham gia doanh nghiệp liên doanh góp vốn pháp định bằng: a) Tiền nước ngồi, tiền Việt Nam có nguồn gốc từ đầu tư Việt Nam; b) Thiết bị, máy móc, nhà xưởng, cơng trình xây dựng khác; c) Giá trị quyền sở hữu cơng nghiệp, bí kỹ thuật, quy trình cơng nghệ, dịch vụ kỹ thuật 2- Bên Việt Nam tham gia doanh nghiệp liên doanh góp vốn pháp định bằng: a) Tiền Việt Nam, tiền nước ngoài; b) Giá trị quyền sử dụng đất theo quy định pháp luật đất đai; c) Các nguồn tài nguyên, giá trị quyền sử dụng mặt nước, mặt biển theo quy định pháp luật; d) Thiết bị, máy móc, nhà xưởng, cơng trình xây dựng khác; đ) Giá trị quyền sở hữu cơng nghiệp, bí kỹ thuật, quy trình cơng nghệ, dịch vụ kỹ thuật 3- Việc bên góp vốn hình thức khác với hình thức quy định khoản khoản Điều phải Chính phủ chấp thuận Điều 15 Các nhà đầu tư nước thành lập Việt Nam doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước thành lập theo hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước hợp tác với doanh nghiệp Việt Nam để thành lập doanh nghiệp liên doanh Đối với sở kinh tế quan trọng Chính phủ định, doanh nghiệp Việt Nam sở thoả thuận với chủ doanh nghiệp, mua lại phần vốn doanh nghiệp để hình thành doanh nghiệp liên doanh Điều 17 Thời hạn hoạt động doanh nghiệp có vốn đầu tư nước thời hạn hợp đồng hợp tác kinh doanh ghi Giấy phép đầu tư dự án theo quy định Chính phủ, không 50 năm Căn vào quy định Uỷ ban thường vụ Quốc hội, Chính phủ định thời hạn dài dự án, tối đa không 70 năm Điều 18 Các nhà đầu tư nước đầu tư vào Khu cơng nghiệp, Khu chế xuất hình thức quy định Điều Luật Doanh nghiệp Việt Nam thuộc thành phần kinh tế hợp tác với nhà đầu tư nước đầu tư vào Khu cơng nghiệp, Khu chế xuất hình thức quy định điểm 1, điểm Điều Luật thành lập doanh nghiệp 100% vốn Quan hệ trao đổi hàng hố doanh nghiệp thị trường Việt Nam với doanh nghiệp chế xuất coi quan hệ xuất nhập phải theo quy định pháp luật xuất nhập Các doanh nghiệp chế xuất mua nguyên liệu, vật tư, hàng hoá từ thị trường nội địa vào Khu chế xuất theo thủ tục đơn giản, thuận tiện Chính phủ quy định Chính phủ ban hành quy định Khu công nghiệp, Khu chế xuất Nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư trực tiếp Việt Nam theo hình thức đầu tư sau: Thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn nhà đầu tư nước 100% vốn nhà đầu tư nước ngoài: Nhà đầu tư đầu tư để thành lập tổ chức kinh tế sau đây: - Doanh nghiệp tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp; - Tổ chức tín dụng, doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm, quỹ đầu tư tổ chức tài khác theo quy định pháp luật; - Cơ sở dịch vụ y tế, giáo dục, khoa học, văn hóa, thể thao sở dịch vụ khác có hoạt động đầu tư sinh lợi; - Các tổ chức kinh tế khác theo quy định pháp luật - Ngoài tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước đầu tư để thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã tổ chức hoạt động theo Luật hợp tác xã; hộ kinh doanh theo quy định pháp luật Nhà đầu tư nước có dự án đầu tư gắn với việc thành lập tổ chức kinh tế thực thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp, pháp luật có liên quan thực thủ tục đầu tư theo quy định Luật Đầu tư Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 09 năm 2009 Nhà đầu tư nước lần đầu đầu tư vào Việt Nam phải có dự án đầu tư thực thủ tục đầu tư để cấp Giấy chứng nhận đầu tư theo quy định Luật Đầu tư Nghị định Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Đối với nhà đầu tư nước cấp Giấy chứng nhận đầu tư Việt Nam: Trường hợp có dự án đầu tư mà khơng thành lập tổ chức kinh tế thực thủ tục đầu tư để cấp Giấy chứng nhận đầu tư theo quy định Luật Đầu tư Nghị định này; Trường hợp có dự án đầu tư gắn với việc thành lập tổ chức kinh tế thực thủ tục đầu tư theo quy định trường hợp nhà đầu tư nước lần đầu đầu tư vào Việt