Tài liệu Báo cáo "Bàn về sở hữu pháp nhân và đổi mới quan niệm sở hữu tài sản trong doanh nghiệp nhà nước " pptx

nghiên cứu - trao đổi 10 - Tạp chí luật học ThS. Bùi Ngọc Cờng * 1. Việc xem xét phơng diện lí luận cũng nh thực tiễn cho thấy mỗi chủ sở hữu là hiện thân của một loại quan hệ sở hữu. Điều đó yêu cầu phải có những quy định về hình thức sở hữu khác nhau. Quy định hình thức sở hữu là nhằm xác định rõ chủ thể của quyền sở hữu là ai, có những đặc điểm gì? Nguồn tài sản của mỗi hình thức sở hữu bắt nguồn từ đâu và đợc xác lập bởi những căn cứ pháp lí nào, cơ chế pháp lí đảm bảo việc chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản ra sao. Dựa trên cơ sở chế độ sở hữu toàn dân, sở hữu tập thể, sở hữu t nhân đợc quy định tại Điều 15 Hiến pháp năm 1992, Bộ luật dân sự đ cụ thể hóa việc xác định các hình thức sở hữu ở nớc ta hiện nay. Đó là sở hữu toàn dân; sở hữu của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - x hội; sở hữu tập thể; sở hữu t nhân; sở hữu của tổ chức x hội, tổ chức x hội - nghề nghiệp; sở hữu hỗn hợp; sở hữu chung. Thực tiễn hoạt động sản xuất kinh doanh trong nền kinh tế thị trờng cho thấy việc phân loại các hình thức sở hữu nh hiện nay gây khó khăn trong việc xác định sở hữu của các doanh nghiệp (nh doanh nghiệp nhà nớc, công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti cổ phần), pháp luật cha trả lời đợc câu hỏi nó thuộc hình thức sở hữu nào. Theo lí thuyết chung và cũng đợc thể hiện trong pháp luật hiện hành (Điều 94 Bộ luật dân sự) thì pháp nhân phải có tài sản riêng, tồn tại độc lập và có sự tách bạch tài sản của pháp nhân và tài sản của thành viên trong pháp nhân (nguyên tắc phân tách tài sản), pháp nhân chịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình. Vấn đề ở đây là phải làm rõ mối quan hệ pháp lí giữa thành viên công ti đối vốn là những chủ đầu t (đ góp vốn để lập pháp nhân doanh nghiệp) và doanh nghiệp là pháp nhân đối với khối tài sản đó. Cả về lí luận và thực tiễn đều không thể coi quyền sở hữu tài sản của pháp nhân doanh nghiệp thuộc hình thức sở hữu hỗn hợp hay hình thức sở hữu chung. Hai hình thức sở hữu này mà Bộ luật dân sự quy định là căn cứ vào cấu trúc chủ thể tham gia chứ cha thể hiện đợc bản chất pháp lí của quyền sở hữu, tức là tài sản đó thuộc về ai? Thuộc về pháp nhân doanh nghiệp hay thuộc về các thành viên là ngời đ góp vốn tạo nên pháp nhân doanh nghiệp. Đ từng có quan điểm cho rằng tài sản của pháp nhân doanh nghiệp thuộc về sở hữu của các thành viên (ngời góp vốn lập nên doanh nghiệp), ví dụ, tại khoản 1 Điều 8 Luật công ti (hết hiệu * Giảng viên chính Khoa pháp luật kinh tế Trờng đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 11 lực) đ quy định: "Thành viên công ti có quyền sở hữu một phần tài sản của công ti tơng ứng với phần vốn góp vào công ti". Theo chúng tôi, ở đây đ có sự nhầm lẫn khi xác định thành viên công ti là chủ sở hữu tài sản của công ti. Thực ra, hành vi góp vốn để thành lập pháp nhân doanh nghiệp tồn