Nam Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Nhà đầu tư nước liên doanh với nhà đầu tư nước để đầu tư thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp pháp luật có liên quan Doanh nghiệp thành lập theo quy định khoản Điều liên doanh với nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước để đầu tư thành lập tổ chức kinh tế theo quy định Luật Doanh nghiệp pháp luật có liên quan Doanh nghiệp thực đầu tư theo hình thức liên doanh có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam, thành lập hoạt động kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đầu tư Đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC, hợp đồng BOT, hợp đồng BTO, hợp đồng BT Nhà đầu tư ký kết hợp đồng BCC để hợp tác sản xuất phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm hình thức hợp tác kinh doanh khác Đối tượng, nội dung hợp tác, thời hạn kinh doanh, quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm bên, quan hệ hợp tác bên tổ chức quản lý bên thỏa thuận ghi hợp đồng Hợp đồng BCC lĩnh vực tìm kiếm, thăm dị, khai thác dầu khí số tài nguyên khác hình thức hợp đồng phân chia sản phẩm thực theo quy định Luật đầu tư quy định khác pháp luật có liên quan Nhà đầu tư ký kết hợp đồng BOT, hợp đồng BTO hợp đồng BT với quan nhà nước có thẩm quyền để thực dự án xây dựng mới, mở rộng, đại hóa vận hành dự án kết cấu hạ tầng lĩnh vực giao thông, sản xuất kinh doanh điện, cấp thoát nước, xử lý chất thải lĩnh vực khác Thủ tướng Chính phủ quy định Chính phủ quy định lĩnh vực đầu tư, điều kiện, trình tự, thủ tục phương thức thực dự án đầu tư; quyền nghĩa vụ bên thực dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng BOT, hợp đồng BTO hợp đồng BT Trường hợp đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh nhiều nhà đầu tư nước với nhiều nhà đầu tư nước (sau gọi tắt bên hợp doanh) nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh phải có quy định quyền lợi, trách nhiệm phân chia kết kinh doanh cho bên hợp doanh Hợp đồng hợp tác kinh doanh lĩnh vực tìm kiếm, thăm dị khai thác dầu khí số tài nguyên khác theo hình thức hợp đồng phân chia sản phẩm thực theo quy định pháp luật có liên quan Luật Đầu tư Hợp đồng hợp tác kinh doanh ký nhà đầu tư nước với để tiến hành đầu tư, kinh doanh thực theo quy định pháp luật hợp đồng kinh tế pháp luật có liên quan Trong q trình đầu tư, kinh doanh, bên hợp doanh có quyền thoả thuận thành lập ban điều phối để thực hợp đồng hợp tác kinh doanh Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn ban điều phối bên hợp doanh thỏa thuận Ban điều phối quan lãnh đạo bên hợp doanh Bên hợp doanh nước thành lập văn phòng điều hành Việt Nam để làm đại diện cho việc thực hợp đồng hợp tác kinh doanh Văn phòng điều hành bên hợp doanh nước ngồi có dấu; mở tài khoản, tuyển dụng lao động, ký hợp đồng tiến hành hoạt động kinh doanh phạm vi quyền nghĩa vụ quy định Giấy chứng nhận đầu tư hợp đồng hợp tác kinh doanh Đầu tư phát triển kinh doanh Nhà đầu tư đầu tư phát triển kinh doanh thông qua hình thức sau đây: - Mở rộng quy mơ, nâng cao công suất, lực kinh doanh; - Đổi công nghệ, nâng cao chất lượng sản phẩm, giảm ô nhiễm mơi trường Mua cổ phần góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư Nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần cơng ty, chi nhánh Việt Nam Tỷ lệ góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước số lĩnh vực, ngành, nghề Chính phủ quy định Nhà đầu tư có quyền góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập, mua lại doanh nghiệp để tham gia quản lý hoạt động đầu tư theo quy định Luật Doanh nghiệp pháp luật có liên quan Doanh nghiệp nhận sáp nhập, mua lại kế thừa quyền nghĩa vụ doanh nghiệp bị sáp nhập, mua lại, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác Nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Việt