tại độc lập và tách bạch về mặt tài sản với chủ sở hữu của nó đ làm thay đổi thực trạng pháp lí về quyền sở hữu liên quan đến những tài sản đ đợc chuyển cho pháp nhân doanh nghiệp. Theo nguyên lí về sở hữu thì khi pháp nhân doanh nghiệp thành lập một cách chính thức về mặt pháp lí (sau khi đ làm xong thủ tục đăng kí kinh doanh) thì không thể tiếp tục khẳng định rằng tất cả tài sản mà các thành viên đ cam kết góp và chuyển thành vốn điều lệ của pháp nhân doanh nghiệp tiếp tục thuộc sở hữu của các thành viên. Lúc này, các thành viên trở thành chủ sở hữu pháp nhân doanh nghiệp còn pháp nhân doanh nghiệp trở thành chủ sở hữu đối với tài sản doanh nghiệp. Tại khoản 4 Điều 3 Luật doanh nghiệp đ xác định: "Góp vốn là việc đa tài sản vào công ti để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ti". Quy định này đ làm rõ đợc mối quan hệ giữa thành viên công ti và công ti đối với tài sản. Đó là hai chủ thể pháp lí độc lập, các thành viên công ti là chủ sở hữu công ti, công ti là thực thể pháp lí độc lập, là chủ thể của quyền sở hữu tài sản trong công ti. Mối quan hệ giữa các thành viên công ti và công ti đợc điều chỉnh bởi hợp đồng thành lập, điều lệ của công ti và những quy định của pháp luật. Với t cách là chủ sở hữu pháp nhân doanh nghiệp, các thành viên có quyền quyết định phơng hớng hoạt động sản xuất kinh doanh, có quyền sáp nhập, giải thể, có quyền ấn định điều lệ của pháp nhân doanh nghiệp; xác lập bộ máy quản lí; quyết định tăng giảm vốn điều lệ Pháp nhân doanh nghiệp với t cách là chủ thể của quyền sở hữu tài sản có toàn quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản phục vụ cho nhu cầu kinh doanh của doanh nghiệp (tất nhiên là phải phù hợp với điều lệ của doanh nghiệp với tính cách là "luật của doanh nghiệp"). Chỉ có quan niệm nh vậy mới có cơ sở pháp lí đảm bảo cho pháp nhân doanh nghiệp tồn tại trên thơng trờng với t cách là chủ thể pháp lí có khả năng tự chủ tài chính, thực hiện đợc chế độ trách nhiệm hữu hạn của mình. Về vấn đề này giáo s Akiyama yasuhiro thuộc khoa luật Trờng đại học Waseda cho rằng: "Doanh nghiệp là pháp nhân cho nên doanh nghiệp có đủ t cách để sở hữu tài sản. Nếu quy định cổ đông hoặc nhân viên sở hữu tài sản của công ti thì việc ban t cách pháp nhân cho công ti không có ý nghĩa gì cả. (1) 2. Cơ chế thị trờng đòi hỏi doanh nghiệp nhà nớc vừa phải có quyền tự chủ trong sản xuất kinh doanh vừa phải tự chịu trách nhiệm về kết quả kinh doanh của mình. Để đáp ứng yêu cầu này cần phải thực hiện việc tách bạch giữa quyền sở hữu của Nhà nớc và quyền quản lí, sử dụng tài sản trong doanh nghiệp nhà nớc. Trong những năm qua, Nhà nớc ta đ thực hiện nhiều giải pháp nghiên cứu - trao đổi 12 - Tạp chí luật học nhằm cải cách, đổi mới doanh nghiệp nhà nớc, xác lập và đảm bảo quyền tự chủ cho doanh nghiệp nhà nớc, đặc biệt trong lĩnh vực tài chính. Những giải pháp nh giao vốn cho các doanh nghiệp nhà nớc, các doanh nghiệp có trách nhiệm bảo toàn, phát triển vốn; cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc bớc đầu đ phần nào giúp tách bạch giữa quyền sở hữu của Nhà nớc và quyền của doanh nghiệp đối với vốn và tài sản đợc Nhà nớc giao cho doanh nghiệp. Tuy nhiên, quyền sở hữu và quyền sử dụng tài sản của doanh nghiệp nhà nớc là các phạm trù cần phải làm rõ hơn một cách cụ thể và dứt khoát về mặt pháp lí. Theo chúng tôi, cần xác định Nhà nớc là chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nớc, doanh nghiệp nhà nớc là chủ sở hữu đối với tài sản của doanh nghiệp. Quan niệm này đợc xây dựng dựa trên cơ sở lí luận và thực tiễn sau: Thứ nhất, theo quy định tại Điều 1 Luật doanh nghiệp nhà nớc thì doanh nghiệp nhà nớc là tổ chức kinh tế có t cách pháp nhân, có các quyền và nghĩa vụ dân sự, tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lí. T cách pháp nhân chính là tiền đề kinh tế và pháp lí quan trọng nhất để doanh nghiệp nhà nớc có thể tồn tại một cách độc lập về mặt kinh tế cũng nh về mặt pháp lí, từ đó doanh nghiệp nhà nớc có quyền tự chủ trong hoạt động kinh doanh. Theo đó, cần phải khẳng định dứt khoát là Nhà nớc và doanh nghiệp nhà nớc là hai chủ thể pháp lí độc lập và mối quan hệ pháp lí giữa Nhà nớc và doanh nghiệp nhà nớc giống nh mối quan hệ giữa thành viên công ti và công ti. Bởi lẽ, về thực chất, doanh nghiệp nhà nớc là công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên (là Nhà nớc). Nh vậy, khi pháp nhân doanh nghiệp nhà nớc đợc thành lập chính thức, về mặt pháp lí thì tất cả vốn và tài sản mà Nhà nớc đầu t chuyển thành vốn điều lệ của doanh nghiệp nhà nớc, trở thành tài sản của doanh nghiệp nhà nớc. Trong trờng hợp này, Nhà nớc ở vị trí của nhà đầu t cũng giống nh thành viên công ti trong công ti đối vốn là ngời đ đầu t (góp vốn) để hình thành nên pháp nhân công ti. Chúng tôi hoàn toàn đồng ý với quan điểm của TS. Nguyễn Nh Phát cho rằng "sẽ là không tởng tợng nổi khi hành vi góp vốn của nhà đầu t vào doanh nghiệp mà không làm thay đổi tình trạng pháp lí về sở hữu đối với toàn bộ số tài sản đợc biểu hiện trong phần vốn góp. (2) Xuất phát từ nguyên lí đó, Điều 22 Luật doanh nghiệp đ thể hiện rất rõ nguyên tắc về chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ti. Nếu không xác định cơ chế pháp lí nh vậy thì doanh nghiệp nhà nớc trên thực tế và về pháp lí sẽ không thể có t cách pháp nhân thực sự để tồn tại trên thơng trờng với t cách là thực thể pháp lí độc lập, để hành động theo các tín hiệu của thị trờng. Thứ hai, doanh nghiệp nhà nớc là chủ thể pháp lí độc lập, nhân danh mình chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 13 trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lí. Nếu vẫn quan niệm số tài sản mà Nhà nớc đ đầu t vào doanh nghiệp nhà nớc thuộc sở hữu nhà nớc thì những đối tác giao dịch với doanh nghiệp nhà nớc hoặc chủ nợ của doanh nghiệp nhà nớc sẽ gặp nhiều khó khăn, rắc rối trớc những nguy cơ rủi ro trên thơng trờng. Chẳng hạn, khi doanh nghiệp nhà nớc mắc nợ các đối tác thì vấn đề thanh toán nợ sẽ gặp khó khăn, bởi vì theo