Nam phải: thực quy định điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên tỷ lệ góp vốn, hình thức đầu tư lộ trình mở cửa thị trường; tuân thủ quy định điều kiện tập trung kinh tế pháp luật cạnh tranh pháp luật doanh nghiệp; đáp ứng điều kiện đầu tư trường hợp dự án đầu tư thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện Đầu tư thực việc sáp nhập mua lại doanh nghiệp Điều kiện sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh theo quy định Luật đầu tư, pháp luật cạnh tranh quy định khác pháp luật có liên quan Các hình thức đầu tư trực tiếp khác Bài tập Hãy xác định tính chất pháp lý hợp đồng ● Đây hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 10 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay cịn gọi hợp đồng xuất nhập hợp đồng mua bán ngoại thương Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thỏa thuân đương có trụ sở kinh doanh nước khác nhau,theo bên bên xuất khẩu(bên bán )có nghĩa vụ chuyển giao quyền sở hữu cho bên khác gọi bên nhập (bên mua)một tài sản định gọi hàng hóa Bên mua có nghĩa vụ nhận hàng trả tiền hàng Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay cịn gọi hợp đồng xuất khẩu, hay hợp đồng ngoại thương thỏa thuận, mà theo bên bên bán có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu bên bên mua khối lượng tài sản định gọi hàng hóa, cịn bên mua có nghĩa vụ nhận hàng trả số tiền theo thỏa thuận, hợp đồng có yếu tố quốc tế tham gia vào ● Về đặc trưng Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thỏa thuận bên ký kết Chủ thể hợp đồng bên bán bên mua có trụ sở kinh doanh nước khác Các bên mang quốc tịch khác Hàng hóa đối tượng hợp đồng(hàng hóa chuyển qua biên giới nước Đồng tiền tốn nội tệ ngoại tệ bên Phần lớn hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường ký kết tiếng nước chủ yếu tiếng anh - Hợp đồng mua bán quốc tế mang tính chất thương mại, tính chất kinh doanh, nghĩa mục đích kí kết mang tính chất thương mại, lợi nhuận - Chủ thể hợp đồng bên có trụ sở thương mại đặt nước khác hàng hóa đối tượng hợp đồng chuyển từ nước sang nước khác - Tranh chấp phát sinh bên xung quanh việc kí kết hợp đồng tịa án dân nước trọng tài kinh tế quốc tế xét xử - Luật điều chỉnh hợp đồng (luật áp dụng cho hợp đồng) phức tạp, đa dạng, thường có nhiều nguồn luật điều chỉnh, luật điều chỉnh luật nước người bán, luật nước người mua, tập quán quốc tế, điều ước quốc tế, thâm chí án lệ (tiền lệ pháp) Những đạo luật ký kết hợp đồng Pháp luật Việt nam:luật thương mại Việt Nam,luật dân việt nam (luật nước người bán) Pháp luật thụy sĩ (luật nước người mua) Pháp luật nước thứ hai bên thống áp dụng Tập quán quốc tế : Incoterm điều kiện giao xưởng (EXW) Pháp luật quốc tế Điều ước quốc tế Tiền lệ pháp luật Chọn luật nêu lí sử dụng Theo luật Việt Nam bên B có địi bồi thường hay khơng 11 - Theo khoản điều 435 trách nhiệm vật giao không chất lượng luật dân Việt Nam Trường hợp bên bán giao số lượng hàng hóa thỏa thuận bên mua có quyền sau đây: nhận phần giao yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại nhận phần giao định thời hạn cho bên mua giao tiếp phần thiếu hủy bỏ hợp đồng yêu cầu đòi bồi thường Theo khoản điếu 436 trách nhiệm giai hàng không chất lượng luật dân Việt Nam Trong trường hợp vật giao không đồng làm cho mục đích sử dụng vật khơng đạt bên B có quyền sau: a b c ● a)nhận yêu cầu bên bán giao tiếp phần phận bị thiếu ,yêu cầu bồi thường thiệt hại hỗn tốn phần phận thiếu vật giao đồng b)hủy hợp đồng yều cầu đòi bồi thuòng Như theo pháp luật Việt Nam bên B yêu cầu bên A bồi thường thiệt hại Nếu bên không tự giả tranh chấp khơng tự thỏa thuận bên đưa giải trọng tài tòa án bên thỏa thuận từ trước xảy tranh chấp sau xảy tranh chấp Thông thường bên thường chọn giải trọng tài so với ưu điểm với giải tranh chấp tòa án 12