lẽ thông thờng, nếu những tài sản của doanh nghiệp nhà nớc thuộc sở hữu nhà nớc thì quyền quyết định thuộc về Nhà nớc chứ không thuộc về doanh nghiệp, trong khi đó Nhà nớc hoàn toàn không tham gia quan hệ nợ nần này. Trong trờng hợp này, để đảm bảo lợi ích cho các chủ nợ thì chỉ còn cách là Nhà nớc đứng ra làm ngời bảo lnh cho doanh nghiệp của mình. Nh vậy, doanh nghiệp nhà nớc sẽ không còn là pháp nhân và việc Nhà nớc đứng ra bảo trợ cho hoạt động của doanh nghiệp sẽ không phù hợp với đờng lối, chính sách đổi mới khu vực kinh tế quốc doanh. Thứ ba, việc thừa nhận doanh nghiệp nhà nớc là chủ sở hữu đối với những tài sản thuộc vốn điều lệ cũng chỉ có tính tơng đối vì đây cũng chỉ là loại sở hữu phái sinh và sự tồn tại của nó luôn gắn với mục đích nhất định. Doanh nghiệp nhà nớc là chủ sở hữu tài sản bắt nguồn trực tiếp từ sở hữu nhà nớc, đợc hình thành thông qua việc Nhà nớc đầu t (góp vốn). Mặt khác, khi thực hiện quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt những tài sản của mình, doanh nghiệp nhà nớc chỉ có thể xử sự theo điều lệ doanh nghiệp, sự kiểm soát của chủ sở hữu doanh nghiệp. Với t cách là chủ sở hữu doanh nghiệp, Nhà nớc có quyền chi phối các hoạt động của doanh nghiệp nh xác định phơng hớng, kế hoạch sản xuất kinh doanh; thông qua điều lệ doanh nghiệp, chỉ định bộ máy quản lí; quyết định tăng giảm vốn điều lệ; thu lợi tức từ hoạt động của doanh nghiệp Thứ t, việc xác định doanh nghiệp nhà nớc là chủ sở hữu đối với tài sản của doanh nghiệp còn Nhà nớc là chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nớc là phù hợp với quan điểm của Đảng về sắp xếp, đổi mới và phát triển doanh nghiệp nhà nớc đ đợc xác định tại Hội nghị lần thứ 3 Ban chấp hành trung ơng Đảng khóa IX, đảm bảo cho doanh nghiệp nhà nớc thực sự có quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm, hoạt động theo nguyên tắc cạnh tranh. Đồng thời, cách tiếp cận này sẽ giải quyết đợc vấn đề sở hữu khi chúng ta tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc hoặc là chuyển doanh nghiệp nhà nớc sang mô hình công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên hoạt động theo Luật doanh nghiệp. Để thực hiện giải pháp này, theo chúng tôi, Nhà nớc cần sớm thành lập công ti đầu t tài chính nhà nớc. Công ti đầu t tài chính sẽ là cơ quan thực hiện nhiệm vụ đầu t vốn vào các doanh nghiệp nhà nớc và thực hiện chức năng chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nớc, thay thế cơ quan chủ quản hiện nay./. (1). Tham luận tại Hội thảo về sửa đổi BLDS tại thành phố Hồ Chí Minh 18/6/2001. (2). Xem: TS. Nguyễn Nh Phát: Quyền tự chủ về vốn và tài sản của doanh nghiệp nhà nớc Tạp chí nhà nớc và pháp luật, số 3/1999. . chủ sở hữu pháp nhân doanh nghiệp còn pháp nhân doanh nghiệp trở thành chủ sở hữu đối với tài sản doanh nghiệp. Tại khoản 4 Điều 3 Luật doanh nghiệp. đổi thực trạng pháp lí về quyền sở hữu liên quan đến những tài sản đ đợc chuyển cho pháp nhân doanh nghiệp. Theo nguyên lí về sở hữu thì khi pháp nhân